<< Предыдущая

стр. 2
(из 7 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

Разумеется, наименование "европейское право" является явным преувеличением и грешит претенциозностью, поскольку речь идет лишь о западноевропейском праве. Тем не менее не следует и преуменьшать значение интеграционных процессов в экономике и праве стран Западной Европы, особенно в свете установления официальных отношений нашей страны с ЕЭС и курса на укрепление "общеевропейского дома".
Главным источником гражданского права ФРГ является Германское гражданское уложение (ГГУ), принятое 18 августа 1896 г. и вступившее в действие с 1 января 1900 г. на территории бывшей Германской империи17. Оно построено по пандек-тной системе и состоит из вводного закона и пяти книг: общая часть, обязательственное право, вещное право, семейное и наследственное право18.
ГГУ, как и ФГК, также оказало влияние на кодификацию граж-
См.: Костин А.А., Я ф а е в А.И. Организационно-правовой механизм Европейского экономического сообщества // Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. М., 1987. С. 225-227.
14 См.: Bleckmann A. Europarecht. Koln. Berlin. Bonn. Miinchen, 1976. S. 289-339; Basic community laws. Oxford, 1980; Single European Act // Bulletin of the European communities. Supplement 2/86.
15 Schweitzer / Hummer. Europarecht. Koln, Berlin, Bonn, Munchen, 1990.
16 См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 16-60.
Перевод текста ГГУ с последующими изменениями и<дополнениями см.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: гражданские и торговыё^кодексы. С. 126-165.
18 Подробнее об институционной и пандектнойгистемах см.: Р а и х е р В.К. Гражданско-правовые системы антагонистических формаций // Проблемы гражданского и административного права. Jl.^fl96"2. С. 275–313.
20

данского законодательства других стран (Австрии, Швейцарии, Японии, Бразилии и др.). В свою очередь оно само многократно изменялось и дополнялось в целях приспособления его норм к меняющимся экономическим условиям. Изменения затронули право собственности, залог движимости, договорные отношения (найма жилого помещения, аренды и др.), право на возмещение вреда и наследственное право.
Первого января 1900 г. вступило в действие и Германское торговое уложение (ГТУ), утвержденное 10 мая 1897 г. и состоящее из четырех книг: торговое сословие, торговые товарищества, торговые сделки, морское право19. ГТУ, претерпевшее немало изменений, оказало известное влияние на торговое законодательство других стран, в частности Австрии, Италии и Японии.
Наряду с ГГУ и ГТУ в ФРГ действуют многочисленные другие законы: об акционерных обществах от 6 сентября 1965 г.20; о векселях и чеках 1933 г.21; об общих условиях договоров от 9 декабря 1978 г.; о личном и имущественном страховании от 14 апреля 1974 г. и от 6 октября 1976 г.; о капитальном строительстве от 28 августа 1974 г. и от 13 марта 1976 г.22; о борьбе с ограничениями конкуренции 1967 г.; патентный закон23; закон о недобросовестной конкуренции от 7 июня 1909 г.24 и др. Как и во Франции, на гражданское и торговое законодательство, а иногда и непосредственно на имущественный оборот ФРГ, оказывают влияние международные соглашения и участие страны в Общем рынке.
Право Англии и США относится к одной и той же правовой семье, именуемой "общим правом". Исторически основное отличие англо-американского права от романо-германского выражается в определяющей роли в нем судебных решений (прецедентов) в сравнении со статутным ("писаным") правом и в отсутствии (или второстепенной роли) кодифицированных актов. Например, в Англии до сих пор нет ни гражданского, ни торгового кодексов. В учении о праве Англии и США нет раздела "общие положения" по той причине, что в их праве нет совокупности норм, которые
См.: гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. С. 170-185.
См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 63-98.
*) +
См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. С. 169.
22 Там же. С. 126.
QO
См.: Патентное законодательство зарубежных стран. М., 1987. Т. 1. С. 554.
*)&.
См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 211-223.
21

действительно были бы общими для всех его частно-правовых институтов25. Английское общее право создавалось королевскими судами, руководствовавшимися при рассмотрении гражданских дел местными обычаями. Со временем их решения (прецеденты) становились обязательными при решении всех аналогичных дел (вне их связи с той или иной местностью) теми же или нижестоящими судами. При этом любое право, созданное судебным решением, может быть отменено или изменено парламентским ак-• том (Act of Parliament)26.
Оксфордс^'-й словарь определяет прецедент как "пример или дело, которое принимается или может быть принято в качестве образца или правила для последующих дел либо с помощью которого может быть подтвержден или объяснен какой-либо аналогичный акт или обстоятельство"27. Поскольку полная аналогия фактов встречается сравнительно редко, решение зависит от усмотрения судьи, который, по существу, становится законодателем28. Важно и другое: прецедент представляет собой лишь ту часть судебного решения, которая именуется ratio decidendi (т. е. "основание решения: положение или принцип, или основа, на котором или которой принимается решение")29. По определению Руперта Кросса, ratio decidendi является правовой нормой, прямо или опосредованно рассматриваемой судьей как необходимый шаг в формулировании вывода, соответствующего принятым им ранее доводам, или необходимая часть его указаний присяжным30; остальная часть судебного решения именуется obiter dictum (т. е. "заявление, относящееся к вопросу, не являющемуся предметом решения"31) и может носить лишь убедительный
00
характер .
Изложенное лишний раз дает повод характеризовать, к примеру, английское договорное право как "необычайно сложный правовой механизм, в основе которого лежат многочисленные и не
" См.: Parker R. Das Privatrecht der Vereinigten Staaten von Amerika. Wien, 1960. S. 111.
Прецедентное право Англии включает как само общее право в буквальном смысле (common law), так и право справедливости (law of equity), сформировавшееся в виде системы прецедентов особого суда лорда-канцлера.
27 Oxford dictionary. Ch. V. P. 292.
См.: Решетников Ф.М., А п а р о в а Т.В. Предисловие к кн.: Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985. С. 8.
29 Латинская юридическая терминология. М., 1979. С. 224.
30 Cross R. Precedent in English law. Oxford, 1979. P. 76. Сходное определение содержится в русском переводе этой книги (К росс Р. Прецедент в английском праве // Под общей ред. Ф.М. Решетникова. М., 1985. С. 88).
31 Латинская юридическая терминология. С. 61.
32 См.: Вогдановская И.Ю. Закон в английском праве // Отв. ред. Н.С. Крылова. М., 1987. С. 105.
22

всегда ясные судебные прецеденты и широкое усмотрение судов, опирающееся на свободное толкование условий заключенного договора"33. Как тут не вспомнить оценку прецедентов, данную английским сатириком Свифтом еще два с половиной века назад. "В судейском сословии, - писал он, - установилось правило, что однажды вынесенное решение может, по аналогичному поводу, применяться вновь; на этом основании они с великою заботливостью сохраняют все старые решения, попирающие справедливость и здравый человеческий смысл. Эти решения известны у них под именем прецедентов; на них ссылаются как на авторитет для оправдания самых несправедливых мнений, и судьи никогда не упускают случая руководствоваться этими прецедентами"34.
При разборе тяжб судьи "тщательно избегают касаться сущности дела; зато горячатся и кричат до хрипоты, пространно излагая обстоятельства, не имеющие к делу никакого отношения". Например, мой сосед решил присвоить мою корову. Рассматривая такое дело, судьи "никогда не выразят желания узнать, какое право имеет мой противник на мою корову и какие доказательства этого права он может представить; но проявят величайший интерес к тому, рыжая ли упомянутая корова или черная; длинные у нее рога или короткие; круглое ли то поле, на котором она паслась, или четырехугольное; дома ли ее доят или на пастбище; каким болезням она подвержена и т. п.; после этого они начнут справляться с прецедентами, будут откладывать дело с одного срока на другой и через десять, двадцать или тридцать лет придут наконец к какому-нибудь решению"35.
Статутное право Англии образуют действующие законы о: продаже (1979 г.), исковой давности (1980 г.), передаче имущества и услугах (1982 г.)36, арендной плате (1984 г.)37, патентах (1977 г.)38, компаниях (1985 г.)39 и многие другие. Англия -член ЕЭС. Поэтому ее статутное право, как и право Франции, ФРГ и других стран Сообщества, испытывает прямое или косвенное влияние гражданского, торгового и иного законодательства Общего рынка. Ежегодно в Великобритании прибавляется 2000 судебных решений, около 80 статутов, 300 новых сборников по
Садиков О.Н. Предисловие к кн.: А не он В. Договорное право. М., 1984. С. П.
34 Свифт Дж. Путешествия Гулливера. М., 1947. С. 519.
35 Свифт Дж. Указ. соч. С. 520-521.
А неон В. Договорное право. С. 11. 37 Богдановская И.Ю. Указ. соч. С. 141.
оо
См.: Патентное законодательство зарубежных стран. Т. 1. С. 156.
См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 101.
23

действующему праву, а также Европейскому праву40. В результате в современной Англии насчитываются сотни тысяч относительно систематизированных прецедентов, многие тома законов, парламентских актов и делегированного законодательства, т. е. актов правительства, издаваемых на основе предоставленных ему полномочий, а также актов органов Общего рынка (регламентов, директив и т. п.). Подобное состояние источников английского права в сочетании с запутанностью и казуистичностью многих из них открывает широкий простор судебному усмотрению.
Английское право оказало сильное влияние на правовые системы других стран (прежде всего бывших английских колоний), включая США41. Соединенное Королевство по-прежнему занимает особое место среди стран "общего права". Здесь не только их исторические корни. И в настоящее время, хотя Великобритания и утратила прежние позиции в мире, ее влияние в Содружестве продолжает сохраняться. Кроме того, процессы, происходящие в системе источников английского права, характерны и для правовых систем других стран данной семьи42.
США переняли от Англии "общее право". Однако право США, в отличие от Англии, имеет две важные особенности. Во-первых, в США существуют две системы гражданского и торгового права: штатная и федеральная. Большинство вопросов частного права регламентируется прецедентным и статутным правом отдельных штатов. Свои гражданские кодексы, воспроизводящие нормы, выработанные судебной практикой, имеют лишь штаты Северная и Южная Лакота, Джорджия, Монтана и Калифорния. К исключительной компетенции федерации относятся вопросы патентного43, авторского, антитрестовского законодательства, несостоятельности, междуштатной торговли и торговли с иностранцами. Во-вторых, американским судам предоставлено право не только толковать законы и постановления, но и признавать их противоречащими федеральной или штатным конституциям.
Вместе с тем в США, стране с высокоразвитым внутренним торговым оборотом, в еще большей мере, чем в Англии, ощущаются недостатки "общего права"44. Потребности общественного развития приводят в США к унификации и кодификации штатного и к усилению роли статутного федерального законодательства.
См.: Hancock P., Handle D. Lawyers and the new technology // New Law J. 1985. Vol. 135. № 6208. P. 618.
41 См.: Hay P. Einfuhrung in das amerikanische Recht. Darmstadt, 1975.
42 Богдановская И.Ю. Указ. соч. С. 3-4.
43 См.: Патентное законодательство зарубежных стран. М., 1987. Т. 2. С. 314.
В целях преодоления пестроты, разрозненности правовых положений различных штатов принимаются различные меры, в частности издание по отдельным отраслям права сводов судебных прецедентов (Restatement of the Law). Однако эти меры не решают всех проблем.
24

Созданная еще в 1892 г. Национальная конференция уполномоченных по унификации права штатов подготовила проекты единообразных законов, в частности о: ценных бумагах (1896 г.), складских свидетельствах (1906 г.), продаже (1906 г.), коносаментах (1909 г.), условной продаже (1918 г.). Начиная с 1954 г. практически всеми штатами страны приняты различные варианты нескольких редакций подготовленного Национальной конференцией совместно с Американским институтом права Единообразного торгового кодекса (Uniform Commercial Code)45.
ЕТК состоит из десяти разделов: общие положения, продажа, торговые бумаги, банковские и инкассовые операции и т. п. Однако, несмотря на кажущуюся полноту, кодекс построен так, что применение многих его положений требует судебного толкования. Вообще ЕТК - это не всеобъемлющая кодификация торгового права, поскольку не урегулированные им отношения по-разному регламентируются законами и прецедентами различных штатов46. Что касается определения многих содержащихся в ЕТК понятий типа "коммерческой разумности", "добросовестности", то оно применительно к конкретным ситуациям также оставлено на усмотрение суда, власть которого при оперировании данными понятиями оказывается зачастую решающей47.
Из актов федерального статутного права США широко известны антитрестовские законы Шермана (1890 г.), Клейтона (1914 г.), закон о Федеральной торговой комиссии (1914 г.)48, закон о патентах (1952 г.)49, закон об авторском праве (1976 г.)50. Что касается статутного штатного права, то помимо принятых законодательными собраниями каждого из штатов соответствующих редакций ЕТК наиболее важное значение имеет штатное законодательство о предпринимательских корпорациях, например закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк
См: Единообразный торговый кодекс США. М., 1969; Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. С. 282-333.
См.: Ульянищев В. История и цели создания Единообразного торгового кодекса США // Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. С. 279.
См.: Я и ч к о в К. Вступ. ст. к тексту ЕТК в кн.: Единообразный торговый кодекс США. М., 1969. С. 12.
См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 197-205.
См.: Патентное законодательство зарубежных стран. Т. 2. С. 314.
Вступил в силу 1 января 1978 г. (См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: авторское право. М., 1988. С. 24-52.
25

(введенный в действие 1 сентября 1963 г.)51 и Общий закон о корпорациях штата Делавэр52.
В послевоенные годы право США само оказывает возрастающее влияние на развитие гражданского и торгового права других стран, в частности Японии. В некоторых странах восприняты принципы американского антитрестовского права, именуемого иногда (как, например, в ФРГ) конкурентным правом53.
Гражданское и торговое право Японии сформировалось под влиянием национальных обычаев, китайского, "континентального" (французского и германского) и англо-американского права. По мнению некоторых авторов, "несмотря на модернизацию японского права во второй половине XIX столетия по образцу стран континентальной Европы (прежде всего Франции и Германии) и влияние англо-американских идей после 1945 г. японская правовая действительность по-прежнему несравнима с европейской и американской; при применении законов играют свою роль чуждые нам особенности восточно-азиатского мышления"54. Думается, здесь есть преувеличение. Во всяком случае гражданское право Японии в своих основных чертах имеет много общего с гражданским правом других государств. Это, естественно, вытекает из общих закономерностей соотношения правовой формы и содержания регулируемых отношений. Различия касаются отдельных технико-юридических подробностей и относятся к тому, что можно назвать формой формы.
Действующий Японский- гражданский кодекс 1898 г. (ЯГК) был создан и усовершенствован под влиянием ГГУ, он построен по пандектной системе и наряду с общими положениями содержит нормы о субъектах гражданского права - физических и юридических лицах, вещном праве, обязательственном, семейном и наследственном праве. Источником торгового права Японии служит Торговый кодекс 1899 г., построенный по образцу Германского торгового уложения. ЯТК регламентирует, в частности, многие положения, связанные с ценными бумагами, правовым статусом юридических лиц (прежде всего торговых товариществ). Отдельными законами регулируются вопросы патентного и авторского права55.
Германское право (ныне право ФРГ) продолжает оказывать
5^ См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 154-178.
52 Там же. С. 181-194.
53Baumbach / Hefermehl. Wettbewerbsrecht. Munchen, 1990.
54 R 6 h 1 W. Einfuhrvmg in das japanische Recht. Darmstadt, 1976. S. 7.
Патентный закон Японии № 121 от 13 апреля 1959 г. с последними изменениями, внесенными законом № 30 от 1978 г.., опубликован в кн.: Патентное законодательство зарубежных стран. Т. 2. С. 425-519.
26

влияние на японское частное право, что нетрудно проследить на примере патентного законодательства и в целом законодательства об охране промышленных прав56. Влияние англо-американского права проявилось в Законе о доверительной собственности (1923 г.), акционерном законодательстве (1951 г.) И антитрестовском законе (1947-1953 гг.).
Esaki^Couschi. Anderungen des japanischen Patent,- Muster,- und Waren-zeichenrecht // GRUR Int. 1976. № 3. S. 100.
27
Глава IV СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА
Хотя государство нередко выступает в имущественном обороте как полноправный участник, наиболее распространенными его субъектами служат граждане (физические лица) и юридические лица. Положения гражданского права о физических лицах обычно в равной мере распространяются и на граждан - участников торгово-правовых отношений. Их особенности регламентируются торговым правом в нормах, посвященных коммерсантам.
Основными элементами юридического статуса граждан как субъектов гражданского и торгового права являются правоспособность, дееспособность и место жительства. Эти элементы присутствуют в частном праве всех стран. Исключение составляют лишь США, где в законодательстве употребляется единое понятие "правоспособность". Однако и в этой стране вследствие использования в судебной практике и доктрине категорий пассивной и активной правоспособности фактически действует институт как правоспособности в буквальном смысле слова, так и дееспособности.
В наиболее общей форме правоспособность - это способность лица иметь гражданские права и обязанности. Законодательство различных стран определяет моменты возникновения и прекращения правоспособности, как правило, увязывая их с рождением и смертью человека. Например, в силу § 1 ГТУ правоспособность человека возникает с окончанием рождения. В соответствии со ст. 29 ГК Испании гражданская правоспособность физического лица возникает с момента рождения. Зачатый ребенок в целях охраны его прав рассматривается как рожденный, если он "имеет человеческое тело и проживет 24 часа с момента отделения от материнского организма".
Как и во многих других странах, в Японии правоспособность физического лица возникает с момента рождения (ст. I3 ЯГК). Рождение с точки зрения частного права означает полное отделение плода от матери, лишь с этого момента новорожденный становится правоспособным. Даже если вскоре ребенок умрет, это не изменит факта рождения в правовом отношении, однако если ребенок будет мертворожденным, факт рождения отсутствует (п. 2 ст. 886 ЯГК).
Хотя по японскому праву плод не обладает правоспособностью и будущая мать не может осуществлять представительство (нап-
40

ример, возбуждать иск в пользу плода о признании его прав - ст. 787 ЯГК), гражданский кодекс в особых случаях, главным образом в целях защиты интересов будущего ребенка, наделяет его некоторой правоспособностью, что немаловажно в связи с наследованием (ст. 886, а также ст. 721 и 765 ЯГК). Но и тут судебная теория и практика считают, что плод приобретает правоспособность лишь условно, приравнивая его к родившемуся ребенку (решение Верховного суда Японии от 6 октября 1931 г.)1.
В США, в частности, при предъявлении иска об осуществлении в принудительном порядке договорного обязательства (если в необходимой документации не упомянута правоспособность сторон) суд исходит из презумпции наличия таковой у всех сторон. Если одна из сторон неправоспособна и лишена способности заключать договоры, то это обстоятельство должно быть оговорено в так называемых состязательных бумагах2.
По общему правилу гражданская правоспособность прекращается со смертью лица (ст. 32 ГК Испании). В отличие от рождения, факт смерти установить подчас бывает непросто, поэтому в законодательстве предусматриваются различные ситуации. В частности, определенные проблемы для установления точного момента смерти создают все чаще применяемые операции по пересадке человеческих органов. Обычно в таких случаях факт смерти подтверждается диагнозом врача или свидетельством о вскрытии трупа (ст. 86 японского Закона о посемейной записи). Если смерть наступит в результате несчастного случая и местонахождение трупа неизвестно, однако сам факт смерти не вызывает сомнений, запись о смерти в книгу посемейной записи вносится на основании свидетельства соответствующих органов (ст. 89, 91, 15 Закона о посемейной записи) и это называется объявленной смертью3. В некоторых странах прекращение правоспособности связывается также с признанием гражданина в установленном порядке безвестно отсутствующим.
В отличие от общей правоспособности некоторые виды специальной правоспособности возникают при иных условиях: в частности, брачная правоспособность наступает по достижении лицом определенного возраста, который в различных странах варьируется от 15 лет (для женщин во Франции) до 19 лет (для мужчин в некоторых провинциях Канады). В отдельных случаях законодательство предусматривает возможность ограничения правоспособности, например за противоправные действия4.
1 См.: Вагацума С., Ариидзуми Т. Гражданское право Японии. Кн. 1. М., 1983. С. 43-44.
См.: Ласк Г. Гражданское право США (право торгового оборота). М., 1961. С. 142-143.
3 См.: Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 44-45.
Так, по ст. 14 Торгового кодекса Испании члены магистратуры, судьи,
41

Равная правоспособность носит формальный характер. Это наглядно проявляется при анализе другой стороны правового статуса субъектов гражданского и торгового права - их дееспособности, а точнее - тех реальных прав в имущественных отношениях, которыми они располагают.
Под дееспособностью понимается способность самостоятельно и в полной мере совершать сделки5. Это определение японских авторов несколько узко и не совпадает с формулами законодательства и доктринальной трактовкой других стран. Дееспособность есть способность лица своими действиями приобретать любые гражданские и торговые права и обязанности. Вместе с тем законодательство и литература отдельных стран содержит и иные определения дееспособности. Например, в ряде стран различают сделкоспособность (заключение договоров и совершение иных сделок) и деликтоспособность (т. е. способность возмещать при-. чиненный вред).
Существует три вида дееспособности: полная, частичная и ограниченная. Лица, обладающие полной дееспособностью, вправе совершать все предусмотренные законом действия, самостоятельно осуществлять все свои права и нести все свои обязанности. Частично дееспособные реализуют самостоятельно лишь некоторые из своих прав и обязанностей. По существу, частично дееспособными являются также лица, чья дееспособность уменьшается по основаниям, предусмотренным законом. Лица, не обладающие ни одним из названных видов дееспособности, полностью недееспособны.
Полной дееспособностью обладают лица, достигшие определенного возраста (совершеннолетия). Этот возраст колеблется от 18 (Франция, Англия и др.) - 20 лет (Япония и др.) до 21 года (ФРГ, Италия, некоторые штаты США и др.).
В ряде стран важную роль играет институт эмансипации или освобождения из-под родительской власти. По общему правилу такое освобождение происходит по достижении совершеннолетия. Однако эмансипация возможна и в более раннем возрасте -в результате вступления в брак, а также с разрешения лиц, осуществляющих родительскую власть, или суда. К примеру, в соответствии со ст. 476 ФГК (в ред. Закона № 74-631 от 5 июля 1974 г.) несовершеннолетний в силу закона освобождается из-под родительской власти в результате брака. Согласно ст. 477 ФГК (в той же редакции) несовершеннолетний, даже не состоящий в браке, может быть освобожден из-под родительской власти, если он достиг полных 16 лет. Освобождение производится судьей по опеке по заявлению отца и матери или одного из них. Не-
торговые посредники и другие лица не вправе вести торговую деятельность в пределах территорий, где они осуществляют свои должностные функции.
5 См.: Вагацума G., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 47.
42

совершеннолетний, оставшийся без отца и матери, может быть •эмансипирован в том же порядке по заявлению семейного совета (ст. 478 ФГК). Сходные правила об эмансипации содержат ГК Испании и некоторых других стран. Правда, в них есть и особенности. Скажем, ГК Испании предусматривает возможность эмансипации по заявлению и самого несовершеннолетнего, в частности, если лицо, осуществляющее родительскую власть, вступает в новый брак с лицом, не являющимся родителем данного несовершеннолетнего (ст. 320 ГКИ).
По цбщему правилу, несовершеннолетний, освобожденный от родительской власти, является способным, подобно совершеннолетнему, ко всем действиям гражданской жизни (ч. 1. ст. 481 ФГК). В соответствии со ст. 323 ГКИ в результате эмансипации несовершеннолетний приравнивается в статусе к совершеннолетнему, который, как гласит ст. 320 ГКИ, обладает дееспособностью в полном объеме. Однако существуют исключения из этих правил. При вступлении в брак или оформлении усыновления эмансипированный несовершеннолетний обязан соблюдать правила, установленные для лиц, не освобожденных из-под родительской власти (ч. 2. ст. 481 ФГК). Он не может быть коммерсантом (ст. 487 ФГК). До достижения совершеннолетия эмансипированное лицо не вправе брать деньги в долг, обременять или отчуждать свое недвижимое имущество, торговые заведения, объекты особой ценности без разрешения своих родителей, а при отсутствии последних - без разрешения своего попечителя (ч. 1. ст. 323 ГКИ).
Частичной дееспособностью, как правило, обладают лица определенного возраста вплоть до их совершеннолетия. Следует отметить, что в некоторых странах частично дееспособные, как и ограниченно дееспособные лица, вообще именуются недееспособными либо лишенными дееспособности. Так, Японский гражданский кодекс считает недееспособными: несовершеннолетних, лиц, признанных недееспособными, и ограниченно дееспособных. В США к числу лиц, "лишенных дееспособности", относят: несовершеннолетних, душевнобольных, лиц, находящихся в состоянии опьянения, замужних женщин, иностранцев и корпорации6. Однако большинство из названных субъектов, исключая душевнобольных и малолетних до 7 лет, фактически обладают частичной дееспособностью. Более того, положения закона о недееспособности несовершеннолетних приходят в противоречие с условиями реальной жизни.
Так, несовершеннолетние из неимущих семей вынуждены зарабатывать себе на жизнь. Поэтому положения, скажем, ЯГК о недееспособных практически не применимы к этому кругу отношений и выполняют только пассивную функцию - аннулируют
6 См.: Ласк Г. Указ. соч. С. 143.
43

действия лиц, подпадающих под эту категорию7. Следовательно, применительно к большинству стран целесообразно помимо полностью дееспособных либо недееспособных лиц выделять большую категорию частично дееспособных, в том числе лиц, дееспособность которых частично ограничена судом по основаниям, предусмотренным законом.
В соответствии с § 6 ГГУ дееспособности может быть лишен тот, кто: вследствие душевной болезни или слабоумия не может заботиться о своих делах; своей расточительностью ставит себя или свою семью в тяжелое материальное положение; вследствие алкоголизма или наркомании не может сам заботиться о своих делах или ставит себя либо свою семью в тяжелое материальное положение или угрожает безопасности других. Сходные основания ограничения (лишения) дееспособности предусматривает законодательство многих других стран. Так, в силу ч. 2 ст. 488 ФГК совершеннолетний, который вследствие расстройства психического состояния не может самостоятельно заботиться о своих интересах, защищается законом либо в отношении отдельного действия, либо постоянным образом. В целях защиты собственных интересов или интересов семьи в дееспособности может быть ограничен также совершеннолетний, который в результате своего расточительства, неумеренности или праздности рискует впасть в нищету либо ставит под угрозу исполнение своих семейных обязанностей (ч. 3 ст. 488 ФГК).
В качестве оснований ограничения дееспособности предусматриваются не только душевная болезнь, слабоумие и различные расстройства умственных способностей, в том числе вызванные обычной болезнью, увечьем либо преклонным возрастом, но и отдельные физические недостатки, такие, к примеру, как глухота, слепота или хромота. Эти основания наряду со слабоумием и расточительством предусматривает ст. 11 ЯГК. В ст. 32 ГКИ говорится о глухонемоте.
Законодательство большинства западных стран прямо не говорит о полной недееспособности отдельных категорий граждан. Тем не менее такие категории существуют. Это слабоумные и душевнобольные, которые при наличии необходимого медицинского заключения могут быть признаны судом полностью недееспособными. Вместе с тем при выздоровлении душевнобольных, как и при отпадении оснований для ограничения дееспособности других лиц, они в судебном порядке вновь могут быть признаны полностью дееспособными.
Отсутствующую или недостающую дееспособность граждан в большинстве стран восполняют их законные представители: родители (усыновители), опекуны и попечители. Как правило, опека устанавливается над полностью недееспособными лицами.
7 См.: Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 49.
44

Однако бывают и исключения. Например, во Франции опекуны осуществляют защиту интересов совершеннолетних лиц, нуждающихся в этом из-за ослабления их умственных способностей в результате болезни, увечья или возраста. Опека устанавливается судом (при условии подтверждения расстройства умственных или физических способностей медицинским путем), несмотря на то, что совершеннолетний "продолжает осуществлять свои права" (ч. 1 ст. 491 ФГК). Более того, при установлении опеки или в последующем решении судья может по заключению лечащего врача перечислить определенные сделки, которые подопечный вправе совершать самостоятельно либо с согласия опекуна (ст. 501 ФГК).
Ограниченно дееспособным обычно назначают попечителей (ст. 11 ЯГК). Однако институт попечительства в разных странах имеет неодинаковый правовой режим. В частности, по японскому праву попечитель лишь дает согласие на совершение ограниченно дееспособными предусматриваемых законом юридических действий. Он не может представлять данных лиц и поэтому не является их законным представителем. В силу этого наукой гражданского права и практикой (например, решением Верховного суда Японии от 2 июня 1922 г.) признано, что действия ограниченно дееспособных, совершенные без согласия попечителя, не могут быть аннулированы попечителем (ст. 120 ЯГК). Получается своеобразный заколдованный круг: ограниченно дееспособные не могут самостоятельно выразить согласие на аннулирование своих действий, совершенных по собственному усмотрению, а попечитель не имеет на это необходимых полномочий. Поэтому в японской литературе высказывается пожелание о предоставлении попечителям прав на аннулирование действий подопечных8.
Важным элементом правового статуса физических лиц является место их жительства. Не случайно, к примеру, в ст. 21 ЯГК подчеркивается, что местожительство является "основой жизни" человека. Вместе с тем юридическое понимание местожительства далеко не однозначно. Местожительство нередко определяется не только и не столько по месту постоянного проживания лица, сколько по месту нахождения его основного имущества либо работы. Законодательство и практика многих стран допускает множественность местожительства (ФРГ, Япония, Италия и др.). Объясняется это тем, что с усложнением частных правоотношений отдельная личность может иметь несколько различных центров своего "основного обзаведения"9. В частности, в соответствии с § 8 ГГУ "место жительства может быть одновременно в нескольких местах".
8 См.: Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 57.
9 Там же. С. 60.
45

Несмотря на постепенное сужение числа оснований формального неравенства право- и дееспособности различных категорий физических лиц, их подлинного равенства не существует. Напротив, сохраняется, а порой и углубляется фактическое экономическое неравенство отдельных лиц и целых слоев буржуазного общества. Социальные контрасты особенно бросаются в глаза в крупных городах наиболее развитых стран с высоким уровнем производства и жизни. Рядом со сверкающими витринами универсальных магазинов, в которых толпятся тысячи вполне благополучных "потребителей", можно увидеть нищих и больных, малолетних, просящих милостыню или спящих буквально под ногами прохожих.
Формально равны в право- и дееспособности и безработный молодой трудоспособный мужчина, услужливо открывающий перед прихожанами дверь на церковной паперти (в надежде получить монетку), и зажиточный буржуа, дающий интервью по случаю приобретения на аукционе бутылки 170-летнего красного бордо за 37 тыс. марок10. Точно так же равны перед законом и бездомные бродяги, поедающие пищевые отходы прямо из мусорных урн, и вдова одного из промышленных магнатов Третьего рейха, через газету умоляющая грабителей продать ей обратно похищенные фамильные драгоценности за почти полмиллиона марок, поскольку они дороги ей как память о муже11. Формально "равные возможности" имеют и посетители дорогих ресторанов, просаживающие за вечер в рулетку целые состояния, и доведенная нуждой до крайности 25-летняя женщина, убивающая двоих своих малолетних детей и вскрывающая себе вены12.
В результате протестов трудящихся против широкого привлечения женщин в производство, активизации молодежного движения и расширения социальной деятельности ООН в XX в. заметно изменилось законодательство развитых западных стран о правовом положении физических лиц. В ряде стран отменены дискриминационные нормы расово-национального характера. Почти во всех странах были приняты законы об охране женского труда и материнства. Однако применение этих законов не отличалось последовательностью. В частности, в США лишь в 1964 г. был принят федеральный закон, запрещавший дискриминацию по признаку расы, цвета кожи, религии, пола и национального происхождения, но он не распространялся на некоторые предприятия, а также частные учебные заведения, на внутриштатную торговлю" и ряд других сфер деятельности13.
10      37000 Mark fur cine Flasche Wein // Suddeutsche Zeitung. 1976. 29/30 Mai.
11      Suddeutsche Zeitung. 1976. 5 Marz.
12      Suddeutsche Zeitung. 1976. 14 Jun.
13      См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств. М.,
46

С 1987 г. в Капской провинции ЮАР действует и весьма жестко применяется акт о нарушении общественного порядка, в соответствии с которым "никто не смеет досаждать другим людям тем, что стоит на улице или в другом публичном месте". Формально он распространяется на все население, однако фактически применяется исключительно в отношении людей с небелой кожей. Отправляя за решетку очередного "цветного", суд города Де-Ар Капской провинции так и записал: "Стоял на тротуаре без видимой цели и служил тем самым помехой для прохожих"14. Главными "болевыми точками" фактического социального неравенства являются работа и ее оплата, жилье, аренда земли в сельской местности, образование и здравоохранение. Из-за дороговизны жилья ежегодно миллионы людей оказываются бездомными. В США однодневное пребывание в больнице обходится в 190 долл. Операция переливания крови стоит 85 долл. (за 8,5 литра), анестезия - 600 долл., средняя по сложности операция - 3500 долл. Разумеется, необходимо учитывать более высокую «(по сравнению с нами) среднюю заработную плату в развитых за-.падных странах. Тем не менее охрана здоровья и в этих странах ,весьма обременительна для трудящихся.
Во многих странах по-прежнему сохраняется фактическая дискриминация, обусловливаемая полом, возрастом или национальностью физических лиц. К примеру, в США женщине, закончившей колледж, платят столько же, сколько мужчине с 8-классным образованием. В Англии их средняя заработная плата на 40 с лишним процентов ниже заработка мужчин, выполняющих аналогичную работу. Греческая женщина не имеет права без согласия мужа поступить на работу. Если до вступления в брак она трудилась, ей требуется разрешение супруга на продолжение работы. В Японии в объявлениях о найме на работу нередко делается приписка: "Только для мужчин". В стране строго соблюдается древняя традиция:"Мужчины повелевают, женщины выполняют". В некоторых штатах США до сих пор действуют своего рода законы дикого Запада. Например, в Джорджии дом, приобретенный женой на ее деньги, переходит в собственность мужа. При этом в стране есть немало сторонниц женского неравноправия среди самих женщин. Они запугивают своих соотечественниц тем, что, якобы, с установлением полного равноправия жены перейдут в коллективную собственность, а девушек наравне с парнями станут "забривать" на службу в морскую пехоту.
В западных странах многие дети школьного возраста не посещают школу, потому что работают сутками либо у своих родителей, либо по нелегальному найму у других предпринимателей, прежде всего в различных заведениях торгового и бытового об-
1983. Ч. 1. С. 79-80. 14 Демидов С. Тротуарный закон // Правда. 1989. 22 янв.
47

служивания. Наиболее разительно фактическое неравенство проявляется применительно к двум категориям граждан - безработным и иммигрантам. В социальном плане они тесно взаимосвязаны: не имея возможности найти работу у себя дома, миллионы трудящихся ищут ее в других странах, подвергаясь там унижениям и дискриминации.
По имеющимся данным в развитых странах насчитывается более 40 млн безработных15. Только в США официально их 6 851 000 человек. При общем уровне безработицы в стране в августе 1988 г. в 5,6% от численности наемной рабочей силы уровень безработицы среди темнокожих американцев составлял 11,3%, а среди испаноговорящих - 8,4%16. В Японии абсолютное число полностью безработных на январь 1987 г. составляло 1 820 000 человек17. По данным за 1985 г. насчитывалось безработных: в Англии - 3,3 млн, во Франции - 2,4 млн, в Италии и ФРГ - по 2,2 млн человек. Не удивительно, что в таких условиях нередки случаи, когда на одно рабочее место сразу претендуют сотни кандидатов. Например, в 1988 г. в испанской провинции Астурии в конкурсе на занятие 225 мест обслуживающего персонала (сторожей, телефонисток, уборщиц, шоферов и дворников в больницах и поликлиниках) приняли участие 38 000 человек18. Еще тяжелее положение в развивающихся странах, где общее число безработных (по данным 1985 г.) составляло 455 млн человек.
В поисках работы миллионы граждан пересекают границы. Однако их надежды нередко не сбываются. Рабочие-мигранты ("гастарбайтеры") обычно выполняют неквалифицированную, опасную и низкооплачиваемую работу. Их считают "людьми второго сорта". Мигранты зачастую живут в плохих условиях (фактически - в своеобразных гетто), их обсчитывают предприниматели. Дискриминация имеет место и в предоставлении мест в больницах и школах. Все это - результат массовой миграции рабочей силы в Западной Европе, явившейся следствием концентрации и интернационализации производительных сил19. Не лучше обстоят дела у мигрантов и в других регионах, к примеру, у тех, кто в большом числе нелегально пересекает границы20. В США нелегально прибывающих мексиканских рабочих обычно
15 Коммунист. 1986. № 7. С. 94.
16 Правда. 1988. 4 сент.
17 Правда. 1987. 6 марта.
18 Правда. 1988. 6 сент.
Горек хлеб на чужбине. Иностранные рабочие: кто защищает их права // Правда. 1987. 26 окт.; Харланов Ю. В котле Общего рынка // Правда. 1989. 22 янв.
20Мирошник Н. Этот "живой товар". Одиссея нелегальных иммигрантов в Италии // Правда. 1989. 4 янв.
48

называют "батраками" или "мокроспинниками". Старательные, безотказные, абсолютно бесправные, - эти люди представляют для США резервную армию дешевых рабочих рук21.
Выполняя роль своеобразного "клапана" в снятии избыточного напряжения с занятостью населения, массовая миграция, когда она сталкивается с ростом безработицы в "приглашающих странах" , влечет такое же массовое вытеснение мигрантов, принося им новые лишения. Показателен в этом плане пример Испании. В результате массового обновления основного капитала, развернувшегося с начала 60-х годов под влиянием НТР, Испания смогла превратиться в одну из наиболее развитых индустриально-аграрных стран. Наряду с внутренними важную роль в этом сыграли и внешние факторы, в частности крупномасштабный экспорт рабочей силы в страны Западной Европы, приток иностранного долгосрочного капитала и международный туристический бум22. Например, в 1987 г. Испанию посетило более 50 млн туристов и доходы от туризма достигли почти 15 млрд дол л23. Однако все эти доходы были не для трудящихся. Когда начался мировой экономический кризис, западноевропейские страны стали ограничивать въезд иностранных рабочих и вытеснять ранее прибывших. За несколько лет в Испанию возвратилось до 500 тыс. человек, а массовая эмиграция прекратилась. Вся "избыточная" рабочая сила стала накапливаться в стране, и вместе с теряющими работу в ходе кризиса (за 1974-1981 гг. было ликвидировано 1400 тыс. рабочих мест) численность безработных достигла "политически недопустимого уровня"24. В последующем (с приходом в стране к власти социалистов) положение с безработицей также не улучшилось. Скажем, к началу 1985 г. только в Андалусии число "лишних людей" превышало полмиллиона. В Мадриде и других городах Испании резко возросло число нищих, иногда целыми семьями просящих милостыню.
Таким образом, сохранение и даже усиление фактического экономического неравенства различных социальных групп общества не вызывает сомнений. Это признают и на Западе. Старинное Британское общество борьбы с рабством сравнительно недавно заявило: есть еще в мире 100 млн рабов (имея в виду условия труда людей в современных капиталистических странах)25.
Разумеется, в странах Запада, в том числе и в США, в последние полвека получили развитие различные социальные выплаты,
Огнев Н. Что там, за рекой? О мексиканских рабочих в США // Правда. 1988. 13 июня.
См.: Современная Испания. М., 1983. С. 81. 23 Правда. 1988. 18 июля.
Современная Испания. С. 86.
•\г
Жуков Ю. Сто миллионов рабов // Правда. 1983. 22 сент.
49

государственные дотации на потребление некоторых товаров и услуг. Организуя социальные фонды, государство, частнопредпринимательская сфера, естественно, заботятся и о своих интересах: поддержании на высоком уровне физического и интеллектуального потенциала рабочей силы, смягчении чреватых социальными взрывами противоречий, снятии огромных социальных издержек массовой безработицы. В этих целях осуществляется расширение систем бесплатного образования и медицинского обслуживания, предоставление семейных пособий и пособий по безработице, автоматический пересмотр объема выплат с поправкой на инфляционное обесценение доходов. Например, в США в 1987 г. выплаты и льготы из социальных фондов составили около четверти реально используемых доходов населения. Несмотря на это, 14% американского населения (34 млн человек) по-прежнему жили ниже официально установленной черты бедности, свыше 25 млн человек не были охвачены медицинским страхованием, 3 млн человек не имели крыши над головой26. Увеличивается разрыв в имущественном положении между белыми и черными семьями. Если средний доход негритянской семьи в 1970 г. составлял 61,3% от дохода белой, то к 1988 г. он снизился до 57%. Примерно такое же положение и в других национальных меньшинствах27.
Второй массовой категорией субъектов гражданского и торгового права являются юридические лица. Под юридическими лицами традиционно понимаются не только коллективные образования, но и так называемые "компании одного лица", "одночленные общества" и другие неколлективные субъекты права: "One man company" (США), "la societe unipersonelle" (Франция), "Einmann-gesellschaft" (ФРГ) etc. Например, в ФРГ несколько лет назад из 42 000 обществ с ограниченной ответственностью (GmbH) 9300 (около 22%) состояло из одного лица28.
Компании одного лица, с юридико-технической точки зрения, возникают вследствие допускаемой законодательством и практикой возможности образования подобных юридических лиц (учредителями могут быть не только, скажем, 7 или 5, но и 1 человек), а также возможности сохранения существования юридического лица даже в случае выбытия из его состава всех членов, кроме одного. Однако подлинные причины роста числа компаний одного лица лежат глубже. Они в том, что наряду с централизацией капитала в современных условиях юридическое лицо все в большей мере осуществляет функцию ограничения предпринимательского риска размерами вложенного имущества.
26 Аргументы и факты. 1988. № 35. С. 8.
27 Правда. 1990. 4 мар.
2° Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. М., 1987. С. 8-9.
50

Возрастание интереса многих специалистов к категории юридического лица в частном праве обусловливается перестройкой внешнеэкономической деятельности, расширением прав предприятий во внешнеэкономических связях, созданием совместных предприятий с участием фирм западных стран. Важно и другое: в категории юридического лица, как в фокусе, концентрируются проблемы, противоречия и тенденции развития не только право-субъектности, но и права частной собственности, а также других институтов частного права.
Прежде чем подробнее рассмотреть понятие, признаки и виды юридических лиц, необходимо пояснить такую категорию его субъектов, как коммерсанты, а также правовой статус предприятия. В странах с дуалистической системой частного права в особую категорию выделяются лица, ведущие торговую деятельность в виде промысла, т. е. на профессиональных началах. Такие лица называются коммерсантами. Их правовой статус определяется нормами торговых кодексов и уложений.
Коммерсантами выступают индивидуальные и коллективные предприниматели (физические лица либо торговые товарищества, являющиеся или не являющиеся юридическими лицами). Коммерсантами являются лица, совершающие торговые сделки в процессе осуществления своей обычной профессии (ст. 1 ФТК). Сходные определения содержат § 1 ГТУ, ст. 2-104 ЕТК США и другие акты. Признание правового статуса коммерсанта является важным юридическим фактом. Все заключаемые коммерсантом сделки презюмируются связанными с функционированием его предприятия и имеющими коммерческий характер, т. е. торговыми сделками со всеми вытекающими из этого факта юридическими последствиями. Особое значение это имеет в таких странах, как, например, ФРГ, законодательство которой не содержит самого перечня торговых сделок.
Предприятия, с помощью которых коммерсанты осуществляют свою деятельность, обычно не рассматриваются как самостоятельные субъекты права. В соответствии с традиционной правовой концепцией, разработанной немецкой правовой доктриной и получившей затем широкое признание в литературе, предприятие выступает как определенный имущественный комплекс, включающий материальные и нематериальные элементы и являющийся в качестве такового только объектом права. Этот имущественный комплекс принадлежит предпринимателю, индивидуальному или объединенному с другими предпринимателями в торговое товарищество, который и управляет данным имуществом. Как средство промысловой деятельности предпринимателя и как объект права предприятие, будучи имущественным комплексом, включает материальные элементы, права и обязанности, а также сложившиеся с другими предприятиями и клиентурой фактические отношения (производственные здания, сооружения, сырье, готовую
51

продукцию, наличные денежные средства, права промышленной собственности, лицензионные, арендные права, а также денежные требования и долги, включая полученные займы и кредиты)29. Подобная трактовка дается предприятию и в литературе30.
Вместе с тем в последнее время усиление давно начавшихся процессов трансформации, эволюции, "расшатывания изнутри" категории юридического лица, наряду с ростом числа "компаний одного лица" , приводит к постепенной персонификации предприятий, превращению их из традиционных объектов прав в субъектов правоотношений. На этой почве возникает даже много теорий об устранении собственников из числа хозяев общества31.
Как бы там ни было, с юридико-технической точки зрения основными признаками юридических лиц по-прежнему являются: их организационная обособленность от входящих в их состав других (физических или юридических) лиц, обособленность их имущества, право выступать в обороте от своего имени и самостоятельная имущественная ответственность.
Существуют различные классификации юридических лиц. Это объясняется как национальными особенностями юридических лиц и спецификой отдельных "семей правовых систем", так и используемыми критериями классификации32. Например, право ФРГ предусматривает частные и публичные учреждения, союзы, акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью; право Франции - союзы и акционерные (анонимные) общества; право Англии - юридические лица, инкорпорированные на основе акта парламента (либо королевской хартии), компании с ограниченной или неограниченной ответственностью; право США - корпорации, имеющие или не имеющие целью извлечение прибыли, а также различного рода правительственные корпорации33. Однако в практических целях более приемлемы и удобны "сквозные" классификации, дающие обобщенное представление о системе юридических лиц.
Широко распространено деление юридических лиц на две большие группы: юридические лица публичного и частного права. К
29 Гражданское и торговое право капиталистических государств. Ч. 1. С. 134.
30 L'lmpresa. Padova. 1978. P. 1-22.
31 См.: Кулагин М.И. Указ. соч. С. 27.
" Знание особенностей национальных юридических лиц имеет важное значение, поскольку от этого зависит регулирование международных торговых отношений (см.: Городисский A.M. Национальность юридических лиц и международный торговый оборот: Автореф. дисс... канд. юрид. наук. М., 1987. С. 6).
•" См.: Гражданское и торговое право капиталистических стран // Под ред. Д.М. Генкина. М., 1949. С. 72-77; Сборник схем (учебно-методическое пособие) по курсу "Гражданское и торговое право капиталистических государств." М., 1976. С. 7-10.
52

числу первых относятся юридические лица, наделенные властными полномочиями (департаменты, общины - во Франции, земли и общины - в ФРГ, провинции и коммуны - в Италии, муниципалитеты - в США), а также учреждения и организации, осуществляющие образовательную, просветительскую, культурную, научную или лечебную деятельность, - университеты, лицеи, музеи, больницы и т. п. Во вторую группу включают частные и государственные предприятия. Существуют, однако, и другие классификации: юридические лица подразделяют на государственные, частные и смешанные.
В литературе приводятся разные критерии разграничения видов юридических лиц. Одним из таких критериев является природа акта, явившегося основанием для возникновения того или иного субъекта права. Если юридические лица публичного права возникают на основании публично-правового акта (закона, административного акта), то юридические лица частного права возникают на основании частно-правового акта. К отличительным признакам юридических лиц публичного права, наряду с наличием у некоторых из них властных полномочий, относят также публичный характер преследуемых ими целей и особый характер членства. Именно поэтому к юридическим лицам публичного права относятся государство, административно-территориальные единицы, государственные учреждения, торговые и промышленные палаты. Например, право заключать договоры присуще суверенной власти правительства США и правительств штатов. Права административных единиц, таких как графства, города или муниципалитеты, естественно, зависят от объема правомочий, делегированных этим юридическим лицам при их воз-
44
никновении .
Юридические лица образуются различными способами. Вместе с тем существуют "стандартные" способы возникновения юридических лиц, свойственные всем странам или их большинству: разрешительный, распорядительный или нормативно-явочный. В распорядительном порядке возникают преимущественно юридические лица публичного права. В таком же порядке они и прекращают свою деятельность. Большинство юридических лиц частного права возникает в нормативно-явочном или разрешительном порядке.
При нормативно-явочном порядке учреждаемые юридические лица должны отвечать требованиям общего закона, допускающего существование определенного вида юридических лиц. Никакого специального разрешения со стороны государства на образование таких юридических лиц не требуется. Они проходят лишь предусмотренную законом регистрацию в государственных органах и после этого получают статус юридического лица. При
34 См.: Ласк Г. Указ. соч. С. 159.
53

разрешительном порядке юридическое лицо организуется в силу индивидуального разрешения, даваемого надлежащим государственным органом: главой государства, парламентом, правительством или министерством. Юридические лица частного права прекращают свое существование в добровольном или принудительном порядке (по решению административных либо судебных органов) с ликвидацией или без ликвидации дел и имущества (т. е. путем реорганизации - с возникновением правопреемства)35.
В группе юридических лиц частного права наиболее многочисленны торговые товарищества, подразделяемые иногда на уставные, договорные, персональные и коллективные. В свою очередь в отдельных странах их "дробят" на более мелкие группы. Нап-фимер, во Франции к числу договорных относят полное и коммандитное товарищества, а к числу уставных - акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и акционерную коммандиту. В ФРГ в круг договорных товариществ, наряду с полным и коммандитным товариществами, включают негласные товарищества.
В наиболее общем виде товарищество - это организация, создаваемая в целях ведения дел с извлечением прибыли36. В настоящее время иногда с известной долей условности торговые товарищества делят на "объединения лиц" и "объединения капиталов" . В первые включают полное и коммандитное товарищества, во вторые - акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и акционерную коммандиту. В основе объединений лиц лежит личный доверительный характер взаимоотношений участников. Объединения капиталов базируются прежде всего на имущественных связях пайщиков или дольщиков. Вследствие этого объединения лиц распространены среди среднего и мелкого бизнеса. Напротив, в сфере крупного бизнеса преимущественной правовой формой являются объединения капиталов.
Наряду с полным и коммандитным товариществами к объединениям лиц (персональным товариществам) относятся сходные с ними в основных чертах партнершип и партнершип с ограниченной ответственностью в Англии и США. Общим для всех персональных товариществ, объединяющих не только капиталы, но и совместную деятельность членов, является особое значение личного элемента, проявляющееся, в частности, в ограничении права на уступку членства в товариществе, в предоставлении каждому участнику права на ведение дел и представительство товарищества. В объединениях капиталов члены товарищества не принимают участия в приложении капитала к процессу воспро-
^ См.: Гражданское и торговое право капиталистических стран. М., 1980. С. 53-55.
36 См.: Ласк Г. Указ. соч. С. 331.
54

изводства, они объединяют лишь капиталы. Представительство и оперативную деятельность таких товариществ осуществляют специально созданные органы. По обязательствам товарищества несет ответственность само товарищество, выступающее в качестве юридического лица37.
В соответствии со ст. 105 Торгового кодекса Португалии от 28 июня 1888 г. (вступил в силу с 1 января 1889 г.) торговые товарищества могут быть следующих видов: полное товарищество, акционерное общество, коммандитное товарищество. Помимо этих трех видов товариществ существуют товарищества на паях, учреждаемые по закону от 11 апреля 1901 г. Полное товарищество характеризуется солидарной и неограниченной ответственностью всех его членов (§ 1 ст. 105). Товарищество считается коммандитным, когда один или более из его членов отвечают, как если бы товарищество было полным, а другой или другие лишь предоставляют определенную стоимость, ограничивая ею свою ответственность (§ 3 ст. 105)38. Данные определения дают представление о полных и коммандитных товариществах и по законодательству других стран, где они существуют. В зарубежной литературе освещаются основные признаки полных и коммандитных товариществ по законодательству Франции, ФРГ, Италии, Испании и других стран39.
Подводя итоги, можно сказать, что полное товарищество - это объединение двух или более лиц, занимающихся совместно предпринимательской деятельностью. Вследствие личного характера /товарищества оно прекращается в случае выбытия из его состава хотя бы одного из его участников. Имущество товарищества находится на режиме общей собственности его членов (США, Англия и др.) или собственности самого товарищества (ФРГ, Франция и др.). Прибыли и убытки товарищества распределяются пропорционально взносам его участников. Управление делами товарищества осуществляют все его члены или по их поручению - несколько участников. Ответственность по долгам товарищества несут все его члены всем лично им принадлежащим имуществом в солидарной форме. Все это и обусловливает непривлекательность полного товарищества для крупного капитала.
Коммандитное товарищество состоит из двух групп участников: полных товарищей (отвечающих за долги товарищества всем своим имуществом) и коммандитистов (которые участвуют в де-
37 См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств. 4.1. С. 149-150.
Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. М., 1986. С. 269-270.
39Giron Тепа J. Derecho de Sociedades // Т. 1. Parte general. Sociedades colectivas у comanditarias. Madrid. 1986. P. 26-31: Capelle K.-H. Handelsrecht. Munchen, 1977. S. 93-157.
55

ятельности товарищества лишь своими вкладами, в соответствии с ними получают прибыль, не участвуют в управлении делами и отвечают по долгам в пределах вкладов). Данный вид торгового товарищества также не вызывает особого интереса у крупного капитала, поскольку не позволяет обеспечить полноту власти и получать наибольшие прибыли. Поэтому в ряде стран возник вариант коммандитного товарищества - так называемая акционерная коммандита. В ней капитал коммандитистов делится на акции, которые могут свободно отчуждаться, что позволяет крупному или среднему капиталу завоевывать более прочные позиции.
И, наконец, еще одно весьма важное обстоятельство. Право подавляющего числа стран отрицает за персональными товариществами свойства особого субъекта права. Однако, например, во Франции все виды товариществ, гражданские и торговые, рассматриваются как юридические лица. В то же время, скажем, в ФРГ в качестве участников полного товарищества могут выступать как физические, так и юридические лица.
Основной правовой формой функционирования современного крупного бизнеса служит акционерное общество - "арматура капиталистического строя"40. Законодательство об акционерных обществах является наиболее разработанным и детализированным. В настоящее время во Франции действует Закон № 66-537 от 24 июля 1966 г. о торговых товариществах (принят 27 июня 1966 г., насчитывает 502 статьи). Основным источником акционерного права ФРГ является Закон об акционерных обществах от 6 сентября 1965 г. (состоит из 410 параграфов). Действующий английский Закон о компаниях принят в 1985 г. и включает 747 статей. В США акционерное законодательство образуют законы отдельных штатов о предпринимательских корпорациях, в частности Закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк (введен в действие 1 сентября 1963 г.) и Общий закон о корпорациях штата Делавэр 1967 г.41.
Основу образования и деятельности акционерных обществ составляют акции - ценные бумаги, дающие их владельцам право на получение части прибыли обществ. По словам К.Маркса, "акция есть лишь титул собственности... на прибавочную стоимость, ожидаемую от акционерного капитала"42. Иначе говоря, акция служит единицей пропорционального измерения собственнических интересов членов корпорации (акционеров), но не акционерного капитала как такового, денежным выражением которого она,
4" В Англии акционерному обществу соответствует компания с ограниченной ответственностью.
Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. М., 1987. С. 16, 63, 101, 154, 181.
42 Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 25, ч. 2. С. 9.
56

безусловно, является. Объясняется это тем, что вещное право собственности на акционерный капитал принадлежит самой кор-

порации, а не ее акционерам .
Акция - объект права частной собственности. Акции являются товаром, их можно покупать, продавать и отчуждать в иной форме. Поскольку основная масса акций обезличена, акционерные общества нередко называют анонимными. Например, по законодательству Испании и Франции акционерные общества - это анонимные общества (sociedades anonimas, societes anonymes)44. Акционерные общества имеют ряд важных свойств по сравнению с другими видами торговых товариществ, делающих их привлекательными для крупного капитала. В числе этих свойств следует прежде всего назвать ответственность акционеров по долгам акционерных обществ лишь в пределах суммы своих акций. В соответствии со ст. 73 французского Закона о торговых товариществах анонимное общество есть товарищество, капитал которого разделен на акции и которое образуется между участниками, несущими убытки лишь в пределах стоимости их взносов. По Закону об акционерных обществах ФРГ по обязательствам общества перед кредиторами отвечает лишь имущество данного общества (§ 1 (1)). Аналогичные правила применяются в Англии, США и других странах. Ограниченность риска акционера размерами его вклада и свобода отчуждения акций позволяют маневрировать капиталом, вкладывать его в различные акционерные общества. Это порождает целые системы зависимых акционерных обществ (материнских, дочерних и т. п.) как в стране, так и за границей, обеспечивая максимальные прибыли крупному капиталу.
Важное свойство акционерного общества - бессрочность его существования: акционерное общество, как правило, сохраняется до тех пор, пока в нем есть хотя бы один акционер. Это обусловливает стабильность бизнеса. Централизованный характер управления акционерным обществом также позволяет крупному капиталу устанавливать свой контроль за его деятельностью. Успешной деятельности акционерных обществ в немалой мере способствует право получать долгосрочные облигационные займы у банков и иных кредитных учреждений и лиц.
Законодательство об акционерных обществах подробно регламентирует порядок их образования, прежде всего оно определяет необходимое число учредителей: от одного (в США) до семи (в Японии, Франции и других странах) и более. В соответствии с § 2 акционерного закона ФРГ в учреждении общества
4^ См.: Мозолин В.П. Корпорации, монополии и право в США. М., 1966. С. 196.
44 G а г г i g u e s J., U r i a R. Comentario a la Ley de sociedades anonimas. T. 11. Madrid, 1976. P. 9;Velasco Alonso A. La Ley de sociedades anonimas. Madrid, 1982. P. 23; Code des Societes. Paris, 1982. P. 127.
57

должны принимать участие не менее пяти лиц45. Особое внимание уделяется финансовой структуре капитала акционерных обществ, включающего акционерный капитал, заемный капитал и дивиденды (прибыли) общества. Законодательство предписывает распространение различных видов акций (обыкновенных, учредительных, привилегированных) и их номинальную стоимость46; порядок выпуска облигаций47; состав и полномочия руководящих органов акционерных обществ: общего собрания, наблюдательного совета, правления, управляющих и др.48
Анонимность участия в акционерных обществах, а также распространение акций среди трудящихся и отделение в этих обществах функции управления собственностью от самого собственника иногда порождают иллюзии "общности интересов" всех акционеров, служат питательной почвой теорий "индустриального общества" и "революции управляющих". В этой связи необходимо подчеркнуть, что среди рабочих акции порой распределяются в обязательном порядке, т. е., по существу, принудительно, с запретом отчуждать их в течение определенного срока. Фактически в виде доходов от акций трудящиеся получают малую долю своего же неоплаченного труда. Формальный характер прав рядовых акционеров усугубляется системой выпуска так называемых "многоголосых" и "безголосых" акций, превращением общих собраний акционеров в пустую формальность, в "комедию", голосованием по доверенности и тому подобными уловками современного акционерного законодательства. Неэффективен и механизм привлечения трудящихся к управлению акционерным обществом. Хотя закон предоставляет наемным рабочим право избирать своего представителя в руководящие органы акционерного общества, о равном их участии в управлении говорить не приходится.
Наряду с акционерными обществами широкое распространение приобрели общества с ограниченной ответственностью49. Основные признаки данных обществ совпадают в большинстве стран, где они образуются, за исключением Великобритании, в которой эти общества соответствуют акционерным обществам других стран. Разумеется, понятие английской компании не совпадает полностью с понятием акционерного общества50, тем не
Aktiengesetz mit Mitbestimmungsrecht. Munchen, 1984. S. 41.
46 Fre G. Societa per azioni. Bologna. Roma, 1982. P. 169.
47 Velasco Alonso A. Op. cit. P. 631.
48 Aktiengesetz. GroCkommentar. Berlin. New York, 1973. S. 579.
49 "Gesellschaft mit beschrankter Haftung" (GmbH) (ФРГ); "Societe a respons-abilite limitee" (Франция); "Sociedad de responsabilidad limitada" (Испания); "Societa a responsabilita limitata" (Италия).
5 См.: X а л ф и н а P.O. Вступ. ст. к кн.: Чарльзворт Дж. Основы законодательства о компаниях. М., 1958. С, 15.
58

менее ее правовой статус ближе к акционерным обществам нежели к обществам с ограниченной ответственностью (по праву стран континентальной Европы).
Общества с ограниченной ответственностью применяются преимущественно в сфере среднего и мелкого бизнеса. Данные общества имеют черты сходства с акционерными обществами. Главное, что их объединяет, - это освобождение участников от имущественной ответственности перед кредиторами за пределами долей участия в капитале общества. Коренное различие заключается в том, что капитал общества с ограниченной ответственностью делится на доли участия, передаваемые третьим лицам лишь с согласия других членов общества. Кроме того, в отличие от акционерных общества с ограниченной ответственностью освобождаются от публичной отчетности о состоянии своей производственной, финансовой и коммерческой деятельности. Подобно акционерному законодательству, законодательство об обществах с ограниченной ответственностью также весьма обширно. Законы об этих видах торговых товариществ приняты: в Германии 20 апреля 1892 г., Австрии - б марта 1906 г., Франции - 7 марта 1925 г., Бельгии - 9 июля 1935 г., Испании - 17 июля 1953 г., Греции - 9-16 апреля 1955г. и в Нидерландах - 1 июля 1971 г.
В последней четверти двадцатого столетия законодательство об обществах с ограниченной ответственностью во многих странах подвергается существенным изменениям, не затрагивающим, однако, коренных принципов их деятельности. В частности, действующий в ФРГ Закон об обществах с ограниченной ответственностью от 20 апреля 1892 г. (в редакции от 20 мая 1898 г.) подвергся изменениям в соответствии с законом от 4 июля 1980 г., вступившим в силу с 1 января 1981 г. В соответствии с § 13 данного закона общество с ограниченной ответственностью обладает всеми правами юридического лица. Перед кредиторами общества по его обязательствам отвечает лишь имущество данного общества51. Аналогичным образом и австрийский закон 1906 г., измененный в 1982 г., предусматривает, что по обязательствам общества с ограниченной ответственностью отвечает лишь имущество общества (абз. 2 § 61). Это означает, подчеркивает И. Райх-Рорвиг, "исключение прямой, персональной ответственности членов общества перед третьими лицами по обязательствам общества"52. Данный основополагающий принцип деятельности обществ с ограниченной ответственностью применительно к законодательству ФРГ, Австрии, Франции и Италии отмечает в своем капитальном
51 Roth G.H. Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschrankter Haftung (GmbH). Munchen, 1983. S. 158.
52 Reich-Rohrwig J. Das osterreichische GmbH-Recht. Wien, 1983. S. 552.
59

.исследовании Дж. К. Ривольта53.
Форма акционерного общества применяется не только в национальных, но и в межнациональных рамках, в первую очередь в рамках Европейского экономического сообщества. Начавшийся вскоре после подписания Римского договора о создании Общего рынка процесс выработки Статута европейского акционерного общества успешно завершился к концу 70-х гг. В обсуждении проекта Статута принимали активное участие специалисты многих западноевропейских стран54.
Если акционерное общество является изобретением, более ценным для человечества, чем даже открытие пара и электричества55, то "изобретением" развитого западного общества, несомнен-• но, являются монополии. Процесс монополизации охватил все аападные страны и в первую очередь США. Выход монополий за национальные границы приводит к образованию многонациональных (МНК) и транснациональных компаний (ТНК), все более становящихся транснациональными монополиями.
ТНК с полным основанием ассоциируются в сознании сотен миллионов жителей планеты, прежде всего развивающихся стран, с экспансией, наиболее развитых и могущественных западных государств. Право этих государств, в том числе такая его конструкция, как юридическое лицо, призваны обеспечивать эту экспансию, наиболее выгодное приложение капитала ТНК за границей56. Не случайно обложки некоторых книг, посвященных деятельности ТНК, иллюстрируются изображениями либо железного пресса (очевидно, выжимающего последние соки из экономики какой-либо развивающейся страны)57, либо (в более мягкой форме) пчелы, неутомимо добывающей "мед" прибыли со всего белого света58.
Можно привести немало примеров подобной деятельности ТНК в развивающихся странах. Достаточно сказать, что, по оценкам экспертов ООН, переплата этих стран только за импорт лицензий, ноу-хау и обусловленные ими поставки изделий составляет 20-40 млрд долл. в год59. Разработку технологии, ее

<< Предыдущая

стр. 2
(из 7 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>