<< Предыдущая

стр. 2
(из 3 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

Различают следующие виды реорганизации:
— слияние — возникновение нового юридического лица путем передачи ему двумя или несколькими юридическими лицами своих прав и обязанностей. Как мы видим, не запрещается ст. 58 ГК РФ слияние коммерческих и некоммерческих юридических лиц. При соблюдении определенных требований закона это возможно;
— присоединение - прекращение одного или нескольких юридических лиц и присоединение их к одному юридическому лицу с передачей ему своих прав и обязанностей. При данной реорганизации не надо регистрировать новое юридическое лицо, а надо изменить лишь учредительные документы того юридического лица, к которому произошло присоединение и зарегистрировать присоединение в установленном законом порядке. В законе имеется ряд ограничений относительно присоединения к различным юридическим лицам. Например, унитарному предприятию нельзя присоединяться к частному предприятию, если нет на то согласия собственника;
— разделение - прекращение юридического лица с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым юридическим лицам. В разделительном балансе должно быть четко оговорено, какая часть прав и обязанностей его перейдет каждому юридическому лицу. Каждое из вновь образуемых лиц в данном случае проходит государственную регистрацию в установленном порядке. Есть некоторые ограничения для разделения. Например, нельзя разделить полное товарищество на несколько товариществ, если в последних участниками будут те лица, которые уже являлись полными товарищами реорганизованного юридического лица (ст. 69, 82 ГК РФ);
— выделение — создание одного или нескольких юридических лиц с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без его прекращения. Реорганизуемое юридическое лицо должно внести соответствующие
изменения в учредительные документы и зарегистрировать их в установленном порядке. А выделяемым юридическим лицам надо зарегистрироваться как вновь образованным юридическим лицам;
- преобразование - юридическое лицо переходит из одного вида в другой и к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного юридического лица. Учредительные документы нового юридического лица подлежат государственной регистрации в общем порядке.
При реорганизации составляется передаточный акт или разделительный баланс. Так, первый составляется при слиянии, присоединении, реорганизации в виде преобразования, а второй — при разделении и выделении. Эти документы имеют огромное значение для определения объема прав и обязанностей, переходящих в порядке правопреемства.
При оформлении передаточного акта в нем следует указать:
- сведения о сторонах;
- сведения о передаваемых объектах недвижимости с указанием реквизитов;
- сведения о передаваемых машинах, оборудовании, механизмах и т.д., то есть постатейно описывается все передаваемое имущество с его реквизитами, основные средства, оборотные средства, материальные активы и т.п.;
- сведения о всех кредиторах, обязательствах и обреме-нениях, и иные сведения.
При его составлении следует руководствоваться документами в области финансов и статистики.
Разделительный баланс строится и составляется по форме и в порядке, предусмотренном действующим законодательством в области финансов, статистки и бухгалтерского учета.
После того, как разделительный баланс и передаточный акт утверждены в порядке, установленном п. 2 ст. 59 ГК РФ, они должны быть переданы как вновь созданные в процессе реорганизации юридическим лицам, так и юридическому ли-
цу, которое было реорганизовано. Если эти документы переданы не будут, то не будет без них проводиться регистрация новых юридических лиц, внесение изменений и дополнений в учредительные документы существующих юридических лиц. Однако последствия непредставления разделительного баланса и передаточного акта в регистрационные органы различны для вновь создаваемых лиц и для существующих. Если для первых - это основание к отказу в государственно регистрации, то для вторых — поводом отказа в государственной регистрации изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы, такое непредставление не является. Если в первом случае в данных актах отсутствуют положения о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица, то отказывают в государственной регистрации, а во втором случае - не могут отказать. Во всех случаях отказ в государственной регистрации (даже в случаях, указанных в ст. 59 ГК РФ) может быть обжалован в судебном порядке.
Так как реорганизация юридического лица затрагивает интересы его кредиторов, то они должны быть уведомлены об этом. Уведомляются все без исключения кредиторы, независимо от того, физические они или юридические лица, находящиеся на территории РФ или за ее пределами. Форма данного уведомления - письменная. Следовательно, оно в соответствии со ст. 434 ГК РФ может быть сделано в виде письма, отправленного по почте, письменного извещения и т. п. Главное, чтобы данное сообщение было доведено до сведения кредитора путем использования телеграфной, телетайпной и иной связи, позволяющей достоверно установить, что сообщение получено кредитором.
Как только кредитор получил данное сообщение, он имеет право на досрочное расторжение договора, заключенного с реорганизуемым юридическим лицом, а также может требовать прекращения обязательства должником, по которому являлось реорганизуемое юридическое лицо. Данное положение распространяется и на обязательства, возникшие из причинения вреда.
Кредитор может обратиться к правопреемникам реорга-
низованного лица в силу того, что к ним при реорганизации переходят вместе с правами и обязанности, а следовательно, и обязательства реорганизованного юридического лица. О том, является ли данное лицо правопреемником, кредитор может узнать при ознакомлении с разделительным балансом данного юридического лица. Но возможна такая ситуация, когда данный баланс отсутствует либо составлен с нарушением ст. 59 ГК РФ, и, следовательно, из него невозможно определить правопреемника реорганизованного юридического лица. В таком случае для защиты прав кредитора, партнеров такого юридического лица ст. 60 ГК РФ предусмотрено, что все вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица. Если же невозможно определить правопреемника исходя из передаточного акта, то кредиторы реорганизованных юридических лиц вправе в таком случае обратиться за исполнением обязательств к новому юридическому лицу.
Юридическое лицо согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ считается реорганизованным за исключением случаев реорганизации в форме присоединения с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
При реорганизации в форме присоединения такая регистрация не осуществляется, а вносятся соответствующие изменения в учредительные документы юридического лица, присоединяющего к себе другое юридическое лицо, и, соответственно, эти изменения должны быть зарегистрированы в установленном законом порядке.
Юридическое лицо, которое присоединилось к другому юридическому лицу, исключается из государственного реестра юридических лиц и прекращает свое существование.
§ 6. Общие положения о ликвидации хозяйственных товариществ и обществ
Ликвидация предприятия является второй формой прекращения юридических лиц. В отличие от реорганизации предприятий, в результате которой образуются новые юриди-
ческие лица, при ликвидации юридические лица, напротив, упраздняются совсем. При ликвидации юридических лиц именно поэтому не приходится говорить о правопреемстве. В п. 2 ст. 61 ГКРФ говорится об основаниях ликвидации юридических лиц. Наряду с общими основаниями ликвидации, указанными в данной статье, можно назвать еще ряд оснований для ликвидации юридических лиц, предусмотренных различными статьями ГК РФ:
— банкротство юридического лица (ст. 65 ГК РФ);
— выход из состава юридического лица его участника, в результате чего численность участников такого предприятия становится меньше, чем число, установленное законом;
— состав участников претерпевает существенные изменения (ст.ст. 81, 88 ГК РФ);
— если стоимость чистых активов становится меньше определенного законом минимума уставного капитала (п. 4 ст. 90, п. 4 ст. 99 ГК РФ);
— невнесение в установленном порядке 50% уставного капитала.
Решение о ликвидации предприятия принимается его участниками аналогично принятию решения о его создании. Сам же порядок ликвидации юридического лица должен быть подробно заложен в его учредительных документах. По сути дела, в них может быть установлено, что учредители (участники) делегировали право принятия решения о ликвидации определенному органу юридического лица.
Конечно, юридическое лицо ликвидируется по окончании срока, на который оно было создано, достижении цели, ради которой оно было создано (п. 2 ст. 61 ГКРФ). Следующим основанием для ликвидации является признание судом недействительности государственной регистрации юридического лица. Например, в регистрирующий орган поступили от юридического лица при его регистрации подложные документы о составе участников, об их юридическом статусе, об их праводееспособности либо нарушен порядок формирования уставного капитала.
Следующим основанием ликвидации юридического ли-
ца, но уже в судебном порядке, является осуществление таким лицом деятельности без специального разрешения — лицензии, когда таковую без нее осуществлять нельзя. Например, лицензируется деятельность негосударственного пенсионного фонда. Также по решению суда осуществляется ликвидация юридического лица, если оно занимается деятельностью, запрещенной законом. Надо помнить, что данная деятельность является запрещенной, если она была названа таковой в законе, а не в ином нормативном акте, что важно для выяснения вопроса об основании ликвидации юридического лица. Например, негосударственным юридическим лицам запрещено производство отравляющих веществ, конверсия в соответствии с Законом РФ от 20 марта 1992 г. "О конверсии оборонной промышленности РФ", запрещено производство боевого оружия, запрещена эмиссия наличных денег согласно Закону РФ от 26 апреля 1995 г. "О Центральном банке РФ". В любом случае суд при принятии решения о ликвидации юридического лица по данному основанию должен сослаться на конкретный закон, запрещающий тот вид деятельности, который осуществляло ликвидируемое юридическое лицо.
Также ликвидируется юридическое лицо по решению суда в случае, если оно неоднократно или грубо нарушает закон или иной правовой акт. Неоднократным считается такое нарушение законов или иных нормативных актов, допущенное юридическим лицом повторно после привлечения его за аналогичное нарушение в течение срока, установленного законодательством. "Грубым" нарушением закона или иного нормативного акта считается такое, даже однократное, нарушение, которое причиняет значительные неблагоприятные последствия правам и иным законным интересам других юридических, физических лиц, государства и общества. Примером может быть сокрытие юридическим лицом своих доходов (прибыли) или иных объектов налогообложения в особо крупных размерах.
Если суд примет решение о ликвидации юридического лица по вышеуказанным основаниям, то он вправе согласно п. 3 ст. 61 ГК РФ возложить на учредителей юридического
лица, орган, уполномоченный его учредительными документами на ликвидацию, обязанность по выполнению всей процедуры ликвидации и всех связанных с ней работ.
Если проанализировать содержание статей ГК РФ, посвященных ликвидации, то можно выделить два ее вида:
— добровольная ликвидация;
- принудительная ликвидация по решению судебного органа.
Как правило, коммерческие юридические лица ликвидируются добровольно, то есть по решению о ликвидации учредителей (участников) данного юридического лица или органа, уполномоченного на ликвидацию учредительными документами. Данные лица обязаны после принятия данного решения сообщить о нем в орган, осуществивший государственную регистрацию данного юридического лица. Это сообщение может быть послано в письме по почте, отправлено в телеграмме и т.п. Такое сообщение должно быть отправлено незамедлительно, то есть это значит, что данный орган должен быть извещен об этом в первую очередь, до осуществления других действий по ликвидации юридического лица. Это необходимо для того, чтобы и третьи лица, и орган, осуществляющий государственную регистрацию, получили информацию о том, что юридическое лицо уже начало свою ликвидацию и чтобы они смогли принять меры, предусмотренные в законе для защиты интересов как государства, так и третьих лиц.
Управление ликвидируемым предприятием возлагается непосредственно на ликвидационную комиссию. Согласно п. 2 ст. 63 ГК РФ данная комиссия назначается учредителями (участниками) юридического лица или органа, уполномоченного на его ликвидацию. Однако такое назначение должно быть согласовано с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, что является новеллой ГК РФ, как и установленные в нем порядок и сроки ликвидации юридических лиц. Ликвидационная комиссия должна представить в орган, осуществляющий государственную регистрацию ряд документов. Например, о ликвидации юридического лица, решение инициатора ликвидации, акт ликвидационной комис-
сии, справку банка о закрытии расчетного счет (счетов) и другие документы, предусмотренные законодательством.
С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят согласно п. 3 ст. 62 ГК РФ полномочия по управлению делами юридического лица, а функции органов управления юридическим лицом прекращаются. Таким образом, с этого момента к ней переходят все вопросы, связанные с управлением юридическим лицом, в том числе и представление юридического лица в суде.
Далее ликвидационная комиссия предпринимает шаги к осуществлению ликвидации юридического лица. Первый шаг
- помещение в печатном органе сообщения о ликвидации юридического лица и о сроке заявления кредиторами своих требований. Такие сведения должны быть опубликованы в том же печатном органе, что и данные о регистрации юридического лица (п. 1 ст. 63 ГК РФ).
В настоящее время подобного печатного органа в масштабах РФ не существует. Чаще всего такие объявления печатаются в соответствующих печатных органах на местах, реже
- в общероссийских печатных органах (например, газета "Экономика и жизнь", "Российская газета" и другие). В некоторых субъектах РФ органы государственной регистрации имеют свои печатные органы. Так, в Москве такие сообщения печатаются в Ведомостях Московской регистрационной палаты. Публикация должна содержать следующие общие сведения: полное наименование ликвидируемого юридического лица, причина ликвидации, сроки ликвидации, адрес, по которому можно обращаться с требованиями к данному юридическому лицу, порядок ликвидации. Обеспечивает публикацию ликвидационная комиссия, и такая публикация должна быть совершена не менее чем за 2 месяца до ликвидации юридического лица. Второй шаг - выявление ликвидационной комиссией кредиторов и дебиторов юридического лица. Это делается, исходя из заключенных юридическим лицом договоров с третьими лицами, бланков платежных поручений, иных банковских документов (выписок счетов, ордеров и т.п.), исполнительных листов, судебных решений и т.д. Аналогичным об-
разом выявляются и дебиторы.
Ликвидационная комиссия, согласно ГК РФ, должна письменно уведомить о ликвидации юридического лица его кредиторов, независимо от того, что ей была произведена публикация в печатном органе с сообщением о ликвидации юридического лица. Кроме кредиторов, письменно должны быть уведомлены о ликвидации следующие органы: ГНИ, ПФР, ФСС, ФМС, РФС и др. Работники данного предприятия
г\
должны быть уведомлены о его ликвидации согласно ст. 40 КЗоТ РФ за 2 месяца до таковой под расписку. А физические лица, состоявшие с данным юридическим лицом в гражданско-правовых отношениях, уведомляются о его ликвидации в общем порядке, то есть как кредиторы.
Следующий шаг в деятельности ликвидационной комиссии - составление промежуточного ликвидационного баланса. Данный баланс может быть составлен не ранее чем через 2 месяца после публикации сообщения о ликвидации юридического лица. Данный срок является минимальным, так как этот срок установлен для предъявления требований кредиторами и может быть больше 2 месяцев. Помимо сведений, предусмотренных в п. 2 ст. 63 ГК РФ, промежуточный баланс должен содержать обычные сведения, которые включают в бухгалтерские балансы. Утверждение данного баланса происходит либо путем совместного заседания ликвидационной комиссии, инициатора (инициаторов) ликвидации и органа, осуществляющего государственную регистрацию ликвидации юридического лица, либо баланс утверждается каждым из вышеназванных лиц отдельно. Главное здесь - чтобы имело место согласование промежуточного баланса с регистрационным знаком. Все сказанное выше относится также и к порядку согласования окончательного ликвидационного баланса, предусмотренного в п. 5 ст. 63 ГК РФ. Если же имеющихся в наличии у предприятия денежных средств недостаточно для удовлетворения требований его кредиторов, то согласно п. 3 ст. 63 ГК РФ ликвидационная комиссия продает его имущество с публичных торгов. Публичные торги проводятся в форме конкурсов и аукционов. Право выбора одной из этих форм
принадлежит собственнику продаваемой вещи, а не организатору торгов. На аукционе победителем является тот, кто предложит наивысшую цену по сравнению с другими. При этом не требуется выполнять какие-то другие дополнительный условия. В конкурсе победителем станет лишь тот, кто предложит наилучшие условия приобретения вещи и вместе с тем еще предложит более высокую цену. Здесь, наряду с перечисленным выше, участник конкурса должен предоставить и другие условия. Условия конкурса определяются заранее, и тот, кто более других им отвечает, и будет его победителем. В п. 3 ст. 63 ГК РФ четко установлен порядок очередности использования средств ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов: сначала используются все наличные средства юридического лица, а затем при их недостаточности - имущество предприятия.
После того, как составлен и утвержден промежуточный ликвидационный баланс, ликвидационная комиссия начинает выплаты кредиторам юридического лица в порядке очередности, установленном в ст. 64 ГК РФ. В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью. Не важно, состоял ли такой гражданин с данным предприятием в трудовых или в гражданско-правовых отношениях, или вообще является третьим лицом. Следует обратить внимание, что ГК РФ подходит к понятию "причинение вреда гражданину" шире, чем Правила возмещения работодателями вреда, причиненного здоровью при исполнении трудовых обязанностей, от 24 декабря 1991 г. с изменениями и дополнениями (в дальнейшем — Правила). Так, в отличие от данных Правил, ст. 64 ГК РФ регламентирует и иные случаи причинения вреда гражданину. Согласно ст. 15 ГКРФ вред, причиненный имуществу, личности, здоровью гражданина и т.д., возмещается в полном объеме. Возмещаются и фактически понесенные затраты (прямой ущерб), упущенная выгода, а также в определенных закон случаях - моральный вред. Полный объем возмещения вреда складывается из:
— возмещения заработка или его части (ст. 12 Правил);
- возмещения авторского гонорара (ч. 2 ст. 13 Правил);
- оплаты дополнительного отпуска для лечения в связи с повреждение здоровья (ст. 23 Правил);
- возмещения морального вреда (ст. 24 Правил) и др.
Упущенная выгода выплачивается только в том случае, если гражданин докажет, что в результате причинения вреда его личности или имуществу имело место неполучение им доходов, которые он бы получил, если бы вред не был ему причинен. Такие доходы могут быть любыми. Минимальный размер упущенной выгоды согласно ст. 15 ГК РФ — не менее размера доходов, полученных нарушителем.
Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту), и по выплате вознаграждений по авторским договорам (ст. 64 ГК РФ). Согласно ст. 403 КЗоТ РФ лицам, увольняемым с работы при ликвидации предприятия, выплачивается:
- выходное пособие в размере среднего месячного заработка;
- сохраняется на период трудоустройства, но не более чем на 3 месяца, средняя заработная плата с учетом месячного выходного пособия. Расчеты же по авторским договорам осуществляются в соответствии с их условиями.
В третью очередь удовлетворяются обязательства, обеспеченные залогом имущества ликвидируемого юридического лица (ст. 64 ГК РФ). Залог по существу является договором. Залогодержатель имеет преимущественное право получить удовлетворение за счет залога только перед кредиторами по другим договорам, не обеспеченным залогом, но отнюдь не перед всеми другими лицами. Предметом залога не могут быть вещи, изъятые из гражданского оборота, требования, неразрывно связанные с личностью (требования по возмещению морального вреда, защита чести и достоинства — ст. 150-152 ГК РФ) и иные права, уступка которых запрещена законом.
В четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды (ст. 64 ГК РФ). Юридическое лицо обязано выплачивать в
бюджет налоги, а также выплачивать страховые взносы и производить отчисления в ПФР, ФСС, ФМС, ГФЗ и другие фонды. Взыскание недоимок по указанным платежам юридического лица может быть обращено на его имущество, находящееся в его собственности. Сначала обращается взыскание на денежные средства, находящиеся на счетах в банках, на наличные денежные средства, а при их отсутствии - на любые виды иного имущества данного юридического лица.
В пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами (ст. 64 ГК РФ). Данным кредиторам выплаты производятся согласно п. 4 ст. 63 ГК РФ по истечении 1 месяца со дня утверждения промежуточного баланса.
После окончания всех расчетов с кредиторами юридического лица ликвидационная комиссия составляет окончательный ликвидационный баланс. Об его утверждении было упомянуто выше.
Требования кредиторов удовлетворяются в порядке очередности - одна очередь за другой. Если имущество юридического лица недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, то оно распределяется пропорционально суммам их требований в порядке очередности. Если кредиторы заявляют о своих требованиях уже после срока для предъявления таковых, то их требования удовлетворяются после удовлетворения требований других кредиторов, заявленных в срок (п. 5 ст. 64 ГК РФ). Если имущество ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов недостаточно и по этой причине они оказались не удовлетворены, то они считаются погашенными. Таковыми являются и требования, не принятые, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано (п. 6 ст. 64 ГК РФ).
Все имущество, которое осталось после удовлетворения требований кредиторов, переходит к его учредителям (участникам), которые, как в хозяйственных товариществах и обществах, имеют на него обязательственные права. В ряде случаев закон или иной правовой акт предусматривает, что оставшееся
после "удовлетворения требований кредиторов юридического лица имущество не распределяется между его членами, а направляется на иные цели"1. Иногда в учредительных документах предусматривается, что данное имущество направляется на цели, указанные в таких документах.
Ликвидация юридического лица считается завершенной с момента внесения записи об этом в Единый Государственный реестр юридических лиц. "В регистрационную палату юридическое лицо представляет следующие документы: заявление о регистрации ликвидации юридического лица, решение собственника о ликвидации, акт ликвидационной комиссии, ликвидационный баланс, справку из ГНИ о снятии с налогового учета, документ, подтверждающий факт аннулирования печа-
г\
ти и другие" . На основании указанных документов регистрационная палата выдает свидетельство о ликвидации предприятия, и юридическое лицо считается прекратившим свое существование.
Хозяйственные товарищества и общества могут быть признаны по решению судебного органа банкротами, если они не в состоянии удовлетворить законные требования кредиторов. Дело в том, что под банкротством юридического лица также понимается неспособность юридического лица обеспечить поступление обязательных платежей в бюджет и во внебюджетные фонды ( Закон РФ от 8 января 1998г. "О несостоятельности (банкротстве)", далее — Закон). В новом Законе дано более четкое определение понятия несостоятельности (банкротства). Несостоятельность ( банкротство) - это признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Таким образом, под денежным обязательством понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную
1 Вестник ВАС. 1995. № 5. C.I 12.
О - _
Ермакова Е. Добровольная и принудительная ликвидация предприятий// Российская юстиция. 1993. № 8. С.4.
сумму по гражданско-правовому договору и по иным основаниям, предусмотренным ГК РФ, а к обязательным платежам отнесены налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет соответствующего уровня и во внебюджетные фонды в порядке и на условиях, предусмотренных действующим законодательством.
Неплатежеспособность должника - юридического лица -это неисполнение обязанности по уплате указанных выше сумм в течение 3 месяцев с момента наступления даты платежа.
К видам обязательств, с неисполнением которых может возникнуть задолженность перед кредиторами, относятся следующие:
- задолженность за переданные товары;
- задолженность за невыполненные работы;
- задолженность за оказанные услуги;
- суммы займов с учетом процентов, подлежащих уплате должником.
При этом в размер задолженности не включаются суммы долга, образовавшиеся в связи с неисполнением должником обязательств по выплате сумм гражданам за причинение вреда их жизни и здоровью, а также по уплате авторского вознаграждения и обязательства перед учредителями (участниками) должника - юридического лица, вытекающие из такого участия.
При решении вопроса о размере денежных обязательств или обязательных платежей не учитываются и не включаются в сумму долга установленные законодательством или предусмотренные договором неустойки (пени, штрафы) и иные финансовые санкции.
В случае возникновения спора относительно наличия задолженности или ее размера, разногласия между кредиторами и должником рассматриваются арбитражным судом в установленном законом порядке.
В заключение можно сделать вывод, что несостоятельным может быть признан должник, имущества (в том числе и денежных средств) которого не хватает для погашения требо-
ваний всех кредиторов в полном объеме.
Новый Закон предусматривает также возможность добровольного объявления должника о своем банкротстве и ликвидации. Условия данной ликвидации следующие:
- факт наличия у организации-должника признаков банкротства;
- принятие решения о ликвидации собственниками имущества должника - унитарного предприятия или органом, уполномоченным на это учредительными документами должника;
- наличие письменного согласия всех кредиторов (новелла нового Закона).
В таком порядке при ликвидации должника обязанности конкурсного управляющего исполняет председатель ликвидационной комиссии, а расчеты с кредиторами производятся в том же порядке, что и при наличии решения арбитражного суда о банкротстве должника.
Новый Закон установил ответственность за нарушение должником порядка добровольной ликвидации. В этом случае собственник имущества должника - унитарного предприятия, учредители (участники) должника и руководитель должника несут ответственность в размере неудовлетворенных требований кредиторов. Требования могут быть предъявлены в течение 10 лет с момента ликвидации должника.
Если хотя бы один из кредиторов возражает против ликвидации должника в добровольном порядке, новый Закон обязывает руководителя должника обратиться с заявлением в арбитражный суд о признании должника банкротом.
Тем не менее любой из кредиторов, давший свое письменное согласие, не лишен права в любой момент до завершения процедуры ликвидации должника обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.
Дело о банкротстве может быть также возбуждено и самим арбитражным судом, если требования к должнику — юридическому лицу в совокупности составляют не менее 500 минимальных размеров оплаты труда.
К кругу лиц, имеющих право на обращение в арбитраж-
ныи суд с заявлением, относятся:
- должник;
- кредитор;
- прокурор.
А правом подачи заявления в связи с неисполнением должником обязанностей по уплате обязательных платежей обладают налоговые органы, а также ПФ, ФФОМС, ФСС, ГФЗН.
Кроме того, правом подачи заявлений пользуются и иные лица, прямо указанные в новом Законе. Например, в случаях когда кредитором по денежным обязательствам выступают Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование, заявление кредитора подается в арбитражный суд уполномоченным на то органом государственной власти или органом местного самоуправления.
Новый Закон устанавливает обязанность произвести действия о признании должника банкротом в определенные сроки в следующих случаях:
- когда удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами;
- когда органом должника, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;
- когда органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника.
Данная обязанность лежит на руководителе должника, ликвидационной комиссии, если при проведении ликвидации юридического лица установлена невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объеме. Срок для обязательной подачи заявления должнику — 1 месяц со дня возникновения соответствующих обстоятельств.
Новый Закон предусматривает, что к должнику - юридическому лицу могут быть применены следующие процедуры:
- наблюдение;
- внешнее управление;
- конкурсное производство;
- мировое соглашение;
- иные процедуры, предусмотренные Законом.
В новом Законе такая процедура, как санация, из судебной перешла во внесудебную и может быть применена только в рамках мер по предупреждению банкротства должника. В этих целях должнику может предоставляться финансовая помощь и за счет бюджетов всех уровней, и соответствующих внебюджетных фондов, и участвующих в деле о банкротстве лицами.
Новеллой нового Закона является установление упрощенной процедуры банкротства. Данная процедура применяется к организациям, которые условно можно отнести к двум категориям:
- отсутствующий должник;
- ликвидируемый должник.
Упрощенная процедура применяется, когда организация-должник фактически прекратила свою деятельность, а установить местонахождение ее руководителя не представляется возможным. Например, к одному из случаев прекращения предпринимательской деятельности новый Закон относит ситуацию, когда операции по счетам должника не проводились в течение последних 12 месяцев.
В указанных выше случаях заявление о признании данной организации банкротом может быть подано ее кредиторами, налоговым или иным уполномоченным государственным органом, а также прокурором независимо от размера кредиторской задолженности. Аналогичная процедура применяется и тогда, когда стоимость имущества должника - юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы по делу о банкротстве.
А процедура банкротства отсутствующего должника характеризуется тем, что она проводится в сокращенные сроки:
- судом, назначающим ее в течение 2 недель;
- конкурсным управляющим, который вправе прини-
мать требования кредиторов только в течение 1 месяца после уведомления их о банкротстве отсутствующего должника.
Упрощенная процедура банкротства применяется и к организациям, в отношении которых ими самими или иным уполномоченным на то органом принято решение об их ликвидации. Например, решение о ликвидации должника принято, а его имущества не хватает для удовлетворения требований кредиторов. Одним из главных условий применения в данном случае особенностей упрощенной процедуры банкротства является факт создания ликвидационной комиссии, которая обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом. В данном случае судебный орган удовлетворяет заявленные требования, открывает конкурсное производство и назначает конкурсного управляющего. Срок для предъявления кредиторами требований к такому должнику - 1 месяц с момента опубликования объявления в "Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации" либо в официальном издании государственного органа по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению.
В случае если ликвидационная комиссия на предприятии, о ликвидации которого принято решение, не создана, то обязанность подать заявление в арбитражный суд ложится на следующих лиц:
- собственника имущества должника - унитарного предприятия;
- учредителя (участника);
- руководителя должника.
В данных случаях упрощенная процедура банкротства не применяется. Дело рассматривается в обычном порядке.
Глава II. ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА
§1. Общие положения
Хозяйственные товарищества - это обычная и достаточно распространенная в нормальном имущественном обороте форма коллективного предпринимательства.
Если говорить о развитии товариществ в историческом плане, то их корни следует искать в семейном предпринимательстве, из которого они выросли. А само семейное предпринимательство в то время было основано на господстве главы семьи над всеми ее членами. Однако "если глава семьи умирал, то остальные члены семьи вынуждены были продолжать общее хозяйство, его ведение и после смерти отца, чтобы сконцентрировать в общих руках значительные капиталы. Члены семьи помимо общего семейного имущества часто имели и свое личное имущество. Имущество семьи при этом оставалось неделимым"1.
Далее развитие шло таким образом, что укоренились формы организации, в которых члены семьи заменялись другими участниками общего дела, выступающими либо в роли товарища, либо служащего. Этот служебный элемент становится все более и более распространенным. Хозяин (в семейном предпринимательстве — домовладелец) уже постепенно теряет возможность вести дело собственными силами и средствами, поэтому вынужден привлекать к делу многочисленных равноправных с ним участников. И так как это равенство прав исключало право участников на непосредственное управление, то, естественно, управление передавалось не участнику как таковому, но тому, кто для этой роли казался наиболее подходящим. Объединив свое имущество, участники товарищества получали возможность сконцентрировать свои усилия для более сложных дел.
1 Кашанина Т. В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. — М., 1995. С. 42.
Но постепенно управление как самим объединением, так и его капиталами менялось, хотя эти изменения несколько отставали от изменения формы собственности. Сначала оно основывалось на старых принципах совместного ведения дел всеми полноправными участниками. Однако дело, которым занималось товарищество, было, как правило, достаточно сложным, чтобы каждый участник мог по своему усмотрению вмешиваться в управление им. Постепенно власть, особенно в крупных товариществах, начала собираться в руках кучки участников. Первоначально при этом решающую роль играл возраст (старшинство), затем личностный элемент все более усложняется, и на первое место выходят уже качественные характеристики лица. Это можно обосновать тем, что участники понимают, что от того, кто будет управлять товариществом, зависит очень многое, поэтому они перестают доверять выбор слепому случаю рождения.
Затем товарищеские объединения стали дополняться и другими вкладчиками, получавшими определенный процент за свои вклады, что еще более повысило значение индивидуальных качеств управляющих товариществом лиц.
Как бы ни была обширна деятельность промышленного и торгового предприятия, как бы многочислен не был его персонал, трудами которого оно держится, интенсивная работа предприятия возможна только при условии, что во главе его стоит не одно лицо, а хотя бы небольшой сплоченный коллектив единомышленников, выражающий общую волю всего товарищества. Однако количество таких лиц всегда ограничено по нескольким причинам.
Во-первых, потому, что при достаточно большом количестве таких лиц вмешательство их в дела товарищества может быть достаточно серьезным, чем нанесет ему значительный вред. Во-вторых, как правило, желающих идти на такие роли оказывается не слишком уж много, хотя бы из-за того, что они несут ответственность всем своим состоянием, и не каждый пойдет на такой риск.
Таким образом, многие полные товарищества стали превращаться в коммандитные товарищества или товарищества
на вере, поскольку в них привлечение многочисленных участников не мешает планомерному ведению дел, и в то же время они, вливая капитал в товарищество, не являются его кредиторами, так как не выступают в качестве бесправных и безучастных свидетелей его судьбы.
Как утверждал А.И. Каминка в своей работе "Основы предпринимательского права", "коммандитные товарищества в какой-то мере были обязаны своим существование тому, что в то время благодаря каноническому запрету привилегированные сословия не могли заниматься торговлей. Именно он толкал людей, обладающих значительными средствами, в коммандитные отношения, чтобы извлечь большую пользу"1.
Трудно, конечно, не согласиться с такими положениями. Хотя данный запрет подтолкнул создание коммандитных товариществ, но решающим его назвать нельзя.
Как мы видели выше, существует два вида товариществ:
— полное товарищество;
— коммандитное товарищество (товарищество на вере).
Надо сказать, что полные товарищества имеют более длительную историю существования, чем товарищества на вере, которые, собственно говоря, и появились из полных товариществ. Эта трансформация произошла в тот момент, когда в интересах дела потребовалось уменьшить личностный элемент и усилить элемент капиталистический, то есть увеличить средства для ведения дела.
Что же касается России, то здесь существовали торговые товарищества, так как торговля обычно ассоциировалась с коммерческой деятельностью. "В дореволюционной России товарищества полные и на вере также именовались торговыми домами, что подчеркивало их семейный и лично-доверительный, дружеский характер"2.
Отсутствие же понятия частной коммерческой деятельности в прежней экономике вынуждало законодателя к ис-
1 Каминка А. И. Основы предпринимательского права. - Прага, 1917. С. 37-38.
Гражданское право. Часть 1: Учебник / Под общ. ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. - СПб., 1996. С. 127.
пользованию более "нейтрального" понятия "хозяйственная деятельность". С учетом всех этих традиций ГК РФ также использует термин "хозяйственные" применительно как к обществам, так и к товариществам.
"Впервые товарищества были возрождены в нашем современном законодательстве союзным, а затем российским законами о собственности, а более подробная их регламентация последовала в Основах ГК РФ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (далее - Основы) и в российском Законе "О предприятиях и предпринимательской деятельности", а также в некоторых подзаконных актах"1. Данные акты содержали противоречивые положения, поэтому и не могли служить основой для нового ГК РФ.
С введением в действие гл. 4 ГК РФ прежнее законодательство об обществах и товариществах, по сути, утратило свою силу. Теперь к данным коммерческим организациям применяются соответствующие правила нового ГК РФ, а их учредительные документы действуют в части, не противоречащей нормам ГК РФ.
Общества и товарищества, созданные до вступления в действие гл. 4 ГК РФ, должны привести свои учредительные документы в соответствие с правилами ГК РФ к определенному сроку. Так, для товариществ этот срок уже прошел, так как они должны были это сделать до 1 июля 1995 г. И к тому же ГК РФ содержит исчерпывающие правила о статусе товариществ, не требующих конкретизации в специальных законах.
Как Основы, так и Закон "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. не дают отдельного определения товарищества. Новый ГК РФ не дает отдельного определения товарищества, но он дает в п. 1 ст. 66 ГК РФ совместное определение хозяйственных товариществ и обществ и тем самым показывает их общие черты. В дальнейшем законодатель в соответствующих статьях беря за основу данное определение, конкретизирует его относительно раз-
1 Комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. - М., 1995. С. 132 - 133.
личных видов товариществ и обществ, каждый из которых имеет свойственные ему особенности.
Хотелось бы подчеркнуть не общие черты хозяйственных товариществ и обществ, о которых мы уже говорили выше, а их различия. Потому, что именно в них мы сможем увидеть специфические черты товарищества, отличающие его от общества.
Основное и принципиальное отличие хозяйственных товариществ и обществ заключается в том, что товарищество представляет собой объединение лиц и, как правило, требует их активного участия в делах товарищества, в то время как общество - это объединение капиталов, участники которого не обязаны участвовать в его деятельности. В связи с этим ГК РФ не говорит о размере минимального капитала для товарищества, поскольку его складочный капитал в отличие от уставного капитала хозяйственного общества имеет принципиально другое экономическое и правовое значение — он необходим только для начала деятельности товарищества, в то время как в хозяйственном обществе уставный капитал является основной гарантией его ответственности перед кредиторами. Практически минимальный размер складочного капитала существует. Он определен в п. 3 Указа Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482, утвердившего Положение "О порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности"1 и равен не менее чем 100-кратному минимальному размеру месячной оплаты труда на дату подачи учредительных документов на регистрацию. Складочный капитал товарищества отчасти выполняет и другую - ограничительную — функцию. "Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между его участниками, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала"2. Но все же основной гарантией для защиты интере-
!СЗРФ. 1994. №11. Ст. 1194.
гу
Организационно-правовые формы коммерческой деятельности в
сов кредиторов товарищества является полная ответственность его участников всем своим имуществом.
Однако поскольку товарищество является объединением лиц, то оно, помимо внесения имущественных вкладов, предполагает непосредственное участие в делах товарищества. А так как речь прямо идет о предпринимательской деятельности и участии в ней, то ее участник должен иметь статус либо коммерческой организации, либо индивидуального предпринимателя. Следовательно, предприниматель может быть участником только одного товарищества, а само товарищество может состоять только из предпринимателей, то есть не вправе иметь в своем составе некоммерческие организации и граждан, не занимающихся предпринимательской деятельностью.
В отличие от этого общества как объединения капиталов не предполагают, хотя и не исключают, возможности участия учредителей (участников) в своих делах, а потому допускают:
— одновременное участие в нескольких обществах, в том числе однородных по характеру деятельности (что понижает риск имущественных потерь);
- участие в них любых лиц, а не только профессиональных предпринимателей.
Отличие также заключается в ответственности участников по долгам юридических лиц. Если в товариществе таковая является полной, то есть участники отвечают по долгам всем своим имуществом (за исключением вкладчиков коммандитного товарищества), то в обществе его участники вообще не отвечают по его долгам, а несут только риск убытков, - это еще раз подтверждает, что предприниматель может участвовать только в одном товариществе, так как невозможно поручиться дважды одним имуществом по долгам двух различных организаций.
Также отличие состоит в том, что для создания товарищества требуется как минимум два учредителя, а учредителем общества может быть и одно лицо.
Еще одно отличие заключается в том, что финансируе-
России / Под общ. ред. В.В. Куликова. - М., 1995. С. 43.
мые собственником учреждения как некоммерческие организации не вправе участвовать в товариществах, а в обществах они могут участвовать, хотя и с прямого разрешения собственника.
Все товарищества в соответствии с ГК РФ делятся на полные и коммандитные (или товарищества на вере). Этот перечень является исчерпывающим. Создание иных форм товарищества законом исключено. Вместе с тем одни товарищества могут участвовать в деятельности других обществ или товариществ, что производит к появлению всевозможных "смешанных форм", а также "материнских" (контролирующих) и "дочерних" (зависимых) компаний (обществ), которые не составляют, однако, самостоятельных организационно-правовых форм.
Теперь перейдем к анализу отдельных видов товариществ.
Надо отметить, что самое большое изменение в содержании организационно-правовой формы произошло именно в статусе полного товарищества. Новый ГК РФ пошел по пути изменения или отмены положений, содержащихся в ранее действующем законодательстве. Отметим основные положения, внесенные или измененные ГК РФ:
1. В Законе "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. полное товарищество (далее — ПТ) не признавалось юридическим лицом и считалось тождественным простому товариществу (договору о совместной деятельности). Между тем речь здесь идет о двух совершенно различных формах предпринимательства. Если в первом случае создается самостоятельное юридическое лицо — собственник имущества, что по сути своей характерно для российского права, то во втором случае - по договору участников объединяются их имущественные вклады и координируется деятельность без создания юридического лица, что влечет за собой появление отношений общей долевой собственности. Таким образом, в прежнем законодательстве ПТ не имело собственного, обособленного имущества, так как имущество, вносимое его участниками, находилось в их общей
долевой собственности. Это положение законодательства было абсурдным, так как участникам незачем было вступать в товарищество, где они несли солидарную ответственность всем своим имуществом, тогда как по договору о совместной деятельности ответственность по обязательствам определялась по договору и по общему правилу не могла быть больше доли, внесенной согласно договору. Уточнено положение, не нашедшее своего отражения в Основах. Так, теперь согласно ГК РФ имущество, созданное за счет вкладов участников ПТ, произведенное или приобретенное за их счет товариществом, принадлежит не его участникам, а ему самому на праве собственности. Тем самым "в ГК РФ была поставлена точка в истории с нелепой ошибкой российского законодательства о предприятиях в отношении права общей долевой собственности участников на имущество товарищества"1.
2. Согласно ГК РФ единственным учредительным документом ПТ является учредительный договор, а ранее — Закон "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. предусматривал, что ПТ должно было иметь два учредительных документа - учредительный договор и устав.
3. Закон "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. не запрещал участникам ПТ участвовать не только в данном ПТ, но и в других подобных предприятиях. Напротив данному положению, ГК РФ содержит категорический запрет лицу быть участником нескольких ПТ. Как уже было упомянуто выше, невозможно отвечать одним имуществом по обязательствам двух юридических лиц. Одно из них явно не смогло бы дать своим кредиторам никаких гарантий, что в случае ликвидации данного юридического лица они получат хоть что-нибудь.
4. В ГК РФ подробнее, чем в Законе "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. оговариваются требования к наименованию ПТ. Согласно
Предпринимательские структуры в рыночной экономике / Под общ. ред. С.Э. Пивоварова и Л.С. Тарасевича. СПб., 1995. С. 50.
ГК РФ ПТ должно иметь фирменное наименование. В нем указываются обычно либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество" (п. 3 ст. 69 ГК РФ). Если сравнить данные положения с аналогичными в Законе "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г., то преимущество будет не на стороне последнего, хотя там и написано, что в наименовании должна быть указана организационно-правовая форма (имеются в виду слова "ПТ"), но где их указывать - впереди ли наименования или после него - не ясно. Также в наименовании должно быть указано имя не менее одного участника товарищества. И данное положение имеет свои недостатки. Не ясно, можно ли включить имя только одного участника или же надо включать всех участников? В наименование товарищества не могут включаться наименования других юридических лиц, в нем участвующих, так как закон требует включения в наименование ПТ только имен, чего у юридического лица - участника ПТ не наблюдается.
Итак, в основных чертах мы увидели те изменения, которые внес новый ГК РФ по сравнению с законодательством, действовавшим до его принятия. Мы уже убедились, что в ГК РФ была, наконец, устранена нелепая ошибка, связанная с долевой собственностью участников как товариществ, так и обществ на имущество, якобы переданное ими юридическому лицу в качестве вклада в уставный (складочный) капитал последнего, а также на имущество, приобретенное таким лицом в результате предпринимательской деятельности. Были устранены и другие недостатки. В частности, если ранее участниками ПТ могли быть любые лица как физические, так и юридические, то новый ГК РФ установил, что таковыми могут быть только юридические лица и граждане-предприниматели. По нашему мнению, законодатель сделал верный шаг, установив запрет для физических лиц участвовать в ПТ, ведь граждане не всегда знают, чем грозит такое участие, и к тому же они все равно должны были обязательно участвовать в управ-
лении ПТ, но не всегда были к этому готовы. Другое дело — юридическое лицо или гражданин-предприниматель. Они сами по себе уже несут повышенную ответственность и знают, на что идут, так как не новички в области, которую избрали в качестве объекта для своей предпринимательской деятельности.
ПТ является наиболее простой формой товариществ. Прежде всего оно основано на лично-доверительных отношениях своих участников, так как здесь не исключена такая ситуация, что сделку от имени товарищества заключил один участник, а имущественную ответственность по ней (при недостатке имущества товарищества) будет нести другой участник своим личным имуществом.
Таким образом, статус ПТ в наибольшей степени подходит для коммерческих организаций с небольшим количеством участников. Но следует создавать ПТ в тех областях, где предпринимательский риск достаточно низок. Это — переработка сельскохозяйственной продукции, заготовительская деятельность, служба автосервиса и др. Минимальное количество участников ПТ - 2, а максимальное - не ограничено. ПТ — это временное соглашение между предпринимателями. "В России ПТ имели широкое распространение в период нэпа. В настоящее время данная форма предпринимательства начинает возрождаться, однако широкого распространения она не получила"1.
"Известная обособленность ПТ приводит к тому, что оно есть большее, чем строго личные обязательства, которыми связаны лица, объединяющиеся в простое товарищество"2.
Очень значителен в товариществе личный элемент (участие своим трудом), который имеет следующие основные черты:
- крайняя заинтересованность всех товарищей в совместной деятельности. Отсюда вытекает высокая степень бди-
Удалов В. А. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности. - М., 1996. С. 22 - 24.
гу
Кашанина Т.В. Указ. соч. С. 45 - 46.
тельности и контроля каждого по отношению к делам своих товарищей;
- ПТ должно основываться на доверии, поскольку от действий каждого из участников зависит очень многое. Само собой разумеется, что лиц, которым можно полностью доверять, в конечном счете оказывается не так уж и много. Попутно хотелось бы сказать, что личный элемент превалирует в ПТ над имуществом, так как при наступлении ответственности будет задействовано не только имущество участника, которое было внесено им в складочный капитал ПТ, но при недостатке такового и все его имущество. Именно ответственность участников товарищества по его обязательствам всем своим имуществом и личный элемент отличают ПТ от других организационно-правовых форм юридических лиц. Остановимся подробнее на данном положении.
§ 2. Ответственность в полном товариществе
"Полные товарищи отвечают по обязательствам своего товарищества только при недостаточности у него собственного имущества, то есть субсидиарно"1. Хотелось бы пояснить, что следует вообще понимать под субсидиарной ответственностью. Под субсидиарной ответственностью следует понимать такую ответственность, которая возлагается на лицо в соответствии с законодательством, иными нормативными актами, условиями обязательства дополнительно к ответственности основного должника по этому обязательству и наступающая в той мере, в которой требование кредитора не удовлетворено основным должником.
Субсидиарная ответственность имеет следующие основные признаки:
— она никогда не существует самостоятельно, а всегда имеет дополнительный характер. Она может осуществляться только, если должник не может удовлетворить требование. Само существование и в рамках данного конкретного обяза-
Комментарий к части первой ГК РФ для предпринимателей. — М., 1995. С. 116.
тельства субсидиарной ответственности ставится в зависимость от ответственности основного должника;
- она может быть установлена законом (например, для ПТ она установлена в ст. 75 ГК РФ) и иными правовыми актами. И уж если она установлена в законе, то всегда должна иметь место, в противном случае она может быть установлена по соглашению сторон в конкретном обязательстве;
- требования кредиторов обязательно должны быть предъявлены сначала к основному должнику, а затем уже к субсидиарному должнику. "Бесспорное взыскание с должника средств по общему правилу не допускается. Однако если стороны в договоре между собой предусмотрели бесспорное взыскание средств с основного должника, то кредитор должен принять меры, чтобы удовлетворить свое требование именно таким путем. И только в том случае, если это невозможно, обратиться к лицу, несущему субсидиарную ответственность"1. Что касается процедурных вопросов, то согласно п. 3 ст. 399 ГК РФ субсидиарный должник будет отвечать лишь тогда на требования, предъявленные ему кредитором, когда он предупредит о них основного должника. Так как требования кредитора имеют письменную форму, то уведомление о них должно иметь таковую и должно быть сделано до удовлетворения требований кредитора. В противном случае, если не был соблюден данный порядок, при подаче в судебный орган иска в порядке регресса против него основной должник имеет право выдвинуть все те возражения, которые он вправе был выдвинуть против кредитора, а в данном случае - против субсидиарного должника.
Если у основного должника отсутствуют денежные средства, то в этом случае можно привлекать субсидиарного должника. Если же основной должник признал долг, но отказывается по нему платить, то взыскание обращается на его имущество, за исключением того, на которое по законодательству не может быть обращено взыскание. Так, например, это:
Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть 1.-М., 1995. С. 885.
предметы домашней обстановки, утварь, одежда, необходимая для должника и состоящих на его иждивении лиц (на каждое лицо - 1 летнее пальто, 1 зимнее пальто, 1 зимний костюм, 1 летний костюм), обувь, белье, постельные принадлежности, кухонная и столовая утварь, находившаяся в употреблении (за исключением предметов, сделанных из драгоценных металлов, а также имеющих художественную ценность), мебель -по 1 кровати и стулу на каждое лицо, 1 стол и шкаф на семью, все детские принадлежности и другое имущество, на которое не может быть обращено взыскание согласно гражданско-процессуальному законодательству.
Как мы уже успели определить, все участники ПТ несут субсидиарную ответственность. Однако эта ответственность носит солидарный характер согласно п. 1 ст. 75 ГК РФ, что в соответствии с общим правилом ст. 323 ГК РФ о правах кредитора в солидарном обязательстве дает ему право либо взыскать долг с одного из участников ПТ (как правило, самого обеспеченного), либо требовать исполнения от всех участников ПТ, что крайне не выгодно для кредитора. Однако товарищ, полностью исполнивший за всех остальных обязательство перед кредитором, освободив тем самым их от него, сам заступает на место кредитора и имеет право регрессного требования к остальным участника ПТ в равных долях, за вычетом доли, падающей на него самого.
Однако, если кто-то из должников не смог оплатить свой долг, он падает в равной доле на остальных должников и на должника, исполнившего солидарную обязанность (ст. 235 ГК РФ).
Как уже говорилось выше, участники ПТ несут ответственность всем своим имуществом по обязательствам ПТ, так как в законе не указано, что они отвечают лишь имуществом, полученным от участия в ПТ. "Если взыскание обращается на имущество участника ПТ — юридическое лицо следует руководствоваться Положением о порядке обращения взыскания недоимок по налогам и иным обязательным платежам, уплачиваемым юридическими лицами в бюджет и в государственные внебюджетные фонды на их имущество в случае отсутст-
вия денежных средств на счетах в банках", зарегистрированном в Министерстве юстиции РФ от 24 июля 1994 г. № 609.1
По смыслу п. 2 ст. 75 ГК РФ все участники ПТ делятся как бы на две категории:
— те участники, которые являются учредителями ПТ (юридические лица и физические лица, которые создали само товарищество, работали в нем и утверждали его учредительный договор, внесли первоначальные вклады в складочный капитал ПТ, подписали учредительный договор и зарегистрировали ПТ в установленном порядке и совершили другие действия). Эти лица были участниками ПТ с момента его создания;
— те участники, которые не являются учредителями ПТ и были приняты в него после его создания процессе его деятельности, в порядке, установленном договором учредителей.
Такое разделение всех участников ПТ имеет принципиальное значение, так как согласно п. 2 ст. 75 ГК РФ те участники, которые не являются учредителями ПТ, отвечают наряду с другими участниками по обязательствам, возникшим до их вступления в товарищество.
А если же участник решил выйти из ПТ, то он не несет ответственности по обязательствам, возникшим после его выбытия. По всем остальным обязательствам он несет ответственность наравне с другими участниками ПТ в течение 2-х лет. Данный срок отсчитывается не с момента выбытия участника из товарищества, а с момента утверждения отчета ПТ за тот год, с которого участник выбыл из ПТ. Годовой отчет должен быть утвержден в соответствии с учредительным договором ПТ и другими нормативными актами.
Хотелось бы сделать еще одно замечание относительно ответственности участников ПТ по его обязательствам. Так, в законодательстве четко не разрешен вопрос относительно того, должны ли кредиторы товарищества после предъявления ему предварительных требований в случае недостаточности его имущества предъявлять их к конкретному или любому
1 Гуев А.Н. Указ. соч. С. 190.
участнику ПТ. "Дело в том, что в случае ликвидации ПТ его участники в таком случае окажутся в крайне затруднительном положении, если не будет установлен предварительный порядок обращения требований к товариществу в целом. Такое положение необходимо еще и потому, что против иска, вытекающего из договоров, заключенных ПТ в процессе его деятельности, отдельному участнику, конечно, защищаться намного труднее, чем юридическому лицу. Чтобы избежать такой опасности, есть только одно средство: не вступать в ПТ"1. Данный совет может дать каждый, но надо же все-таки найти выход из положения. Из-за такой обременительной ответственности данная организационно-правовая форма коммерческих юридических лиц практически не применяется. Законодатель должен учесть все перечисленные выше обстоятельства и принять меры для того, чтобы полная ответственность участников товарищества не была несправедливо тягостна для них, особенно когда ПТ прекращает свое существование. Например, можно установить сокращенные — по сравнению с общим правилом - сроки исковой давности. Данная ответственность распространяется и на участников, выбывающих из товарищества (имеется виду ответственность в течение 2-х лет). Участники по соглашению между собой не могут ни ограничить, ни исключить свою ответственность по обязательствам товарищества.
ГК РФ не предъявляет особых требований к складочному капиталу ПТ, так как высокая степень ответственности исключает такую необходимость. "Ведь для любого участника ПТ все равно сохраняется риск наступления неограниченной ответственности по долгам товарищества всем своим имуще-
г\
ством" . Также имущество каждого из товарищей становится дополнительной гарантией для возможных кредиторов. В связи с этим в ГК РФ не содержится требований о минимальном складочном капитале для ПТ, и в нем он не определен. Все же
1 Кашанина Т. В. Указ. соч. С. 48 - 49.
гу
Суханов Е.А. Юридические лица в гражданском праве // Хозяйство и право. 1995. № 3. С. 11.
какая-то имущественная база у ПТ должна быть. Минимальный капитал, который должен быть у ПТ, установлен Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденном Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории РФ" № 1482. Согласно п. Зг данного положения минимальный складочный капитал для регистрации ПТ должен быть не менее суммы, равной 100-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством РФ на дату представления учредительных документов для регистрации1.
Данный складочный капитал позволяет ПТ участвовать в гражданском обороте и вместе с тем именно из него удовлетворяются в первую очередь требования кредиторов товарищества. Поэтому при уменьшении стоимости чистых активов ПТ до размера, меньшего, чем первоначально зарегистрированный складочный капитал, товарищество не вправе распределять прибыль между участниками согласно п. 2 ст. 74 ГК РФ. Активы, о которых идет речь в данном пункте ст. 74 ГК РФ, — это имущество ПТ, состоящее из основных средств, других долгосрочных вложений, включая материальные и нематериальные активы, оборотные средства, финансовые активы ПТ. Чистые же активы ПТ составляют его активы, которые не обременены какими-либо обязательствами (залоговыми, по уплате налогов, взносов, пошлин и т.п.). Если все-таки в таком положении участники ПТ все же решат распределить полученную прибыль между собой, то это бы означало начало ликвидации ПТ. То есть по сути между ними распределяется имущество ПТ при наличии у последнего значительных финансовых потерь. А так как при этом существует реальная возможность последующего предъявления кредиторами своих требований и обращения взыскания на имущество ПТ, изложенная ситуация означала бы фактическое распределение между полными товарищами их личного имущества.
!СЗРФ. 1994. №11. Ст. 1194.
"Все сказанное выше объясняет не только участие предпринимателя лишь в одном ПТ (п. 2 ст. 69 ГК РФ), но и значение указания в фирменном наименовании товарищества имен (наименований) его участников. Ведь, ориентируясь на это указание, контрагенты товарищества будут оценивать и его потенциальную платежеспособность, учитывая состоятельность отдельных товарищей"1.
Не стоит снова упоминать о том, какие сведения включаются в фирменное наименование ПТ, так как о них мы уже говорили при сравнительном анализе законодательства. После того как мы разобрали все основные черты ПТ, перейдем непосредственно к организации ПТ и управлении в нем.
§ 3. Организация полного товарищества. Управление в полном товариществе. Ведение дел в полном товариществе
Единственным учредительным документом ПТ является учредительный договор, в отличие, например, от общества с ограниченной ответственностью, где имеется 2 учредительных документа. Это объясняется тем, что ПТ не нужны специальные органы, формирующие и выражающие его волю как юридического лица вовне. А следовательно, отпадает надобность оговаривать и устанавливать порядок создания таких органов и определять их компетенцию. Поэтому устав здесь просто ни к чему.
В то же время к учредительному договору предъявляются несколько иные требования, чем к учредительным документам в обществе с ограниченной ответственностью. В нем должны быть отражены все вопросы хозяйственной жизни ПТ. Он должен быть достаточно объемным, чтобы охватить все вопросы. Помимо общих сведений, которые являются необходимыми для содержания каждого учредительного документа, учредительный договор ПТ должен содержать согласно
Комментарий к части первой ГК РФ для предпринимателей. — М., 1995. С. 116.
п. 2 ст. 70 ГК РФ сведения о складочном капитале ПТ и долях его участников, включая установление порядка изменения этих долей, порядка внесения соответствующих вкладов в ответственность за нарушение обязательств по их внесению. Таким образом, учредительный договор должен содержать сведения по формированию и использованию складочного капитал ПТ, необходимые в соответствии с законодательством.
Кроме того, в учредительный договор ПТ могут быть включены и другие положения. Например, регулирующие иные взаимоотношения товарищей, в частности, и по участию их в общих делах товарищества, касающиеся последствий выхода или исключения одного из участников ПТ и другие. Учредительный договор обязательно должен быть подписан всеми участниками ПТ и подлежит государственной регистрации, с момента осуществления которой ПТ начинает существовать как юридическое лицо. Также к моменту государственной регистрации участники ПТ обязаны внести половину своего вклада в складочный капитал товарищества, а остальная часть вносится в сроки, предусмотренные учредительным договором. Этим ПТ отличается от хозяйственных обществ, где уставный капитал должен быть к моменту регистрации оплачен наполовину, а вторая половина вносится в течение года.
Хотя, как мы видели выше, в ПТ не создаются, как в хозяйственных обществах, особые органы, специально предназначенные для управления им, но все же управлять делами товарищества кому-то нужно. Необходимо заключать сделки с партнерами, взаимодействовать с государственными органами, то есть осуществлять повседневное, изо дня в день управление ПТ.
Хотя по общему правилу управление в ПТ осуществляется по общему согласию всех его участников, но данный принцип может быть несколько изменен в учредительном договоре. Самим участникам предоставляется выбор, как управлять своим товариществом: они вправе создать какой-либо орган, который будет заниматься исключительно вопросами повседневного управления ПТ (например, дирекцию ПТ), либо могут возложить такие функции на одного из ПТ, того, кто ведет
их общие дела. Возможен и комплексный вариант: наиболее сложные вопросы может решать, например, дирекция ПТ, а текущие вопросы, возникающие в повседневной жизни, - участник ПТ.
Однако при решении вопросов по общему правилу должно иметь место согласие всех участников. Исключение составляют случаи, оговоренные в учредительном договоре, когда решение может приниматься не единогласно, а лишь определенным большинством голосов. По общему правилу, каждый участник ПТ имеет один голос независимо от вклада в складочный капитал, срока вступления в ПТ, выполняемого объема работ и т. п. Однако в учредительном договоре может быть установлен иной принцип распределения голосов в ПТ. Например, тому участнику, у которого вклад в складочном капитале больше, предоставлять соответственно и больше голосов, и т. п. Однако возможна и такая ситуация, когда участник, внесший меньший вклад в складочный капитал ПТ, получает больше голосов. Вообще же, конкретный вариант распределения голосов между участниками ПТ они сами и выбирают по общему согласию между собой.
Независимо от того, имеется ли у товарищества орган, специально созданный для управления его текущими делами, или нет, каждый участник ПТ имеет право ознакомиться со всей документацией по ведению дел ПТ. Данное право является абсолютным и неограниченным. Даже если участник ПТ и отказывается от этого права, данный отказ юридической силы не имеет, равно как и любое другое соглашение, ограничивающее это право участника ПТ. Прежде всего данное право напрямую вытекает из неограниченной ответственности участников ПТ всем своим имуществом. Участникам далеко не безразлично положение дел в ПТ, так как в случае краха их компании отвечать придется им всем либо кому-нибудь одному всем своим имуществом за исключением каких-то вещей, без которых невозможно существование человека. Поэтому, раз вы уже решили рискнуть и вступить в ПТ, первым делом надо следить абсолютно за всей документацией ПТ, особенно за финансовой. Если даже один из участников ведет все дела
ПТ, то это не означает, что другие участники не могут ознакомиться с данной информацией. Формы ознакомления с данной информацией участников ПТ могут быть самыми различными: "Ежемесячный отчет такого участника перед всеми остальными товарищами, рассылка им информационных писем, анализ участниками документов на месте, организация контроля и ревизий документации ПТ и т.п."1. Главное, чтобы участники были ознакомлены с упомянутой документацией, что желательно письменно зафиксировать. Если участник, ведущий общие дела в ПТ, будет препятствовать ознакомлению других участников ПТ с документацией по ведению дел, то это может послужить основанием для исключения виновного участника в порядке, установленном в учредительном договоре ПТ.
Как мы уже видели, вести дела ПТ могут все участники сообща, но это достаточно трудно, так как не всегда можно собрать их всех. Это особенно заметно, когда надо решить вопрос немедленно, не откладывая в "долгий ящик". Поэтому, для того чтобы товарищество не терпело убытков из-за инертности своих членов, им необходимо выбрать одну из схем, предложенную законодателем для ведения дел в ПТ. В п. 1 ст. 72 ГК РФ предложено 4 схемы, или варианта, ведения дел вПТ:
1. Каждый участник ПТ может действовать от его имени, что не требует получения доверенности от остальных участников ПТ. Любая сделка, заключенная участником ПТ, ведет к последствиям для ПТ независимо от того, одобрена или не одобрена она остальными участниками. Данная схема эффективна только тогда, когда в ПТ собралась группа единомышленников, хорошо знающих друг друга и достаточно опытных в ведении дел. Иначе товарищество будет просто разрываться на части. Без взаимного понимания каждый из участников ПТ будет делать то, что ему больше подходит. А в итоге ответственность ляжет на всех участников.
2. Совместное ведение дел всеми участниками ПТ. Соз-
1 Гуев А. Н. Указ. соч. С. 184.
дается специальная структура, которая способствует принятию решений по ведению дел, как-то: совет учредителей, собрание участников и т.п. Решения принимаются таким органом обязательно единогласно, а если даже кто-то один из участников голосует против, то решение не принимается. Такая схема приемлема только для такого ПТ, где сделки заключаются редко. В противном случае могут возникать значительные технические, финансовые и иные сложности. Другими словами, данная схема не решает нашу проблему.
3. Дела ПТ ведут несколько его участников. В данном случае остальные участники ПТ должны получить от них доверенности, оформленные в соответствии с действующим законодательством, для ведения дел ПТ. При заключении сделок участники, на которых возложено ведение общих дел, а также в случаях, когда они представляют интересы ПТ в органах ГНИ, Пенсионного фонда, Фонда занятости и иных государственных органах, и при взаимодействии с третьими лицами они не должны предоставлять доверенность от остальных участников ПТ. Все другие участники ПТ могут совершать любые сделки от имени ПТ только при наличии соответствующей доверенности у них. Если участником ПТ совершается сделка, выходящая за рамки полномочий, предоставленных ему доверенностью, то в таком случае другие участники ПТ вправе ставить вопрос о признании такой сделки недействительной и об ответственности совершившего ее участника. Данная схема, по нашему мнению, приемлема для ПТ, так как ведением дел занимаются участники, которые на самом деле знают, как это делать. Однако все остальные участники должны быть бдительны и следить за тем, чтобы данные лица действовали в интересах ПТ, а не в своих собственных.
4. Дела ПТ ведет одно лиц. "На практике в каждом ПТ обязательно выделится свой собственный лидер, который доминирует в отношениях между товарищами. Кроме того, и само ПТ может выбрать себе лидера, но при этом обязательно должен использоваться принцип единогласия, в противном
случае доверенность в отношениях окажется недостаточной"1. Все остальные участники ПТ добровольно передают такому лицу право выступать от имени ПТ. Как и в предыдущем случае, остальные участники должны получить от такого лица доверенность на совершение определенных действий, указанных в ней. Возможны случаи, когда другие участники ПТ не вправе вообще совершать сделки от имени ПТ. Опять же, здесь существует реальная опасность узурпации власти одним участником ПТ. Поэтому другие участники должны контролировать все его действия.
Таким образом, каждое ПТ должно выбрать один из предложенных вариантов ведения дел, который должен быть в обязательном порядке зафиксирован в учредительном договоре ПТ. Однако контрагенты ПТ не обязаны вникать в то, кто правомочен, а кто неправомочен вести дела в ПТ, тем более что учредительный договор для них может быть и не всегда доступен. Поэтому ГК РФ для защиты интересов третьих лиц использует новую для нашего законодательства формулировку - презумпцию достаточных полномочий участника ПТ. Она заключается в том, что в отношениях с третьими лицами ПТ не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников ПТ, за исключением случаев, когда ПТ докажет, что третье лицо знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника ПТ прав действовать от его имени (п. 1 ст. 72 ГК РФ). Однако как избежать всего этого? Прежде всего ПТ обязательно должно ознакомить третьих лиц с содержанием учредительного договора либо известить их об этом любым другим образом (письмом, телеграммой и т. п.). Обязательно, чтобы такое лицо документально подтвердило, что ознакомлено с данными положениями учредительного документа, иначе бремя доказывания того, что лицо добросовестно знало либо заведомо должно было знать, ложится на ПТ. В принципе оно в любом случае на них ложится, но когда на руках соответствующие документы, то это не составит труда. Достаточно будет их про-
1 Кашанина Т. В. Указ. соч. С. 46.
сто предъявить.
Однако не всегда назначенные для ведения общих дел ПТ товарищами участник ПТ или группа таких участников ведут себя добросовестно. Это может заключаться в том, что данные участники или участник неэффективно управляют товариществом, заключают заведомо невыгодные для ПТ сделки, нарушают условия учредительного договора, корыстно злоупотребляют своим положением в ПТ, отказывают в предоставлении документации по ведению дел ПТ его участникам и т. п. В этом случае остальные участники ПТ через суд могут добиться прекращения полномочий по ведению дел такого лица (лиц). В случае удовлетворения их требований судом должен быть изменен учредительный договор ПТ. Затем данные изменения учредительного договора должны быть зарегистрированы в установленном порядке. Аксиомой для каждого участника ПТ должно стать то, что каждый должен действовать в интересах ПТ в соответствии с его целями и не выходить за предмет деятельности товарищества.
Прибыли и убытки ПТ распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале по общему правилу п. 1 ст. 74 ГК РФ. Прибыли и убытки ПТ определяются в соответствии с действующим законодательством о бухгалтерском учете и отчетности. Учредительным договором может быть закреплен иной принцип распределения прибылей и убытков между участниками ПТ. Однако вовсе исключить участие того или иного участника полного товарищества в распределении прибылей и убытков нельзя. Если даже такое положение и будет закреплено в учредительном договоре, то он просто не будет регистрироваться, а если он уже зарегистрирован, то участники обязаны его изменить в установленном порядке и зарегистрировать такие изменения.
Иной порядок распределения прибыли или убытков может быть установлен и соглашением участников полного товарищества. Например, поровну или с учетом других критериев. Невозможно также установить, что один участник полного товарищества будет участвовать только в распределении прибыли, а другой - только в распределении убытков. Например,
если участник активно участвует в делах полного товарищества, это не значит, что он будет получать только доходы, убытки полного товарищества на него возлагаются так же, и наоборот. Ведь все участники полного товарищества несут риск наступления неограниченной ответственности по его делам всем своим личным имуществом.
"В настоящее время прибыль, полученная полным товариществом, распределяется между его участниками до налогообложения на основании заключенного договора. Если же участником полного товарищества является юридическое лицо, то полученная им прибыль от участия в полном товариществе включается в состав его валовой прибыли с дохода и облагается по ставкам налога на прибыль, установленным законодательством. Доходы, полученные физическими лицами -участниками полного товарищества, включаются в их совокупный облагаемый налогом годовой доход и облагаемый подоходным налогом по установленным ставкам"1.
Помимо управления в полном товариществе надо определить статус каждого участника полного товарищества, его права и обязанности. Рассмотрению данного вопроса будет посвящен следующий параграф.
§ 4. Правовое положение участника полного
товарищества
Наряду с общими правомочиями, которые свойственны любому участнику как хозяйственного товарищества, так и общества, участник полного товарищества вправе знакомиться со всей документацией полного товарищества, о чем уже говорилось выше.
К числу обязанностей, предусмотренных ст. 73 ГК РФ для участника полного товарищества, относится обязанность участия в деятельности полного товарищества в соответствии с условиями учредительного договора. Такое участие может быть выражено в самых разнообразных формах: участник
1 Гуев А.Н. Указ. соч. С. 189.
должен принимать участие в управлении полным товариществом, в формировании имущества, в ведении дел полного товарищества, в заключении договоров от имени полного товарищества, в совершении иных сделок и т.п. Поскольку участники полного товарищества создают не благотворительную, а коммерческую организацию, то они будут принимать деятельное участие в осуществлении предпринимательской деятельности полного товарищества. Граждане - участники полного товарищества могут выполнять определенную работу по изготовлению товаров, производству и реализации готовой продукции, оказанию услуг и т. д., то есть участвовать в деятельности, непосредственно связанной со сферой производства и обращения товаров, продукции и услуг. Степень участия конкретного участника в деятельности полного товарищества должна быть оговорена в учредительном договоре.

<< Предыдущая

стр. 2
(из 3 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>