<< Предыдущая

стр. 3
(из 3 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующей обязанностью участника полного товарищества является формирование складочного капитала. Каждый участник полного товарищества обязан внести не менее 1/2 своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации (п. 2 ст. 73 ГК РФ). Данный вклад может быть либо в определенной сумме, либо в виде имущества, в виде объекта интеллектуальной собственности, вещных прав. Когда речь заходит об имуществе, оно просто передается. Однако если необходимо внести денежную сумму, то возникают сложности: как же их перевести на расчетный счет полного товарищества, когда оно еще не прошло государственную регистрацию? Ведь в этом случае банк не вправе открывать ему расчетный счет.
Выход из данного положения заключается в том, что сначала по обращению в регистрирующий орган с определенным перечнем документов полного товарищества выдают временное регистрационное свидетельство. С ним и с другими документами полное товарищество обращается в различные органы: ГНИ, банк, в Пенсионный фонд, Фонд занятости, в органы статистики и т.д. После предоставления всех необходимых документов полное товарищество получает взамен временного постоянное свидетельство о регистрации. Таким
образом, полное товарищество должно представить в регистрирующий орган справку из банка об оплате не менее 1/2 складочного капитала. Сроки и порядок внесения остальной части складочного капитала определяются учредительным договором полного товарищества. Сроки, установленные в некоторых нормативных актах для внесения остальной части уставного (складочного) капитала, в данном случае не применяются.
Однако, если участник полного товарищества вовремя не внес в складочный капитал полного товарищества оставшуюся долю в сроки, установленные учредительным договором полного товарищества, он либо обязан уплатить 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, либо в учредительном договоре полного товарищества могут быть установлены другие как менее жесткие, так и более жесткие санкции для данного участника полного товарищества.
Иначе говоря, в учредительном договоре можно ограничиться только теми видами гражданско-правовой ответственности, которые предусмотрены ст. 73 ГК РФ, а можно предусмотреть и другие виды.
Следующая обязанность участника полного товарищества — воздержаться от совершения сделок в собственных интересах или в интересах третьих лиц, однородных с теми, которые составляют предмет деятельности полного товарищества. Так как участниками полного товарищества могут быть только граждане-предприниматели или юридические лица, они помимо своей деятельности в полном товариществе могут осуществлять предпринимательскую деятельность как в своих интересах, так и в интересах третьих лиц. Общее правило для всех: сделки, совершаемые участниками полного товарищества как юридическими, так и физическими лицами, не должны совпадать с предметом деятельности полного товарищества. Однако здесь есть свои трудности. Вопрос о том, совпадает или нет такая сделка с предметом полного товарищества, необходимо решать на основании анализа учредительного договора. А ГК РФ не обязывает по общему правилу коммерческие юридические лица — хозяйственные товарищества и общества
указывать в своих учредительных документах предмет и цели деятельности. Это могут сделать участники полного товарищества по собственной инициативе. Труднее решать данный вопрос, когда в учредительных документах на этот счет ничего не указано. В данном случае необходимо исходить из фактической деятельности полного товарищества, то есть из того, какие виды предпринимательской деятельности осуществляются полным товариществом на момент заключения участником сделки от своего имени и в своих интересах.
Лишь в случае совпадения сделки, совершенной участником полного товарищества, со сделками, однородными с теми, которые на практике полное товарищество уже совершило, можно говорить о применении к такому участнику мер, установленных п. 3 ст. 73 ГК РФ, либо потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков, либо передачи полному товариществу всей выгоды, приобретенной по таким сделкам.
Важнейшей особенностью правового положения участника полного товарищества является его неограниченная ответственность, с учетом которой и установлено правило о невозможности отстранения участника полного товарищества от участия в распределении прибылей и убытков.
Участник полного товарищества вправе передать свою долю в складочном капитале полного товарищества (или часть доли) другому участнику полного товарищества или третьему лицу. В таком случае необходимо письменное согласие остальных участников полного товарищества (ч. 1 ст. 79 ГК РФ). Дело в том, что здесь по существу совершается сделка, которая не может быть исполнена в момент ее совершения. Тем более, что согласие затрагивает текст учредительного договора (разделы о складочном капитале и об участниках полного товарищества).
В такой ситуации согласие должно быть дано в письменной форме (ст.ст. 159, 160, 169ГК РФ). Однако это вовсе не приводит к признанию за остальными участниками полного товарищества обязательно преимущественного права на покупку доли или ее части, отчуждаемой одним из них. "По-
стольку, поскольку доля участника (часть доли) переходит к новому лицу, последний должен отвечать наравне с другими участниками полного товарищества по обязательствам, возникшим до его вступления в полное товарищество. Не играет роли при этом, вся ли доля перешла к нему или ее часть. С другой стороны, от размера доли может зависеть объем передаваемых прав (вся доля - все права, часть доли - часть прав).
Даже если участник полного товарищества и передал свою долю другому лицу, то он, тем не менее, будет нести ответственность по обязательствам полного товарищества. Дело в том, что при передаче всей доли старый участник выбывает из состава полного товарищества. С другой стороны, новый участник, принятый в полное товарищество не должен отвечать по обязательствам полного товарищества до момента его вступления в полное товарищество"1. Не меняется данное положение, когда доля передается другому участнику полного товарищества, все равно выбывший участник отвечает в соответствии с п. 2 ст. 75 ГК РФ.
Если все-таки другие участники не дадут своего согласия на передачу доли в складочном капитале другому участнику или третьему лицу, участник полного товарищества, осуществляющий такую передачу, вправе выйти из него.
П. 1 ст. 77 ГК РФ устанавливает возможность участника полного товарищества выйти из него, заявив об отказе от участия в нем. Хотя ГК РФ и не установил форму заявления об отказе от участия в полном товариществе, все же такой отказ направлен на изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, а потому является сделкой (ст. 153 ГК РФ). Эта сделка не может быть исполнена в момент совершения и влечет за собой изменение сделки, совершенной ранее, поэтому такое заявление должно быть сделано в письменной форме (ст.ст. 159, 160ГКРФ).
Полное товарищество может быть учреждено на определенный срок либо без такового, что должно быть указано в учредительном договоре. Если полное товарищество учреж-
1 Гуев А.Н. Указ. соч. С. 197 - 198.
дено на неопределенный срок, то участник должен предупредить о своем выходе за 6 месяцев до фактического выхода из полного товарищества.
Если же полное товарищество учреждено на определенный срок, то для выхода из полного товарищества до окончания данного срока у участника полного товарищества должны быть уважительные причины. Является ли причина уважительной или нет, определяется в соответствии с конкретными обстоятельствами. ГК РФ не устанавливает перечень таких уважительных причин. Это могут быть болезнь, переезд в другую местность для постоянного проживания, что мешает выполнению деятельности, которую осуществлял участник полного товарищества, призыв его в Вооруженные Силы и т.п.
Днем фактического выхода из полного товарищества считается день, когда участник полного товарищества перестал принимать участие в осуществлении полным товариществом своей деятельности (независимо от причин). Прекращение деятельности в полном товариществе является фактическим выходом из полного товарищества, так как согласно ст. 69 ГК РФ участники обязательно должны заниматься предпринимательской деятельностью от имени полного товарищества.
Согласно п. 2 ст. 77 ГК РФ соглашение между участниками полного товарищества об отказе от права выйти из товарищества является ничтожным.
Участник полного товарищества вправе потребовать от полного товарищества выдачи ему части имущества, соответствующей его доле в складочном капитале полного товарищества в момент выбытия из полного товарищества. Однако момент выбытия участника из полного товарищества не совпадает с моментом фактического выхода из полного товарищества. Это происходит потому, что выход участника влечет за собой изменение текста учредительного договора, а это невозможно осуществить без рассмотрения заявления о выходе на собрании участников полного товарищества. Таким образом, участник считается выбывшим с момента внесения изменений в учредительный договор, связанных с этим фактом. Такие изме-
нения и дополнения должны быть обязательно зарегистрированы в установленном порядке, то есть подлежат государственной регистрации. А момент фактического выхода - это момент прекращения участия в деятельности полного товарищества.
Как мы уже говорили выше, по общему правилу участнику полного товарищества выплачивается стоимость имущества полного товарищества, соответствующая доле этого участника в складочном капитале. Однако учредительным договором может быть предусмотрен иной порядок выдачи имущества. Соглашение о выдаче имущества в натуре должно быть письменным, так как оно влечет за собой установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, то есть по существу совершается сделка, связанная с получением имущества в натуре. В связи с тем, что данная сделка не была и не могла быть исполнена при самом ее совершении, а также в связи с тем, что изменяется общее правило (о выдаче не имущества, а его стоимости), закрепленное в письменном учредительном договоре, форма соглашения должна быть письменной (ст.ст. 159, 160 ГК РФ).
"Подлежащая передаче выбывающая часть имущества оценивается, исходя из балансовой стоимости данного имущества. А балансовая стоимость данного имущества определяется в соответствии с действующим законодательством о бухгалтерском учете, отчетности и балансах. Если балансовая стоимость имущества измерялась в период, прошедший с момента фактического выхода участника из полного товарищества до его выбытия, то следует исходить из стоимости имущества на момент выбытия участника из полного товарищества. Причина выбытия здесь роли не играет"1.
Если один из участников полного товарищества умирает, то его наследник может вступить в полное товарищество. Единственное условие для этого — согласие участников полного товарищества. Однако иной порядок может быть предусмотрен учредительным договором. Принятие наследника в
1 Гуев А.Н. Указ. соч. С. 195 - 196.
полное товарищество производится в общем порядке, то есть таким образом, как принимаются в полное товарищество другие участники - в порядке, предусмотренном учредительным договором. Решается вопрос о его доле в складочном капитале, вносятся изменения в учредительный договор, которые надо зарегистрировать в установленном законом порядке. Если же наследник не пожелает вступить в полное товарищество, то с ним рассчитываются, как с выбывшим участником. В этом случае наследник отвечает по обязательствам полного товарищества в течение 2-х лет со дня утверждения отчета о деятельности полного товарищества за год, в котором выбыл из полного товарищества наследодатель. Однако ответственность наследника в этом случае ограничена — он отвечает лишь в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника полного товарищества. В то же время, если бы он вступил в полное товарищество, он отвечал бы, как и все остальные участники полного товарищества, всем своим имуществом.
Что касается правопреемника реорганизованного юридического лица - участника полного товарищества, то правила, предусмотренные для их участия в полном товариществе, аналогичны тем, которые предусмотрены для наследников физического лица. В учредительном договоре может быть предусмотрено, что не наследник, а правопреемник обязательно должен быть принят в полное товарищество.
В случае выбытия одного из участников полного товарищества по общему правилу п. 3 ст. 78 ГК РФ доли остальных участников в складочном капитале соответственно увеличиваются. Но в учредительном договоре может быть предусмотрено иное. Например, что складочный капитал уменьшается на долю выбывшего. Если даже в учредительном договоре данный вопрос и не урегулирован, то участники полного товарищества могут заключить особое письменное соглашение, дополняющее учредительный договор. Об этом надо сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию.
При наличии серьезных оснований, в частности при гру-
бом нарушении одним из участников полного товарищества своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к ведению дел, такой участник может быть по суду исключен из товарищества (п. 2 ст. 76 ГК РФ). Примером грубого нарушения участником своих обязанностей может служить заключение им сделок, запрещенных в п. 3 ст. 73 ГК РФ, разглашение коммерческой тайны полного товарищества и др. Под неразумностью ведения дел можно понимать заключение договоров, приносящих полному товариществу убытки, невзыскание долгов от контрагентов, небрежное использование имущества, в результате чего оно уничтожается или портится. Условием для исключения такого участника из полного товарищества является единогласное решение всех оставшихся участников полного товарищества. На основании такого решения и возникает в суде дело об исключении участника из состава полного товарищества, если последний не согласился добровольно исполнить решение участников полного товарищества. При исключении из полного товарищества расчеты с таким участником производятся по правилам ст. 78 ГК РФ.
Участник выбывает из полного товарищества, когда его личные кредиторы обращают свои претензии на его долю в складочном капитале полного товарищества. По общему правилу, участник полного товарищества, являющийся должником по обязательствам, не связанным с его деятельностью в полном товариществе, отвечает перед кредитором по этим обязательствам своим имуществом. Однако когда этого имущества явно недостаточно для удовлетворения требований кредитора, то он вправе потребовать от полного товарищества выдела доли должника в складочном капитале полного товарищества. Кредитор, однако, должен представить участникам полного товарищества доказательства того, что для удовлетворения его интересов недостаточно иного имущества должника. Лишь убедившись в этом, участники полного товарищества вправе удовлетворить требование кредитора о выделе доли данного участника в складочном капитале полного товарищества. Иначе интересы данного должника, его права как участника полного товарищества будут существенно наруше-
ны. С другой стороны, нельзя необоснованно отказать кредитору в производстве выдела доли участника полного товарищества в складочном капитале. Таким образом, участники полного товарищества только тогда обязаны произвести выдел доли участника в складочном капитале полного товарищества, когда они убедились в правомерности требований кредитора.
Такой участник не только лишается доли в имуществе полного товарищества, но и фактически не способен нести неограниченную дополнительную ответственность по долгам полного товарищества наравне с другими его участниками из-за отсутствия у него необходимого для этого имущества. Тем не менее и за таким участником сохраняется обязанность в течение 2-х лет после такого выбытия отвечать по долгам товарищества, ибо не исключена возможность появления у него иного имущества в данный период.
Оценка подлежащей выделу доли имущества полного товарищества производится по его балансовой стоимости, приходящейся на долю участника-должника в складочном капитале на момент предъявления кредиторами своих требований. Этим моментом считается предъявление кредиторами письменно своих требований, в которых должны содержаться определенные сведения о должнике, о кредиторах, о существе требований, о размере имущества, которое должно быть выделено, реквизиты сторон, дата, подписи и иные сведения, установленные законодательством.
При осуществлении хозяйственной деятельности полного товарищества могут возникнуть такие обстоятельства, когда оно либо вынуждено прекратить свою деятельность, либо преобразоваться в другую организационно-правовую форму. Речь об этом пойдет в следующем параграфе.
§ 5. Особенности ликвидации и реорганизации полного товарищества
Как и всякое другое юридическое лицо, полное товарищество может быть реорганизовано в общем порядке, о кото-
ром мы уже подробно рассказывали в главе I. Однако ГК РФ установил определенные особенности для такого вида реорганизации полного товарищества, как преобразование. Согласно ст. 68 ГК РФ полное товарищество может быть преобразовано только в хозяйственное общество или производственный кооператив. Вместе с тем полное товарищество не может быть преобразовано, например, в унитарное предприятие или фонд.
Но существует и еще одна особенность, касающаяся участников полного товарищества и их ответственности по обязательствам полного товарищества. Став участниками (акционерами) общества, они все равно несут в течение 2-х лет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по тем обязательствам, которые перешли от полного товарищества к обществу (п. 2 ст. 68 ГК РФ). Данное положение применяется и при преобразовании полного товарищества в производственный кооператив. Даже если бывший участник полного товарищества и продает свои доли (акции) какому-либо лицу или другим участникам общества (кооператива), все равно он не освобождается от ответственности и несет ее в течение 2-х лет.
Ликвидация полного товарищества происходит по общим основаниям, свойственным всем юридическим лицам: либо добровольно - по решению участников полного товарищества, либо принудительно - по решению суда. Однако при ликвидации полного товарищества существуют свои особенности, во многом определяемые особенностями самого полного товарищества, лично-доверительным характером отношений между его участниками, неограниченной ответственностью всем своим имуществом по обязательствам полного товарищества. Рассмотрим их подробнее.
Полное товарищество ликвидируется, когда в нем остается единственный участник. Причины выхода остальных участников из полного товарищества (их смерть, объявление кого-то умершим, ликвидация юридического лица и т.п.) здесь роли не играют. Однако, чтобы интересы оставшегося в полном товариществе участника не пострадали, в ст. 81 ГК РФ ему предоставляется выбор: либо принять решение о ликвида-
ции полного товарищества, либо в течение 6 месяцев преобразовать полное товарищество в один из видов хозяйственных обществ. ГК РФ, таким образом, не предусматривает других форм реорганизации полного товарищества, когда в нем остался один участник. И это правильно, так как хозяйственные общества в отличие от коммандитного товарищества, производственного кооператива могут быть компаниями одного лица. Шестимесячный срок, установленный в ст. 81 ГК РФ, исчисляется по общим правилам исчисления сроков, установленным гл. II ГК РФ.
Согласно ч. 2 ст. 81 ГК РФ полное товарищество ликвидируется и в случаях, указанных в п. 1 ст. 76 ГК РФ, если иное не установлено учредительным договором полного товарищества или соглашением оставшихся участников полного товарищества. Иное - имеется в виду, что в данных документах должно быть установлено, что полное товарищество в этих случаях продолжит свою деятельность. Разберем эти случаи подробнее. Все эти случаи относятся к изменению состава участников полного товарищества. А он может измениться в результате выхода участника из полного товарищества, либо исключения участника из полного товарищества либо вступления нового участника в полное товарищество. О двух последних основаниях изменения состава участников и о порядке выхода участника из полного товарищества было рассказано выше. Ст. 76 ГК РФ предусматривает как бы иные основания изменения состава участников полного товарищества:
1. Смерть участника полного товарищества влечет изменение состава участников, хотя бы даже и его наследник был принят в полное товарищество.
2. Объявление участника полного товарищества умершим - аналогично предыдущему пункту, с момента вступления в законную силу решения суда по данному вопросу. С этого момента наследники могут вступать в полное товарищество в качестве его участников, но это не значит, что их туда примут. Как мы видим, состав участников меняется и в этом случае.
Участники полного товарищества в этих двух случаях
должны принять меры к внесению в учредительный договор соответствующих изменений и их регистрации в установленном порядке.
3. Признание гражданина - участника полного товарищества безвестно отсутствующим по решению суда. Также влечет изменение состава участников полного товарищества, так как участие в его деятельности - обязательное условие членства в полном товариществе. Даже если участник полного товарищества все-таки объявился либо обнаружилось место его пребывания, либо суд отменил данное решение, то вопрос о его восстановлении в полном товариществе решается не автоматически, а в общем порядке. Дело в том, что за время его отсутствия и неучастия в делах полного товарищества в учредительный договор полного товарищества были внесены соответствующие изменения. Теперь для того, чтобы принять такого участника обратно в полное товарищество, нужно вносить новые изменения в учредительный договор полного товарищества, менять его нормы, касающиеся складочного капитала, состава участников полного товарищества и т. п., и их регистрировать.
4. Признание гражданина — участника полного товарищества недееспособным или ограниченно дееспособным. Последствия этого аналогичны последствиям предыдущего пункта, так как и в таком случае гражданин не может участвовать в деятельности полного товарищества. Гражданин признается недееспособным или ограниченно дееспособным по решению суда, и при отмене такого решения или при признании гражданина дееспособным по решению суда он принимается обратно в полное товарищество также в общем порядке.
5. Объявление юридического лица несостоятельным (банкротом), что означает, что оно подлежит ликвидации и исключается из состава полного товарищества. Оно уже не может участвовать в деятельности полного товарищества, так как уже не существует как юридическое лицо.
6. Открытие в отношении юридического лица реорганизационных процедур по решению суда хотя и не влечет за собой ликвидации юридического лица, но все же данное обстоя-
тельство согласно п. 1 ст. 76 ГК РФ является самостоятельным основанием для изменения состава участников полного товарищества. Ведь при реорганизации вместо данного юридического может появиться одно или несколько других юридических лиц, о которых другие участники полного товарищества ничего не знают.
7. Ликвидация юридического лица - участника полного товарищества как добровольная, так и принудительная, что не имеет значения. Последствия ликвидации — юридическое лицо уже не может участвовать в деятельности полного товарищества.
8. Обращение кредиторами взыскания на часть имущества, соответствующую доле участника в складочном капитале полного товарищества. Об этом основании мы уже рассказывали, но напомним, что в данном случае такой участник уже не может нести неограниченную ответственность наравне с другими и его участие в полном товариществе прекращается.
Участники, оставшиеся в полном товариществе после изменения его состава, должны решить вопрос о продолжении самого существования полного товарищества. В первую очередь они должны руководствоваться учредительным договором полного товарищества. В случае если в учредительном договоре содержится положение о продолжении деятельности полного товарищества в вышеназванных случаях, участники полного товарищества должны руководствоваться им. В противном случае участники полного товарищества могут принять либо особое соглашение по этому поводу, либо внести изменения в учредительный договор полного товарищества и зарегистрировать их в установленном порядке. Однако в учредительном договоре может быть записано, что выход одного из участников ведет к его ликвидации независимо от причин такого выхода. В данном случае оставшиеся участники полного товарищества не могут принять решение о продолжении деятельности полного товарищества. Полное товарищество должно быть ликвидировано.
Итак, полное товарищество является предпочтительным в случаях, если его участники:
1. Вносят большой личный вклад в такого рода предприятие в виде своего живого труда или своих знаний.
2. Намерены сами, своим личным трудом работать на предприятии, участвовать в его предпринимательской деятельности.
3. Стремятся к одинаковому участию в складочном капитале.
4. Контролируют риск полной личной ответственности и готовы пойти на него.
§ 6. Коммандитное товарищество (товарищество на вере). Общие положения
Коммандитное товарищество (товарищество на вере) (в дальнейшем — коммандитное товарищество) является вторым видом хозяйственных товариществ. По нашему мнению, оно представляет собой разновидность полного товарищества.
Свое название коммандитное товарищество получило от французского слова "комменда", что означает "доверяю, верю". Поэтому второе название коммандитного товарищества -товарищество на вере.
Коммандитное товарищество получило особое распространение в средние века, когда купец, боясь отправляться в рискованные морские плавания, доверял свои товары другому купцу, отправлявшемуся в такие путешествия, а по прибытии его обратно прибыли распределялась между ними за проданные товары по их взаимному соглашению.
Затем на смену товарному коммандитному товариществу пришло денежное, что привлекло к участию в нем не только купцов, но и людей, не занимающихся торговлей, но имеющих значительные капиталы (аристократию, церковнослужителей).
Основу института коммандитного товарищества составляло стремление вложить свой капитал в выгодное дело, но при этом по ряду причин (технических особенностей, психологических качеств) воздержаться от изменений ответственности и нежелание собственника капитала лично участвовать в деятельности коммандитного товарищества. Он хотел тихо и
спокойно жить, вести свои привычные дела, но в то же время получать доход от вложенного в коммандитное товарищество капитала, лично в нем не участвуя. В то же время он не хотел, чтобы его деньги, вложенные в коммандитное товарищество, пропали, поэтому каким-то образом все-таки контролировал деятельность коммандитного товарищества.
"Таким образом, предпринимательский капитал коммандитного товарищества составлялся из взносов вкладчиков и самих организаторов коммандитного товарищества.
Степень использования вкладчиками своих прав на участие в коммандитном товариществе зависела от личностей соучастников. Тут могли быть и вдовы, и сироты, предоставлявшие свои средства, и предприниматели, которые зорко следили за ходом дела"1.
Особенность коммандитного товарищества сразу бросается в глаза. Оно состоит из двух групп участников:
1. Полные товарищи — участники коммандитного товарищества, которые осуществляют предпринимательскую деятельность от имени коммандитного товарищества и несут по его обязательствам солидарную субсидиарную ответственность всем своим имуществом. То есть по сути дела внутри коммандитного товарищества как бы образуется полное товарищество.
2. Члены-вкладчики (коммандитисты) - участники коммандитного товарищества, которые вносят вклады в имущество товарищества, но не отвечают своим имуществом по обязательствам товарищества, а несут лишь риск их утраты. Их ответственность значительно меньше, чем у полных товарищей, и поэтому они отстранены от ведения дел в коммандитном товариществе и имеют лишь право на доход от своих вкладов и на информацию о деятельности коммандитного товарищества. Члены-вкладчики при таком раскладе вынуждены доверять полным товарищам в отношении использования имущества коммандитного товарищества.
Как уже говорилось ранее, в известном смысле комман-
1 Кашанина Т.В. Указ. соч. С. 50.
дитное товарищество — это разновидность полного товарищества, "где просто дополнительно используются капиталы сторонних лиц (вкладчиков), а следовательно, появляется возможность привлекать все большие капиталы за счет имущества вкладчиков — не полных товарищей"1. Этим также объясняется распространение на полных товарищей коммандитного товарищества правил об участниках полного товарищества (п. 2. ст. 82 ГК РФ).
Однако надо обратиться к анализу прежнего законодательства по сравнению с ГК РФ и выявить то, что внес или изменил Гражданский кодекс в статусе коммандитного товарищества:
1. Данные товарищества ранее назывались иначе — "смешанные товарищества". Теперь смешанные товарищества должны были привести свои учредительные документы в соответствие с новым ГК РФ. Сделать это надо было до 1 июля 1995 г.
2. Члены-вкладчики коммандитного товарищества не принимают участия в его предпринимательской деятельности, а ранее им это не было запрещено.
3. Полные товарищи в коммандитном товариществе несут солидарную субсидиарную ответственность всем своим имуществом по его обязательствам, а действительные члены смешанного товарищества несли лишь солидарную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом.
4. В коммандитном товариществе товарищи обязаны осуществлять предпринимательскую деятельность, а в смешанном товариществе они могут ее осуществлять, а могут и не осуществлять.
5. Требования, предъявляемые к фирменному наименованию коммандитного товарищества, более жестки, чем в смешанном товариществе. Если ранее было достаточно указать в нем организационно-правовую форму и имя не менее одного участника, то теперь фирменное наименование соглас-
1 Суханов Е. Юридические лица в гражданском праве // Хозяйство и право. 1995.№З.С. 12.
но п. 4 ст. 82 ГК РФ должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество". Однако если в фирменное наименование по ошибке или по какой-либо иной причине попадет имя вкладчика коммандитного товарищества, то он автоматически становится полным товарищем. "Ведь указание в фирменном наименовании имени участника как в коммандитном товариществе, так и в полном товариществе всегда служит важным ориентиром для потенциальных кредиторов"1.
Все изложенные выше положения объясняют возможность применения к коммандитному товариществу положений, касающихся полного товарищества (п. 5 ст. 82 ГК РФ). Ведь от имени товарищества выступают только полные товарищи. Поэтому и единственным учредительным документом в коммандитном товариществе, как и в полном товариществе, является учредительный договор (п. 1 ст. 83 ГК РФ). В связи с тем, что только полные товарищи управляют коммандитным товариществом и отвечают по его обязательствам, принимают решения об изменении учредительного договора, только они его и подписывают. Учредительный договор коммандитного товарищества должен содержать общие сведения, упомянутые в ст. 70 ГК РФ (о размере и составе складочного капитала коммандитного товарищества, о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале и др.). Также в учредительном договоре должны содержаться сведения о членах-вкладчиках. Закон не определяет конкретную меру ответственности члена-вкладчика коммандитного товарищества за нарушение обязательства по внесению вкладов в складочный капитал коммандитного товарищества. Это должно содержаться в учредительном договоре коммандитного товарищества. Для полных товарищей ГК РФ определил,
1 Комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей. — М., 1995. С. 120.
что в учредительном договоре обязательно должны содержаться сведения о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов (п. 2 ст. 83 ГК РФ). В отношении них может действовать также мера ответственности, установленная п. 2 ст. 73 ГК РФ, при отсутствии ее в учредительном договоре. Если в учредительном документе предусмотрена иная мера ответственности, то она и будет применяться.
§ 7. Управление в товариществе на вере и
ведение его дел
В коммандитном товариществе управление осуществляют полные товарищи. Поэтому в этом смысле управление делами в коммандитном товариществе совпадает с управлением делами полного товарищества. Нет нужды еще раз характеризовать управление и ведение дел в полном товариществе, так как мы это уже сделали ранее. Член-вкладчик коммандитного товарищества не вправе участвовать в управлении коммандитным товариществом. Если даже доля участника-вкладчика и превышает в складочном капитале долю полного товарища, все равно к управлению делами его не допускают. Аналогичный порядок в том случае, когда суммарная доля членов-вкладчиков превышает суммарную долю полных товарищей в складочном капитале. Члены-вкладчики могут выступать от имени коммандитного товарищества не иначе как по доверенности (п. 2 ст. 84 ГК РФ). Она должна содержать все сведения, которые содержат такого рода документы. Кто будет выдавать доверенность члену-вкладчику — это зависит от того, кто ведет общие дела в коммандитном товариществе. Если полные товарищи ведут дела совместно, то все они вправе выдавать такие доверенности членам-вкладчикам. Аналогично решается вопрос и при других схемах ведения дел в коммандитном товариществе. Общее правило: тот, кто уполномочен на ведение дел в коммандитном товариществе, тот и должен выдавать доверенность вкладчику.
Бывают случаи, когда вкладчик не согласен с решением полных товарищей по тому или иному вопросу, он не вправе
их оспаривать, а также оспаривать основанные на таких решениях действия полных товарищей. Например, обращаться с жалобой в суд. Однако если все же действия и решения полных товарищей нарушают права члена-вкладчика - как упомянутые ст. 85 ГК РФ, так и содержащиеся в учредительном договоре коммандитного товарищества, — то он вправе обжаловать подобные действий полных товарищей в судебном порядке.
§ 8. Правовое положение участников коммандитного товарищества
Как уже отмечалось выше, лишь полные товарищи участвуют в гражданском обороте от имени коммандитного товарищества. Поэтому в их роли могут выступать либо граждане-предприниматели, либо юридические лица — коммерческие организации и только в одном предприятии единовременно (п. 3 ст. 82 ГК РФ). Ибо полные товарищи коммандитного товарищества не могут быть одновременно таковыми ни в полном товариществе, ни в другом коммандитном товариществе. Что же касается членов-вкладчиков, то они могут участвовать и в других коммандитных товариществах, так как их членство не связано с обязательным участием в деятельности коммандитного товарищества. Также членами-вкладчиками могут быть любые физические и юридические лица, независимо от того, являются ли они предпринимателями или нет. Члены-вкладчики могут быть полными товарищами в каком-либо другом полном или коммандитном товариществе, так как ст. 82 ГК РФ не содержит запрета на подобный случай. Однако в этом случае они должны приобрести статус предпринимателя.
Минимальное количество участников коммандитного товарищества равно 2: один полный товарищ и один член-вкладчик (абз. 2 п. 1 ст. 86 ГК РФ). Это, однако, не означает возможности создания коммандитного товарищества одним лицом (полным товарищем), в которое он привлечет одного вкладчика, ибо наличие в коммандитном товариществе одного
полного товарища и одного члена-вкладчика по смыслу ГК РФ возможно лишь в результате выбытия всех остальных членов коммандитного товарищества. Товарищество не может быть создано одним участником, потому что ему не с кем будет заключать учредительный договор — единственный учредительный документ в товариществе.
Не исключено, что в будущем может появиться коммандитное товарищество, в котором будет один участник - полный товарищ, являющийся коммерческой организацией, в качестве учредителя такой организации может даже выступать одно физическое лицо. Данная модель давно получила признание в западноевропейском праве. Смысл создания такого коммандитного товарищества состоит в том, что учредитель юридического лица, его создавшего, оказывается в роли полного товарища, но ответственность по его долгам (по долгам коммандитного товарищества) своим личным имуществом не несет.
Договор о внесении вклада — это тот документ, которым оформляются отношения члена-вкладчика и коммандитного товарищества при внесении им своего вклада. Член-вкладчик не подписывает учредительный договор, и поэтому договор о внесении вклада — единственный документ, подтверждающий его членство в коммандитном товариществе. Так как учредительным договором могут и не оговариваться подробно права и обязанности членов-вкладчиков коммандитного товарищества, гражданский кодекс специально регулирует их правовое положение.
"По своему статусу вкладчики коммандитного товарищества очень схожи с участниками (акционерами) хозяйственных обществ. Однако участники (акционеры) имеют право участвовать в общем собрании, при этом обладают достаточным количеством голосов, пропорциональным их вкладам в уставном капитале. Вкладчик же в коммандитном товариществе не может участвовать в его управлении, а лишь вправе контролировать деятельность коммандитного товарищества"1.
Организационно-правовые формы коммерческой деятельности в
К числу прав вкладчиков относится, прежде всего, право на получение причитающихся на их доли частей прибыли. По самому смыслу конструкции коммандитного товарищества данное право члены-вкладчики реализуют преимущественно перед аналогичным правом полных товарищей. То есть при распределении прибыли она в первую очередь выплачивается членам-вкладчикам, а затем полным товарищам. В этом смысле статус членов-вкладчиков аналогичен статусу владельцев привилегированных акций акционерного общества.
Вкладчик имеет право на информацию о деятельности товарищества, и в том числе может знакомиться с годовыми отчетами и балансами коммандитного товарищества, с его документацией.
При ликвидации коммандитного товарищества член-вкладчик имеет преимущественное перед полными товарищами право на получение своего вклада (или его денежного эквивалента) из имущества товарищества, по сути он является кредитором полного товарищества, но участвует в распределении остатка имущества коммандитного товарищества уже после удовлетворения требований всех остальных кредиторов коммандитного товарищества, то есть обладает правом на ликвидационную квоту (п. 2 ст. 86 ГК РФ).
Вкладчик может передать свою долю или ее часть другому вкладчику или третьему лицу, не участвующему в коммандитном товариществе. Однако ему надо при этом соблюсти следующие условия:
1. Письменно заявить о передаче вклада.
2. Получить письменное согласие другого вкладчика или третьего лица.
3. Получить решение полных товарищей (принятое в порядке, установленном учредительным договором коммандитного товарищества) о передаче доли и о приеме в коммандитное товарищество нового вкладчика.
4. Изменения учредительного договора, связанные с передачей доли, должны быть сообщены в недельный срок в ор-
России / Под общ. ред. В.В. Куликова. - М., 1995. С. 51.
ган, осуществляющий государственную регистрацию.
Если вкладчик решил продать свою долю третьему лицу, то у других вкладчиков возникает преимущественное право купить данную долю по цене продажи (подп. 4 п. 2 ст. 85, ст.ст. 93, 250 ГК РФ). Такое право принадлежит им пропорционально размерам их долей в складочном капитале коммандитного товарищества, если учредительным договором не установлено иное. В случае же когда вкладчик продает свою долю другому вкладчику, то никакого преимущественного права у других вкладчиков коммандитного товарищества не возникает, равно как и у полных товарищей в том и другом случаях.
Член-вкладчик вправе выйти из коммандитного товарищества в любое время, получив при этом свой вклад (долю в складочном капитале коммандитного товарищества). Однако член-вкладчик должен при этом:
1. Дождаться окончания финансового года.
2. Соблюсти порядок выхода из коммандитного товарищества (процедуру принятия решения о его выходе), закрепленный в учредительном договоре.
3. Подать письменное заявление о выходе из коммандитного товарищества, так как такой выход влечет изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, изменения в учредительном договоре (разделы о составе участников, о размере долей в складочном капитале и т.п.), а также необходимость регистрировать такие изменения.
4. Решить вопрос о том, как будет возвращаться вклад — в натуре или будет возвращена его стоимость. При отсутствии в учредительном договоре данных положений такой вопрос решается либо по общему согласию, либо через суд.
Учредительным договором коммандитного товарищества могут предусматриваться и другие права членов-вкладчиков коммандитного товарищества.
Основная обязанность членов-вкладчиков — внести свой вклад в складочный капитал коммандитного товарищества. Сроки и порядок внесения вклада должны быть установлены в учредительном договоре коммандитного товарищества. А также в нем должны быть предусмотрены размер и состав
вклада, установлена ответственность за невнесение или несвоевременное внесение вклада. По данному вопросу следует руководствоваться (в отношении ответственности) п. 2 ст. 73 ГК РФ. Однако если о такой ответственности участника-вкладчика не упомянуто в учредительном договоре коммандитного товарищества, то к нему можно предъявить требование о возмещении убытков, причиненных коммандитному товариществу таким неисполнением своих обязательств. В отличие от членов-вкладчиков полные товарищи, не внесшие свою долю (при условии, что в учредительном договоре коммандитного товарищества отсутствуют конкретные положения об ответственности за это), в любом случае привлекаются к ответственности, предусмотренной в п. 2 ст. 73 ГК РФ (п. 5 ст. 82, ст. 83 ГК РФ).
Члены-вкладчики также не должны разглашать конфиденциальную информацию коммандитного товарищества, которая может стать им известной при изучении документации коммандитного товарищества.
§ 9. Особенности ликвидации и реорганизации коммандитного товарищества
Так как коммандитное товарищество является, по сути, разновидностью полного товарищества, то и реорганизация и ликвидация коммандитного и полного товариществ схожи. Однако имеются и свои особенности.
Так, коммандитное товарищество ликвидируется при выбытии из него всех участников-вкладчиков. Причина такого выбытия значения не имеет. Однако согласно п. 1 ст. 86 ГК РФ полные товарищи могут в таком случае не ликвидировать коммандитное товарищество, а преобразовать его в полное товарищество.
Если все члены-вкладчики стали полными товарищами, то коммандитное товарищество преобразуется в полное товарищество. Коммандитное товарищество также ликвидируется по основаниям ликвидации полного товарищества (п. 1 ст. 86 ГК РФ). Однако коммандитное товарищество, как уже было
сказано выше, сохраняется, если в нем остается хотя бы один полный товарищ и один член-вкладчик.
В предыдущем параграфе мы уже говорили о преимущественном праве членов-вкладчиков перед полными товарищами на получение своих вкладов из имущества коммандитного товарищества.
Однако при распределении общего имущества, оставшегося после расчетов со всеми кредиторами коммандитного товарищества, после возвращения вкладов членам-вкладчикам, участники-вкладчики не имеют преимущественного права на получение этого имущества перед полными товарищами. По общему правилу это имущество делится в зависимости от доли в складочном капитале, пропорционально ей между всеми участниками коммандитного товарищества. Однако в учредительном договоре может быть предусмотрен иной порядок распределения этого имущества. Например, большая часть делится между полными товарищами — 3/4, а остальная — между членами-вкладчиками. В случае если данное положение не было предусмотрено в учредительном договоре, то полные товарищи и члены-вкладчики могут заключить письменное соглашение о порядке распределения данного имущества. Если и данное соглашение не было заключено, и в учредительном договоре ничего не сказано о разделе имущества, то применяется общее правило.
Глава III. ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ОБЩЕСТВА § 1. Общие положения
Хозяйственное общество - наиболее популярная и распространенная форма предпринимательской деятельности в Российской Федерации. Так, если полное товарищество или коммандитное товарищество создаются редко, то общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества создаются почти каждый день.
Если мы обратимся к истории появления обществ, то мы увидим, что общества с ограниченной ответственностью являются изобретением германских городов, сделанным в конце XIX века и вызванным настойчивыми требованиями практики, показавшей недостатки акционерных компаний. В Германии акционерные общества, как и в России, не были в то время распространены в силу географических и иных особенностей. "Они опоздали в территориальном переделе мира, практически не имели колоний, которые позволили бы накопить богатства. Концентрация капитала в этих странах уступала сосредоточению материальной мощи в Англии и подобных ей странах. Вот почему акционерные общества, пригодные для использования довольно большой массы капитала, в странах континентальной Европы возникли позже, да и возникнув, они были первоначально экзотическим явлением"1.
Как мы уже говорили выше, общества являются объединениями капиталов. Нельзя сказать, что участники акционерного общества или обществ с ограниченной ответственностью не участвуют в деятельности этих юридических лиц, но такое участие ограничено. В обществе с ограниченной ответственностью личное участие входящих в него лиц более выражено, чем в акционерном обществе, так как в него по сравнению с акционерным обществом входит достаточно небольшое количество участников, да и выход их из общества с ограниченной ответственностью более затруднителен, чем выход участника
1 Кашанина Т.В. Указ. соч. С. 54 - 55.
из акционерного общества. Все это предопределяет то, что участники общества с ограниченной ответственностью более бдительно относятся к управлению юридическим лицом, чем участники акционерного общества, которые в любой момент могут продать свои акции, на чем все их отношения с данной организацией завершатся.
В принципе главное достоинство обществ, которое привлекает к ним множество участников, - это их ограниченная ответственность в пределах внесенных вкладов. Об особенностях каждого из отдельных видов обществ будет рассказано отдельно.
Надо обратить внимание на то, что если гражданский кодекс содержит в отношении хозяйственных товариществ исчерпывающие положения об их статусе, не требующие дальнейшей конкретизации специальными законами, то в отношении обществ дело обстоит сложнее. Применительно к обществам с ограниченной ответственностью и к акционерным обществам гражданский кодекс содержит лишь общие правила и отсылает нас за их конкретизацией к специальным законам -"Об обществах с ограниченной ответственностью" и "Об акционерных обществах".
Все хозяйственные общества делятся на следующие виды:
1. Общества с ограниченной ответственностью.
2. Общества с дополнительной ответственностью.
3. Акционерные общества.
Акционерные общества, в свою очередь, делятся на:
1. Закрытые акционерные общества.
2. Открытые акционерные общества.
Данная классификация хозяйственных обществ, как и товариществ, является исчерпывающей. Никаких других организационно-правовых форм предприятий согласно действующему законодательству быть не может. Данный перечень не подлежит расширительному толкованию.
§ 2. Общество с ограниченной ответственностью. Общие положения
Согласно п. 1 ст. 87 ГК РФ обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли, размер которых определен учредительными документами: участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах внесенных ими вкладов.
"В ранее действовавшем законодательстве общество с ограниченной ответственностью определялось как товарищество с ограниченной ответственностью и отождествлялось с акционерным обществом закрытого типа"1. В настоящее время это, по сути абсурдное, положение не действует, хотя до сих пор многие путают товарищества с ограниченной ответственностью и общества с ограниченной ответственностью.
1. Участники общества с ограниченной ответственностью, как мы видим из определения, не отвечают по его обязательствам. Что же касается товарищества с ограниченной ответственностью, то в ст. 11 Закона об этом не было упомянуто ничего. Было установлено, что участники товарищества с ограниченной ответственностью отвечают по своим обязательствам в пределах своих вкладов. Здесь, как мы видим, ничего не сказано о том, что речь идет о вкладах в уставный капитал товарищества с ограниченной ответственностью.
Таким образом, получается, что участник товарищества с ограниченной ответственностью отвечает именно по своим обязательствам ограниченно, а не по обязательствам товарищества с ограниченной ответственностью.
2. Товарищество с ограниченной ответственностью должно было создаваться не менее чем двумя участниками, а общество с ограниченной ответственностью может быть соз-
1 Комментарий к части первой ГК РФ для предпринимателей — М., 1995. С. 123.
дано одним участником.
3. Участники общества с ограниченной ответственностью несут риск убытков, связанных с деятельностью общества с ограниченной ответственностью только в пределах стоимости внесенных ими в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью вкладов. В отличие от них участники товарищества с ограниченной ответственностью не могли заявить кредиторам товарищества с ограниченной ответственностью, что они согласно ст. 11 Закона "О предприятиях и предпринимательской деятельности" несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества с ограниченной ответственностью в пределах своих вкладов в имущество товарищества с ограниченной ответственностью, а не только внесенных в уставный фонд товарищества с ограниченной ответственностью.
4. Участники общества с ограниченной ответственностью не обязаны своим личным трудом в нем участвовать. Они могут, например, по своему желанию работать в обществе с ограниченной ответственностью, состоять с ним в трудовых отношениях, заключить с ним договор подряда и т.п. Главная их обязанность — только внести вклад в уставный капитал, так как общество с ограниченной ответственностью -это объединение капиталов, а не лиц. Что же касается участников товарищества с ограниченной ответственностью, то в соответствии со ст. 11 Закона "О предприятиях и предпринимательской деятельности" товарищество с ограниченной ответственностью представляло собой объединение граждан или юридических лиц, созданное для осуществления совместной хозяйственной деятельности, то есть получается, что участники товарищества с ограниченной ответственностью помимо того, что они вносят свой вклад в уставный фонд товарищества с ограниченной ответственностью, должны принимать участие в его хозяйственной деятельности, что и характерно для товариществ, но не для обществ.

<< Предыдущая

стр. 3
(из 3 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ