<< Предыдущая

стр. 7
(из 11 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

Воспроизведение данных объектов (полное или частичное) относится к числу имущественных прав автора или иного правообладателя. Для осуществления этого действия третьими лицами требуется получить предварительное разрешение правообладателя. Очевидно, что требуется разрешение правообладателя на воспроизведение лишь тех частей программы для ЭВМ или базы данных, которые являются оригинальными и подлежат правовой охране.
В части базы данных, включающей охраняемое произведение, для воспроизведения последнего (как части базы данных) требуется согласие его правообладателя (а не обладателя прав на базу данных). Для воспроизведения неоригинальных частей базы данных, в частности, общедоступной информации, входящей в ее состав, не требуется получения разрешения от обладателя имущественных прав на эту базу данных.
Под "распространением программ для ЭВМ или баз данных" понимается предоставление доступа к воспроизведенным в любой материальной форме программам для ЭВМ или базам данных, в том числе сетевыми и иными способами, а также путем продажи, проката, сдачи внаем, предоставления взаймы, включая импорт для любой из этих целей. Предложение осуществить указанные действия (например, предложение дать рекламное объявление о продаже программы для ЭВМ) также является частной разновидностью распространения.
Не признается использованием программы для ЭВМ или базы данных передача средствами массовой информации сообщений о выпущенных в свет произведениях. Однако, если такое сообщение содержит также предложение о коммерческой реализации данных объектов, то передача этого сообщения будет относиться к их распространению.
Предоставляемая охрана не распространяется на идеи и принципы, лежащие в основе программы для ЭВМ или базы данных или какого-либо их элемента. В том числе эта охрана не распространяется на идеи и принципы организации интерфейса и алгоритма, а также языки программирования. Следовательно, в качестве объекта охраны настоящим Законом признается не идея, заложенная в алгоритм, а лишь конкретная реализация этого алгоритма в виде последовательности операторов и действий над этими операторами. Такая реализация алгоритма представляет собой символическую запись конкретной последовательности операторов и действий над ними, и именно поэтому рассматривается согласно ст. 2 Закона как литературное произведение.
На практике этот вопрос обусловлен не необходимостью охраны идеи алгоритма как таковой, а возможностью включения автора подобной идеи в состав авторов соответствующей программы. Затронутая проблема не может быть полностью и жестко урегулирована в данном Законе. В соответствии с текстом абзаца 1 п. 1 ст. 8 Закона для признания в качестве автора конкретной программы необходимо установить наличие творческого вклада этого автора в ее разработку. Второй абзац того же пункта подразумевает, что включение в состав авторов программы определяется соглашением между ними. На практике, если алгоритм впервые реализуется и выпускается в свет в виде конкретной программы, то его автор безусловно имеет право быть указанным в качестве автора соответствующей программы. Альтернативным вариантом ознакомления общества с идеей данного алгоритма является публикация его автором сведений о нем в виде статьи или книги. В первом случае автор алгоритма получает исключительное (имущественное) право на использование (выпуск в свет) программы, а во втором - на использование (опубликование) статьи или книги.
По аналогичным соображениям не охраняются авторским правом идеи и принципы организации интерфейса. В то же время конкретная реализация такого интерфейса, например, с помощью аудиовизуальных отображений, может составлять неотъемлемую часть охраняемой программы для ЭВМ.
Отечественным программистам следует иметь в виду, что в периодической литературе США эта проблема дискутируется в связи с прецедентным характером американского авторского права. Это означает, что решение суда в части охраноспособности какого-либо программного интерфейса в Соединенных Штатах рассматривается как источник права. Следовательно, вынесения хотя бы одного положительного судебного решения достаточно для введения соответствующего класса программных интерфейсов в число охраняемых объектов. В европейском авторском праве для признания охраноспособности интерфейса необходима прямая запись соответствующей нормы в законе. В связи с тем что идеи и принципы, положенные в основу многих интерфейсов, не отражаются на конкретную реализацию соответствующих программ, в данном Законе они не включены в сферу охраны.
Авторское право на программы для ЭВМ и базы данных не связано с правом собственности на их материальный носитель. Любая передача прав на материальный носитель не влечет за собой передачи каких-либо авторских правомочий на программы для ЭВМ и базы данных. Другими словами, передача дискеты, с записанной на ней программой для ЭВМ, правообладателем третьему лицу допускается лишь на основании договора о передаче соответствующей программы для ЭВМ независимо от того, кому принадлежит сама дискета.


Субъекты правоотношений



Понятие гражданской правосубъектности Субъектами гражданских правоотношений могут быть физические лица - граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства; юридические лица - российские, иностранные, международные; государственные и административно-территориальные образования, обладающие гражданской правосубъектностью.
Под правосубъектностью понимается социально-правовая возможность субъекта быть участником гражданских правоотношений. Предпосылками и составной частью гражданской правосубъектности является правоспособность и дееспособность субъектов.
Правоспособность - способность субъекта иметь гражданские права и обязанности. У физических лиц правоспособность возникает с момента рождения и продолжается в течение всей его жизни. Юридические лица правоспособны с момента образования в установленном порядке до момента их ликвидации.
Под дееспособностью понимается способность субъекта приобретать своими действиями для себя права и создавать для себя обязанности.
Юридические лица и совершеннолетние граждане обладают в полной мере всеми элементами правосубъектности.


Субъекты правоотношений, связанных
с программами для ЭВМ и БД В отношениях, связанных с созданием, регистрацией и использованием программ для ЭВМ и баз данных участвует большое количество субъектов, представленных как гражданами, так и юридическими лицами. К их числу относятся авторы, иные правообладатели и их правопреемники, РосАПО и некоторые другие лица, наделенные соответствующими правами и обязанностями в рассматриваемой сфере.


Авторы программ для ЭВМ и БД Одной из основных фигур является автор программ для ЭВМ и баз данных. В соответствии с абзацем 2 ст. 4 Закона об авторском праве и ст. 8 (гл. 2) Закона о правовой охране программ для ЭВМ, автором программы для ЭВМ или базы данных признается физическое лицо, творческим трудом которого они созданы. Новые законы в отличие от прежнего законодательства не предусматривают возможности возникновения авторского права у юридических лиц. По ранее действовавшему законодательству (ст. 485, 486 ГК РСФСР) авторское право у юридических лиц возникало: на научные сборники, энциклопедические словари, периодические издания - у организаций, выпустивших их в свет; на аудиовизуальное произведение - кинофильм или телефильм - у предприятия, осуществляющего их съемку; на радиотелевизионные передачи - у передающих их радиостанций. Авторское право на все три категории объектов действовало бессрочно.
Указанные объекты и связанные с ними субъекты авторских прав представляют интерес, т.к. базы данных в законодательстве об авторском праве рассматриваются как сборники наряду с другими составными произведениями. Кроме того существует такая разновидность программных средств как мультимедиа. Это сложные программные продукты, в состав которых входят аудиовизуальные произведения, состоящие из зафиксированной серии связанных между собой кадров, с сопровождением или без сопровождения их звуком. Они предназначены для зрительного и слухового восприятия с помощью соответствующих технических устройств (ст. 4 Закона об авторском праве).
Авторское право, возникшее у юридических лиц до введения в действие закона об авторском праве, сохраняет свое действие и по настоящее время, но становится срочным. Срок его действия прекращается через 50 лет с момента первого обнародования вышеуказанных произведений.
С введением в действие нового законодательства автором произведения является только физическое лицо, творческим трудом которого оно создано. Для признания автором физического лица не имеет значения ни его возраст, ни состояние дееспособности.
Авторами произведения признаются лица, творческим трудом которых созданы программа для ЭВМ или база данных; режиссер-постановщик, художник-постановщик аудиовизуального произведения, автор сценария и автор музыкального произведения (с текстом или без), специально созданного для этого аудиовизуального произведения, например, программного продукта типа мультимедиа.


Соавторы Если программа для ЭВМ или база данных созданы совместной творческой деятельностью двух или более физических лиц, то каждое такое лицо признается автором такой программы для ЭВМ или базы данных. На соавторство не будет влиять тот факт, состоит ли программа для ЭВМ или база данных из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение, или является неделимой. Основанием для соавторства является совместный творческий труд в решении поставленной задачи. При этом не важно, какова доля участия каждого из соавторов, важен сам факт такого участия. При раздельном соавторстве каждый из авторов может самостоятельно использовать свою часть произведения. Не признаются соавторами лица, оказавшие авторам техническую, организационную или материальную помощь, а также лица, осуществляющие общее руководство работами, о не принимавшие творческого участия в создании программ для ЭВМ и баз данных. В некоторых случаях даже творческое участие не порождает соавторства если оно не может быть выражено в конкретной форме. Так, например, не будет признаваться основанием для признания соавтором постановка задачи, если она не сопровождается созданием какой-либо части самой программы для ЭВМ или базы данных.


Авторы несамостоятельных (производных) произведений Из числа авторов, следует выделить авторов несамостоятельных произведений, т.е. переработок (ст. 11, 12 Закона об авторском праве). Поскольку все они вложили свой труд в создание произведения, то они также являются его авторами. Однако их права подвергаются ограничениям в тех случаях, когда их произведение является "зависимым", т.е. основанным на произведении, в свою очередь защищенным авторским правом. Несанкционированное использование такого произведения лишает автора несамостоятельного произведения имущественной составляющей авторских прав. Участниками правоотношений, возникающих в связи с созданием и использованием "зависимых" произведений являются также и авторы и иные правообладатели (владельцы) используемого произведения.
Как свидетельствует статистика, количество произведений, созданных в соавторстве, количество несамостоятельных произведений постоянно возрастает.


Работодатели Большинство программ для ЭВМ и баз данных создается в связи с выполнением служебного задания работодателя. Имущественные права на созданное в порядке выполнения служебного задания или по прямому указанию работодателя произведение принадлежат работодателю, если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное (ст. 14 Закона об авторском праве, ст. 12 Закона о правовой охране программ для ЭВМ). При отсутствии соответствующего договора или отсутствии надлежащей записи в договоре с автором работодатель (по умолчанию) является владельцем исключительных имущественных прав на "служебные" произведения, созданные лицами, находящимися с ним в трудовых отношениях.
Обладание исключительными имущественными правами на произведение накладывает на работодателя по отношению к авторам определенные обязанности. При наличии договора между ними автор может претендовать на вознаграждение как за создание, так и за каждый вид использования произведения. Порядок выплаты и размер вознаграждения устанавливаются договором между работником и работодателем (ст. 12 Закона о правовой охране программ для ЭВМ, п. 4 ст. 16 Закона об авторском праве).


Наследники В случае смерти автора или иного владельца прав, все права на использование программы для ЭВМ и базы данных переходят к наследникам. Наследование этих прав осуществляется в общем порядке и происходит как по закону, так и по завещанию. Однако при наследовании авторских прав к наследникам переходят лишь имущественные права. К ним относится право осуществлять или разрешать осуществление следующих действий: выпуск в свет программы для ЭВМ и базы данных, воспроизведение программы для ЭВМ или базы данных как полное, так и частичное в любой форме и любыми способами, распространение программы для ЭВМ или базы данных, модификацию программы для ЭВМ или базы данных, осуществлять передачу имущественных прав на использование другим лицам и иное использование программ для ЭВМ и баз данных (ст. 10, 11 Закона о правовой охране программ для ЭВМ). Переход прав к наследникам происходит на срок 50 лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора (ст. 6 Закона о правовой охране программ для ЭВМ).


Пользователи программ для ЭВМ и БД Использование программ для ЭВМ и баз данных может осуществляться любыми физическими и юридическими лицами, получившими на законных основаниях это право. Одним из таких оснований является договор между правообладателем и приобретателем этих прав. Права на использование могут быть переданы как в полном объеме, так и частично.


РосАПО и другие органы по регистрации программ
для ЭВМ И БД Важный участник правоотношений - Российское агентство по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем (РосАПО). Одной из важных обязанностей РосАПО является регистрация программ для ЭВМ и БД, публикация сведений о зарегистрированных объектах. На зарегистрированные программы Агентство выдает свидетельства, которые носят правоудостоверяющий характер. Свидетельства выдаются под ответственность заявителя, экспертиза объекта по существу не производится. Поэтому свидетельство удостоверяет, что на указанную в нем дату указанные в нем правообладатель(ли) и (или) авторы зарегистрировали на свое имя программу для ЭВМ или базу данных, а объем прав подтверждается приложенной к заявлению об официальной регистрации надлежащим образом заверенной распечаткой исходного текста программы.
В Российской Федерации появились также коммерческие организации по оказанию услуг правообладателям и авторам при регистрации ими в РосАПО программ для ЭВМ и БД. Такие услуги оказывают как объединения патентных поверенных, так и региональные и специализированные центры правовой охраны, аккредитованные при РосАПО. Заявки на официальную регистрацию в РосАПО могут подаваться заявителями как непосредственно, так и через представителя.

Права авторов программ для ЭВМ и баз данных

Права авторов являются предметом правового регулирования второй главы Закона о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных. Права авторов подразделяются на личные и имущественные. В зарубежной практике личные права часто называются также моральными правами.


Личные неимущественные права авторов К личным правам в соответствии со ст. 9 указанного выше Закона отнесены:
право авторства - право считаться автором программы для ЭВМ или базы данных;
право на имя - право определять форму указания имени автора в программе для ЭВМ или базе данных: под своим именем, под условным именем (псевдонимом) или анонимно;
право на неприкосновенность (целостность) - то есть право на защиту самой программы для ЭВМ или базы данных от всякого рода искажений или иных посягательств, способных нанести ущерб чести и достоинству автора.
Первое из этих прав не требует особых пояснений. В соответствии с п. 2 ст. 3 Закона творческий характер деятельности автора предполагается до тех пор, пока не доказано обратное. Следовательно, если возникают сомнения в авторстве какого-либо лица в отношении определенной программы для ЭВМ или базы данных, то эти сомнения могут быть разрешены только судом в соответствии со ст. 18 Закона. Суд может рассмотреть этот вопрос только по заявлению заинтересованного лица, оспаривающего факт авторства другого лица в отношении конкретной программы для ЭВМ или базы данных. К исковому заявлению должны быть приложены соответствующие доказательства и документы (включая свидетельские показания).
Право на имя (форму указания имени) является личным неимущественным правом, но может быть использовано автором для реализации своих имущественных прав. Такие случаи бывают в практике трудовых отношений США, многих европейских стран и нашей российской действительности. Во многих фирмах сложилась практика заключения трудовых контрактов, которые предусматривают письменный отказ от указания имени этого автора на программных продуктах (всех материалах, используемых при тиражировании и распространении программ для ЭВМ и баз данных), разработанных в порядке выполнения служебного задания. Иногда такое ограничение действует в течение года или более после расторжения трудового контракта (прекращения трудовых отношений). Отказ от указания имени на разработанной им программе для ЭВМ или базе данных компенсируется автору за счет выплаты повышенного размера заработной платы или потиражных отчислений от использования его произведения.
Право на неприкосновенность в классическом авторском праве возникло в связи с защитой чести и достоинства автора от различных искажений и посягательств. Оно предусматривает, что выпущенное в свет произведение не должно снабжаться предисловиями, послесловиями или комментариями других лиц, наносящими ущерб чести и достоинству автора, содержащими необоснованные и оскорбительные для него утверждения и предположения. По тем же причинам произведение не должно подвергаться произвольным сокращениям и адаптациям, искажающим его смысл и возможность восприятия другими лицами (читателями, пользователями и т.п.). В отношении программ для ЭВМ и баз данных следует учитывать их технический характер и предназначенность для задания определенных функций при обработке информации на ЭВМ и получения определенного результата. Поэтому для этих произведений наибольшее значение имеет внесение в них без ведома автора таких изменений и уточнений, которые могут отразиться на функциональных свойствах и характеристиках. Ущерб чести и достоинству автора программы для ЭВМ или базы данных может быть следствием именно такого несанционированного вмешательства других лиц. Поэтому в качестве второго значения термина используется такое понятие, как "целостность".


Имущественные права авторов и иных правообладателей Имущественные права автора и других правообладателей перечислены в ст. 10 соответствующего Закона и сводятся к исключительному праву осуществлять и (или) разрешать осуществление ряда действий: выпуск в свет, воспроизведение, распространение, модификацию и иное использование в отношении соответствующей программы для ЭВМ или базы данных. В ст. 11 предусматривается, что передача указанных прав осуществляется по договору (авторскому договору или авторскому договору заказа в терминах Закона об авторском праве). Договор заключается в письменной форме за исключением случаев, оговоренных в ст. 14 Закона о правовой охране программ для ЭВМ, и должен содержать ряд существенных условий, прямо перечисленных в законодательстве об авторском праве. Ст. 12 регулирует отношения между автором и работодателем в части служебных произведений. Здесь необходимо отметить, если работодатель не желает заключать договор с автором, то исключительные имущественные права на использование принадлежат работодателю.
Однако механизм, заложенный в Законе, позволяет во многих случаях достичь разумный компромисс между интересами работодателя и автора. Компромисс достигается за счет возможности, предоставляемой автору личным правом на неприкосновенность (целостность). Если в соответствии со ст. 10 и 12 Закона работодатель воспользуется своим правом на модификацию разработанной автором программы и поручит выполнение соответствующих действий по модификации другим работникам, то автор в свою очередь может использовать свое право на неприкосновенность. Реально это может выглядеть следующим образом. Если при распространении программы для ЭВМ или базы данных (их модифицированного варианта) кто-либо из пользователей предъявит работодателю претензии к качеству программного средства (точности вычислений, полноте реализации определенной функции и т.п.), то автор, получив такую информацию, вправе ознакомиться с текстом модифицированной программы. Если он придет к заключению, что предъявление претензии обусловлено внесенными с разрешения работодателя изменениями, то он может поставить об этом в известность работодателя. При несогласии работодателя исключить внесенные в программу изменения, автор вправе обратиться с исковым заявлением в суд. В исковом заявлении он должен представить мотивированные доводы, подтверждающие нарушение его прав на неприкосновенность.


3. Защита прав на программы для ЭВМ и базы данных

Регистрация программ для ЭВМ и баз данных

Для возникновения и осуществления авторского права на программы для ЭВМ и базы данных не требуется депонирования, регистрации или соблюдения каких-либо формальностей. Сам факт создания программы для ЭВМ или базы данных в объективной форме является основанием возникновения авторского права на данные объекты. Поэтому предусмотренная Законом официальная регистрация этих объектов не является правообразующей и носит исключительно факультативный характер. Однако подобная регистрация существенно упрощает и облегчает подтверждение факта авторства при наличии спора между потенциальными авторами программы для ЭВМ или базы данных.
Автор программы для ЭВМ или базы данных или его правопреемник непосредственно или через своего представителя в течение срока действия авторского права по своему желанию могут зарегистрировать их в Российском агентстве по правовой охране программ для ЭВМ и баз данных (далее - Агентство) путем подачи в установленном Законом порядке депонируемой заявки.
С учетом сложившейся практики тех стран, где регистрация данных объектов имеет место, в частности, в Соединенных Штатах Америки, можно отметить следующие преимущества наличия такой системы. Она является официальным уведомлением общественности о своих правах в отношении данных объектов. Законом РФ подобное уведомление обеспечивается путем публикации соответствующих сведений в официальном бюллетене Агентства. Та же публикация выполняет роль оперативной рекламы, поскольку содержит соответствующую информацию, представленную правообладателем. Регистрация содействует защите прав в случаях возникновения конфликтных ситуаций. При этом депонированные материалы могут рассматриваться судом при сборе доказательств в качестве первоочередного свидетельства наличия соответствующих прав и знания лицом, подавшим заявку на регистрацию, сведений, содержащихся в заявлении на регистрацию.
Создание и ведение централизованных Реестров программ для ЭВМ и баз данных в отличие от ранее существовавшего децентрализованного Государственного фонда алгоритмов и программ (ГосФАП) позволит на их основе проводить прогнозные исследования, подобные исследованиям, проводимым в настоящее время на основе анализа патентных фондов.
Таким образом обеспечивается возможность использования соответствующего Агентства в качестве независимого депозитария исходных текстов программ для ЭВМ, доступ к которому предоставляется лицензиату (пользователю программ, дилеру и т.п.) в строго ограниченных случаях чрезвычайного характера (банкротство правообладателя, смерть автора и т.п.).
Законом также предусмотрена регистрация в Агентстве договоров о передаче имущественных прав на программу для ЭВМ или базу данных. При этом особо выделен случай договора о полной уступке всех имущественных прав на зарегистрированные и незарегистрированные программы для ЭВМ или базы данных, когда уступка производится на весь срок действия охраны. Такой договор подлежит обязательной регистрации. Все остальные договоры регистрируются по желанию сторон, что отражается либо в самом договоре, либо в отдельном документе, например, протоколе согласования. Регистрация договоров о полной уступке необходима для предотвращения повторной передачи имущественных прав лицом, которое уже однажды полностью уступило свои права. Регистрация других договоров, сведения о которой публикуются в официальном бюллетене Агентства, существенно облегчает проведение маркетинга (анализа рынка программ) их производителями и пользователями.
Следовательно, регистрация в Агентстве существенно упрощает сбор доказательств для рассмотрения споров в судах, доказательство прав на льготу по налогу на добавленную стоимость, оценку интеллектуальной собственности, включаемой в учредительный договор, является убедительным основанием для страхования интеллектуальной собственности или для экспорта научно-технической продукции (документации) в другие страны.
Еще недавно вопросы правовой охраны программного обеспечения интересовали лишь жителей Москвы, Санкт-Петербурга, Новосибирска, Нижнего Новгорода и еще двух-трех крупнейших промышленных центров. В настоящее время в Агентство обращаются с подобными вопросами представители практически всех регионов России. Это обусловило целесообразность создания в России территориально-распределенной системы региональных и отраслевых центров правовой охраны программ и баз данных, прошедших аккредитацию при РосАПО после обучения и стажировки их специалистов.
Заявки, подготовленные региональными и отраслевыми центрами, как правило, не требуют последующего переоформления. При этом листинги исходного текста содержат только такие идентифицирующие признаки, которые однозначно характеризуют программу для ЭВМ или базу данных, и не перегружены второстепенными деталями. Не менее важно то обстоятельство, что эти центры обеспечивают квалифицированную правовую экспертизу договоров о передаче имущественных прав в интересах программистов и юридических лиц в пределах своего региона. Параллельно обеспечивается наглядное и предметное обучение разработчиков программных средств и юристов практическому применению законодательства о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных.
Кроме того появилась возможность именно через эти центры начать работы по легализации наиболее широко используемых разработок. Под легализацией здесь понимается обеспечение большинства пользователей региона или отрасли лицензионно чистыми программными средствами в централизованном порядке на льготных условиях. Эти льготы обусловлены тем, что при приобретении сотен экземпляров однотипных программ любой изготовитель или дистрибьютор предоставляет трех- четырехкратные скидки.




Защита прав в суде

За защитой своих прав авторы и иные правообладатели в соответствии с п. 2 ст. 18 Закона о правовой охране программ для ЭВМ вправе обратиться в суд, арбитражный или третейский суд. При этом автор программы для ЭВМ или базы данных и иные правообладатели вправе требовать:
признания прав;
восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;
возмещения причиненных убытков, в размер которых включается сумма доходов, неправомерно полученных нарушителем;
выплаты нарушителем компенсации в определяемой по усмотрению суда, арбитражного или третейского суда сумме от 5000-кратного до 50000-кратного установленного законом размера минимальной месячной оплаты труда в случаях нарушения с целью извлечения прибыли вместо возмещения убытков;
помимо возмещения убытков или выплаты компенсации по усмотрению суда или арбитражного суда может быть взыскан штраф в размере десяти процентов от суммы, присужденной судом или арбитражным судом в пользу истца, в доход республиканского бюджета Российской Федерации;
принятия иных, предусмотренных законодательными актами мер, связанных с защитой их прав.
Суд или арбитражный суд может вынести решение о конфискации контрафактных экземпляров программы для ЭВМ или базы данных, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и об их уничтожении либо о передаче их в доход республиканского бюджета Российской Федерации либо истцу по его просьбе в счет возмещения убытков.
Таким образом, помимо традиционных мер ответственности за правонарушения, в случаях нарушений с целью извлечения прибыли, указанным Законом предусматривается возможность замены судебными органами возмещения причиненных убытков выплатой фиксированной суммы (определяемой судом в пределах от 5000-кратного до 50000-кратного установленного законом размера минимальной месячной оплаты труда), а также взыскание с нарушителя штрафа в размере 10 процентов присужденной судом в пользу истца суммы.
Положения ст. 50 Закона об авторском праве, касающиеся способов обеспечения иска по делам о нарушении авторских и смежных прав, дополняют положения ст. 19 Закона о правовой охране программ для ЭВМ об аресте контрафактных экземпляров программ для ЭВМ и баз данных, устанавливая порядок его осуществления. Согласно новым положениям суд или судья единолично может вынести определение о запрещении ответчику либо лицу, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно является нарушителем авторских и смежных прав, совершать определенные действия. В перечень этих действий входят изготовление, воспроизведение, продажа, сдача в прокат, импорт или иное предусмотренное Законом об авторском праве использование, а также транспортировка, хранение или владение с целью выпуска в гражданский оборот экземпляров произведений и фонограмм, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными.
Суд или судья единолично может также вынести определение о наложении ареста и изъятии всех экземпляров произведений и фонограмм, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также материалов и оборудования, предназначенных для их изготовления и воспроизведения. При наличии достаточных данных о нарушении авторских и смежных прав, за которые в соответствии с законодательством предусмотрена уголовная ответственность, орган дознания, следователь или суд обязаны принять меры для обеспечения предъявленного или возможного в будущем гражданского иска путем розыска и наложения ареста на экземпляры произведений и фонограмм, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также на материалы и оборудование, предназначенные для их изготовления и воспроизведения, а в необходимых случаях - путем изъятия и передачи их на ответственное хранение. Кроме того, в ст. 20 Закона о правовой охране программ для ЭВМ установлена и уголовная ответственность за выпуск под своим именем чужой программы для ЭВМ или базы данных либо незаконное воспроизведение или распространение таких произведений.
Одно из первых дел в области программ для ЭВМ было дело Benson, рассмотренное Верховным судом США в 1972 г. Решение, принятое Судом по этому делу, основывалось на установлении того факта, что объект спора представлял собой по существу математический алгоритм, а не программу как таковую. Решение по данному делу надолго предрешило позицию американских судов в отношении программного обеспечения. В одном из таких дел в 1978 году суд, в частности, установил, что алгоритм, в котором использованы только математические формулы, непатентоспособен. При этом другие нематематические алгоритмы могли быть признаны патентоспособными.
Единственный случай, по которому принято окончательное судебное решение в Российской Федерации, описан в журнале Hard and Soft, 1994 № 3. Судом был рассмотрен иск М.И.Потемкина и Р.А.Бронштейна о защите авторского права и возмещении ущерба (взыскании авторского вознаграждения) к МГЦИ, по поводу оригинального произведения - программы-драйвера 133-миллиметровых дисководов для ЭВМ ряда ДВК (драйвер MX.SYS V02.1). Вопрос касался нарушения исключительного имущественного права авторов на использование этой программы. В итоге суд принял решение о взыскании ущерба с ответчика в размере нескольких миллионов рублей (с учетом уровня инфляции).
За последние полтора года имели место еще несколько обращений за правовой помощью при нарушениях имущественных прав правообладателей на упомянутые объекты. Были подготовлены соответствующие исковые заявления, причем по некоторым из них стороны урегулировали споры еще на досудебной стадии. В стадии рассмотрения находится несколько дел, информация о которых будет опубликована в печати после принятия соответствующих судебных решений. Дела, находящиеся на стадии рассмотрения, касаются нарушения прав как авторов, так и работодателей.
В одном из таких дел ярко проявился правовой нигилизм наших государственных предприятий. Авторское право возникает у разработчика (автора) программы в силу самого факта ее создания и фиксации конкретного экземпляра произведения в любой материальной форме (на магнитном носителе, в виде распечатки-листинга и т.п.). В то же время предприятие, где работает такой автор должно располагать документами или фактами, подтверждающими служебный характер разработанной программы, если желает воспользоваться правом, предоставленным ст. 12 Закона (о правовой охране программ для ЭВМ). В качестве такого документа может рассматриваться либо договор (контракт) с автором, либо соответствующий лабораторный план (график), либо документ о постановке разработанной программы на бухгалтерский учет как нематериального актива. В описываемом споре таких доказательств суду представлено не было. Ответчик неправомерно передал права на разработанную в порядке личной инициативы программу в качестве уставного взноса при учреждении малого предприятия по простому письму (без какого-либо документального подтверждения своих исключительных имущественных прав). Именно такое поведение ответчика и дало основания авторам обратиться в суд с исковым заявлением.
Целесообразно учреждение в России соответствующих общественных организаций (типа BSA - Business Software Alliance), объединяющих основных производителей программных средств. Подобные организации за рубежом занимаются установлением фактов нарушения авторских прав на программы для ЭВМ и базы данных, сбором доказательств, возбуждением судебных дел и их освещением в средствах массовой информации. В частности, информация о подобных нарушениях принимается BSA по телефону (так называемой "горячей линии"). При последующем рассмотрении в суде имя лица, предоставившего информацию о нарушении, сохраняется в секрете. Однако, если представленные сведения окажутся ложными, то это лицо несет уголовную ответственность в соответствии с законом. Желательно обеспечить широкое участие отечественных представителей в деятельности упомянутой международной организации (BSA), которая открыла свое представительство в России.
По информации, полученной общественной организацией (например, BSA), ею совместно с правоохранительными органами (прокуратурой или полицией) проводятся рейды на фирмах-нарушителях с использованием специальных программных и технических средств. Предпосылкой успеха таких рейдов является их внезапность. За рубежом уже имеются прецеденты проведения рейдов правоохранительных органов на крупных фирмах, занимающихся пиратским распространением программ для ЭВМ. Такие рейды уже проводились с участием BSA в Чехии, Польше, Швеции и других странах. В 1996 г. подобные рейды были проведены в отношении некоторых российских фирм, а нарушители были наказаны в судебном и административном порядке.
Нормы законодательства, касающиеся защиты нарушенных авторских прав, применяются в нашей стране пока еще крайне неэффективно. Изменить данную ситуацию можно при помощи комплекса нормативно-правовых и организационно-правовых мер, направленных на совершенствование правоприменительной практики в этой сфере.




4. Передача прав на программы для ЭВМ и базы данных

Важным средством правового урегулирования имущественных и неимущественных отношений в сфере интеллектуальной собственности является договор. Договор - это соглашение двух или большего числа лиц об осуществлении определенных действий и установлении регулирующих такие действия взаимных прав и обязанностей, исполнение которых обеспечивается всеми мерами государственно-организационного принуждения.
Договор служит основанием для обязательств сторон, возникающих из установленных ими прав и обязанностей. Предусмотренные соглашением права и обязанности касаются только участников договора и не обязательны для других лиц, если иное не установлено законом или соглашением с третьими лицами.


Авторский (лицензионный) договор

В соответствии со ст. 2 Закона Российской Федерации "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" (далее - Закон о ПрЭВМ и БД) и ст. 7 Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" (далее - Закон об АП) программы для ЭВМ и базы данных являются объектами авторского права, что предопределяет режим их использования.
Согласно ст. 30, 33 Закона об АП имущественные права на объекты авторского права могут передаваться только по авторскому договору о передаче исключительных прав, по авторскому договору о передаче неисключительных прав или по авторскому договору заказа. В соответствии со ст. 11 Закона о ПрЭВМ и БД имущественные права на программу для ЭВМ или базу данных могут быть переданы полностью или частично другим физическим или юридическим лицам по договору, за исключением специально оговоренных законом случаев.
В ранее действовавшем законодательстве РСФСР об авторском праве (раздел IV ГК РСФСР) понятию "авторский договор" соответствовало понятие "авторский лицензионный договор", а понятию "авторский договор заказа" в основном соответствовало понятие "авторский договор о передаче произведения для использования". По существу понятие "авторский договор" в смысле ст. 30 Закона об АП эквивалентно понятию лицензионный договор в смысле соответствующей статьи Патентного закона РФ.
На практике и в литературе лицензионными называются большинство соглашений о предоставлении права использования интеллектуальной собственности, включая ноу-хау и объекты авторских прав. Суть этих соглашений независимо от того, охраняется ли предмет соглашения патентным или авторским правом, или законодательством об обеспечении конфиденциальности (ноу-хау), заключается в одном и том же - обладатель исключительных прав на объект интеллектуальной собственности предоставляет это право для использования третьим лицам.



Виды авторских (лицензионных договоров) Договоры о передаче прав на использование программ для ЭВМ и баз данных можно разделить на следующие виды:
1. По содержанию передаваемых прав
- авторский договор о передаче исключительных прав:
- договор о передаче исключительных прав (исключительная лицензия);
- договор о полной уступке всех имущественных прав (полная лицензия);
- авторский договор о передаче неисключительных прав, т.е. неисключительная (простая) лицензия.
2. По способу использования передаваемых прав:
- договор на выпуск в свет (опубликование) программы для ЭВМ или базы данных;
- договор на воспроизведение (изготовление одного или более экземпляров) программы для ЭВМ или базы данных (полное или частичное) в любой форме любыми способами; договор на распространение программы для ЭВМ или базы данных;
- договор на модификацию программы для ЭВМ или базы данных, в том числе перевод программы для ЭВМ или базы данных с одного языка на другой;
- договор на распространение программы для ЭВМ или базы данных путем предоставления доступа к воспроизведенной в любой материальной форме программе для ЭВМ или базе данных, в том числе сетевыми и иными способами, а также путем продажи, проката, сдачи внаем, предоставления взаймы, включая импорт для любой из этих целей;
- договор на иное использование программы для ЭВМ или базы данных.


Договор о передача исключительных прав
(исключительная лицензия) Передача имущественных прав на объекты авторского права, к которым принадлежат программы для ЭВМ и базы данных, может осуществляться по авторскому договору о передаче исключительных прав, который разрешает использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам. Если лицо, которому переданы исключительные права на использование программы для ЭВМ и базы данных не осуществляет защиту этого права, то в этом случае защиту произведения от несанкционированного использования может осуществлять автор (владелец программы для ЭВМ или базы данных).
По договору о передаче исключительных прав покупатель (правопреемник) получает право на использование объекта в пределах, оговоренных в соглашении. В большинстве случаев пределы устанавливаются по срокам действия договора, территории, способам использования объекта договора. Возможна любая комбинация этих факторов. Основной чертой данного вида договора является то, что никто, в том числе и продавец (лицензиар) не может использовать объект договора в оговоренных пределах (т.е. в определенные сроки и на определенной территории). В пределах договора лицензиат становится единственным лицом, имеющим права на использование, и может запрещать или разрешать третьим лицам использование объекта договора. В редких случаях исключительность определяется только по виду использования объекта договора, например, лицензиату передается исключительное право только на производство продукции. В рамках договора о передаче исключительных прав также могут быть установлены квоты на выпуск изделий, предельные цены на продукцию и другие условия, определяющие границы исключительных прав лицензиата.
Как крайний случай договора о передаче исключительных прав можно выделить полную уступку имущественных прав (полную лицензию). Здесь идет речь о полной уступке всех прав на объект договора на определенное время на всей территории действия охраняемых законом прав. Передача прав по такому договору сходна с продажей прав на определенный срок. В этом случае все права переходят к владельцу исключительных имущественных прав. Правообладатель остается им лишь номинально. Договор полной уступки от договора переуступки прав отличает лишь срок, на который передаются права. По истечении обусловленного договором срока, все права на объект соглашения снова возвращаются к правообладателю.


Авторский договор о передаче
неисключительных прав Авторский договор о передаче неисключительных прав разрешает лицензиату использовать охраняемый объект в пределах и способах, оговоренных соглашением, оставляя за собой право самостоятельно пользоваться им на этой же территории, а также передавать права (продавать лицензии) третьим лицам. Лицензиар вправе выдать любое количество простых лицензий. Цена простой лицензии значительно ниже цены исключительной лицензии.
При передаче прав на объекты авторского права, если в договоре прямо не указано, какие права передаются по авторскому договору, передаваемые права считаются неисключительными (п. 4 ст. 30 Закона об АП).
Договоры лицензионного типа различаются по содержанию предоставляемых прав на использование. Например, договор (лицензия) на производство, договор на сбыт (торговая лицензия), договор (лицензия) на использование; договор (лицензия) на производство, сбыт и использование, а также совокупность других правомочий, предусмотренных законодательством для конкретных объектов интеллектуальной собственности. Как правило, договор заключается на производство какой-либо продукции, а также на реализацию этой продукции. Однако могут выдаваться разрешения (предоставлена лицензия) на отдельные способы использования, например, на выпуск в свет программы для ЭВМ или базы данных.
В договоре следует четко указывать конкретный способ использования, так как, например, договор на тиражирование программ для ЭВМ или баз данных вовсе не означает передачи права на распространение. Допустимость распространения должна быть указана в данном договоре, или распространение должно осуществляться по специальному самостоятельному договору.
Право использования может быть ограничено не только указанием конкретного способа использования, но и по субъектному составу пользователей, по территории, по сроку использования, по объему использования.


Стороны авторского (лицензионного) договора Сторона, предлагающая объект лицензии на продажу, называется лицензиаром. Сторона, приобретающая лицензию, называется лицензиатом. Сторонами лицензионного договора могут быть как физические, так и юридические лица, обладающие соответствующими правомочиями. Физическое лицо должно быть дееспособным. Договор от имени юридических лиц вправе подписывать их органы или надлежащие представители. На стороны, подписавшие лицензионное соглашение, возлагается юридическая обязанность выполнения его условий в соответствии с законом.
Сторона, предлагающая объект для лицензирования, должна обладать соответствующими правами на этот объект. Одним из субъектов исключительных прав на созданный объект интеллектуальной собственности является автор. Он может являться стороной авторского договора (лицензионного соглашения). Кроме автора правообладателями могут быть и иные физические и юридические лица, получившие исключительные права на использование программ для ЭВМ или баз данных, например, в силу служебных взаимоотношений или на основании соглашений, заключенных с авторами. В случае множественности авторов со всеми соавторами заключается один договор, как в тех случаях, когда соавторство является неделимым (т.е. когда объект по своему содержанию вообще не может быть персонифицирован), так и в тех случаях, когда соавторство является "раздельным". Договор может быть заключен также с одним из авторов, действующим по доверенности остальных соавторов.
Представительство должно основываться на доверенности. Обычно представителем по доверенности является один из соавторов либо один из наследников. Но им может быть любое доверенное лицо. На основе доверенности правообладатели могут поручить представителю подписать договор, вести всю переписку по нему, согласовывать все изменения, вносимые в произведение, представлять его интересы в суде и осуществлять иные юридически значимые действия. Авторские договоры составляются в письменной форме.


Оформление договоров о передаче прав на использование
программ для ЭВМ и баз данных При продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например, путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных. Договоры о предоставлении прав на использование программ для ЭВМ и баз данных могут быть зарегистрированы в РосАПО по соглашению сторон.


Содержание авторского (лицензионного) договора

Содержанием договора называют совокупность его условий, определяющих состав подлежащих совершению сторонами действий, требования к порядку и срокам его выполнения. В договорах выделяют следующие существенные условия: признанные таковыми по закону; необходимые для договоров данного вида; относительно которых по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Согласно статье 432 ГК, договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто согласие по всем его существенным условиям.
К первым (признанным существенными по закону) относятся условия, о которых имеется специальное указание в соответствующем нормативном акте. К существенным условиям для гражданско-правовых договоров относится предмет договора. Достижение согласия по этому вопросу служит предпосылкой для урегулирования других аспектов взаимоотношения сторон.
Согласно ст. 31 Закона об АП, существенными для авторских договоров являются: способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территории, на которые передается право; размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты, а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.
Важной особенностью авторских договоров является то, что предметом авторского договора не могут быть права на использование произведения, неизвестные на момент заключения договора, а также права на использование произведений, которые автор может создать в будущем. Данное положение не затрагивает авторских договоров заказа, заключаемых в отношении конкретных произведений, создаваемых в соответствии с условиями договора.
При отсутствии в авторском договоре условия о сроке, на который передается право, договор может быть расторгнут автором по истечении пяти лет с даты его заключения. При этом пользователь должен быть письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжения договора. При отсутствии в авторском договоре условия о территории, на которую передается право, его действие ограничивается территорией Российской Федерации.
Законом об АП установлено, что все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными. Из этого положения вытекает необходимость четкого и конкретного перечисления в условиях договора всех передаваемых прав на использование (за исключением предусмотренных Законом об АП (ст. 25) прав на адаптацию, изготовление одной резервной копии для архивных целей и декомпилирование для достижения способности к взаимодействию).
Существуют важные отличия договоров о передаче прав на программы для ЭВМ и базы данных, обусловленные тем, что их можно без особых затрат скопировать, размножить и реализовать другим пользователям. Поэтому вопросам копирования, передачи прав в таких договорах уделяется особое внимание. По этой же причине соглашения носят сугубо конфиденциальный характер.
В авторском договоре о передаче прав на использование программ для ЭВМ и баз данных можно выделить следующие разделы: название договора; преамбула; определение терминов, используемых в тексте; предмет договора; порядок поставки, установки и сопровождения; условия, порядок и сроки обучения персонала лицензиата; гарантии и ответственность; права сторон на последующие модификации и усовершенствования; обеспечение доступа к исходному коду; защита передаваемых прав; возможность переуступки авторского договора; порядок использования произведения третьими лицами; платежи; сборы и налоги; информация и отчетность; обеспечение конфиденциальности; реклама; разрешение споров; срок действия договора и условия его расторжения; особые условия; юридические адреса сторон, банковские реквизиты; приложения.



Название договора Название должно содержать указание на вид договора и указание наименования передаваемого по соглашению объекта. Например: "Авторский договор о передаче неисключительных прав на использование мультимедиа продукта "Достопримечательности столицы". Хотя Закон об АП данные виды договоров называет "авторскими", но употребление этого термина является не всегда целесообразным, поскольку автор слишком редко является обладателем исключительных прав на использование программ для ЭВМ и баз данных, и слово "авторский" может вводить в заблуждение. В этом случае для названия договора лучше всего пользоваться устоявшимся, находящим все большее употребление термином "лицензионный". Тем более, что тот же Закон об АП передачу прав на использование произведений уполномоченными на то организациями типа Российского авторского общества (РАО) называет лицензией (п. 2, 4 ст. 46 Закона об АП).


Преамбула договора Преамбула авторского (лицензионного) договора является декларативной, мотивировочной частью, отражающей общие цели сторон. В преамбуле принято подробно указывать наименования сторон и лица, их представляющие. В преамбуле могут быть приведены юридические адреса сторон и сделаны ссылки на законодательство, на основании которого указанные стороны осуществляют свои правомочия. Сокращения, условные обозначения и другие сведения приводятся после их расшифровки. Здесь должна быть названа программа для ЭВМ или база данных (программный продукт), предлагаемая лицензиаром, и отмечено право лицензиара распоряжаться этим объектом, а также выражено желание лицензиата приобрести лицензию на предлагаемый программный продукт. В зависимости от конкретных обстоятельств в преамбулу могут быть внесены дополнения в виде ссылок на соответствующие пункты и разделы предшествующих договору соглашений, например предварительного договора или опционного соглашения.


Определение терминов, используемых в тексте Необходимо дать точные определения используемых в договоре терминов во избежание коллизий, связанных с различной трактовкой одних и тех же понятий, используемых в тексте договора. Иначе разногласия могут возникнуть уже на этапе передачи технической документации. Определение таких терминов, как "продукция по лицензии", "установка продукции по лицензии", требует особой четкости. Часто возникает необходимость использовать такие термины, как "специальная продукция по лицензии", "специальный способ". Введение этих терминов позволяет конкретизировать положения заключаемого соглашения. Определяя термин "предприятие", указывают, что под этим термином имеется ввиду конкретное предприятие лицензиата, на котором предполагается использовать "продукцию по лицензии". Термин "конечный покупатель" используется в случаях, когда соглашение заключается одной фирмой, а объект соглашения будет использоваться на другой фирме.


Предмет договора Предмет договора есть то, о чем заключается договор. Предметом договора может быть передача некоего права (например, права на интеллектуальную собственность). Предмет договора должен быть определенным, в нем точно и недвусмысленно описываются все права и сведения, передаваемые по договору, подробно указывается объем этих прав, порядок, территория, условия их передачи и использования, цель соглашения. Смысл понятия "использование" должен быть раскрыт. Субъекты договорных отношений должны знать, о каких объектах идет речь. В данном разделе должен быть определен вид авторского лицензионного договора (авторский договор о передаче исключительных прав, неисключительных прав) и объем прав, оставляемых за лицензиаром. В ряде случаев для каждого вида использования следует определить свою территорию, например, следует указывать, где лицензиат может производить, а где сбывать продукцию. В зависимости от того, насколько полно и четко сформулировано содержание данного раздела, настолько гармонично будут в дальнейшем развиваться отношения сторон.


Поставка, установка и сопровождение
программного продукта Представляется важным оговорить в условиях договора порядок поставки, установки и дальнейшего сопровождения программного продукта по лицензии. Сторонам следует определить, в какие сроки будет поставлена лицензиату программа для ЭВМ или база данных, последствия, возникающие вследствие несоблюдения установленных договором сроков. Необходимо также определить, на кого возлагается установка и дальнейшее сопровождение программного продукта - на лицензиара, лицензиата, или на третьих лиц по согласованию сторон. В интересах лицензиата в договор (соглашение) включаются условия об оказании лицензиаром квалифицированной помощи и услуг, связанных с эксплуатацией программного продукта.


Условия, порядок и сроки обучения
персонала лицензиата Лицензиар должен обеспечить обучение лицензиата пользованию разработанной им программой для ЭВМ (БД) на месте деятельности лицензиата в течение оговоренных настоящим договором сроков. При этом необходимо определить стоимость обучения и условия ее оплаты: будут ли эти расходы включаться в оговоренную цену лицензии или представлять собой самостоятельную статью расходов лицензиата.



Условия, порядок и сроки обучения
персонала лицензиата Важной частью договора является раздел, предусматривающий гарантии и ответственность сторон. Лицензиар должен нести ответственность за качество предложенного программного средства или базы данных, лицензиат - за выплату платежей, за соблюдение условий эксплуатации получаемого программного продукта, за масштабы использования, за передачу его другим пользователям.
Гарантии лицензиара можно разделить на правовые, технические и экономические. Лицензиар должен не только предоставить лицензиату право на использование объекта лицензии, но и обязан обеспечить возможность использования.
К правовым гарантиям относятся заявление лицензиара о том, что на момент заключения договора он является единственным владельцем прав на объект договора и ему не известны права третьих лиц в отношении этого объекта. Если появится аналогичный программный продукт, с которым стороны не имели возможности ознакомиться до подписания лицензионного соглашения, то стороны должны разрешать возможные претензии совместно. Если же предоставлением лицензии будут нарушены права третьих лиц по вине лицензиара, то вся ответственность, включая возмещение убытков, понесенных лицензиатом, возлагается на лицензиара.
Лицензиар несет ответственность за техническую (практическую) осуществимость и пригодность объекта лицензии для указанной в соглашении цели. Под технической (практической) осуществимостью понимается возможность использования программного продукта (программ для ЭВМ и баз данных совместно с общеизвестными техническими средствами современной вычислительной техники (ЭВМ). Лицензиат может пожелать получить гарантии от лицензиара в отношении работы объекта лицензии или заверение, что в результате применения объекта по лицензии он сможет получить указанный в цели договора результат. Лицензиар должен гарантировать, что при соблюдении определенных условий использования вычислительной техники будет обеспечено достижение соответствующих показателей - производительности, качества, экономичности и других параметров объекта лицензии. Лицензиар должен давать наиболее точную характеристику технического уровня объекта лицензии. В тех случаях, когда продукция выпускается с упоминанием лицензиара или с использованием его товарного знака, лицензиат должен гарантировать выпуск продукции качеством не ниже, чем у лицензиара.
В лицензионном договоре может быть предусмотрена обязанность лицензиата обеспечить банковские гарантии выплаты и гарантированные минимальные суммы вознаграждения на случай неиспользования объекта лицензирования. Стороны вправе установить в договоре ответственность за нарушение обязательств по договору - за невыполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей. Например, за несвоевременную передачу технической документации или иной информации, за несоблюдение конфиденциальности, за неперечисление в срок вознаграждения, за неосвоение ноу-хау и т.д.



Права сторон на последующие модификации
и усовершенствования Согласно существующей практике, модификации разработанной программы для ЭВМ (БД), произведенные лицензиаром в течение гарантийного срока, должны предоставляться лицензиату бесплатно. По истечении данного срока указанные модификации лицензиату предоставляются лишь в случае продолжения сопровождения лицензиаром разработанной программы для ЭВМ (БД). Все эти моменты должны быть оговорены сторонами в договоре и учитываться при определении цены лицензии.
Усовершенствования разработанной программы для ЭВМ (БД), созданные лицензиаром позднее даты установки разработанной программы для ЭВМ (БД) на используемом оборудовании, предоставляются лицензиату (заказчику) на основании дополнительных соглашений. Поскольку, как правило, лицензиар заинтересован в установлении долгосрочного сотрудничества и получении прибыли, лицензиар заинтересован в успешной деятельности лицензиата. В итоге оказание технической и иной помощи партнеру идет на пользу обеим сторонам, участвующим в соглашении.


Обеспечение доступа к исходному коду Один из сложных вопросов, вызывающих споры между сторонами - это определение формы передаваемого кода программ для ЭВМ. Обычно лицензиар стремится передать программный продукт с помощью кода, понятного лишь ЭВМ, который трудно расшифровать. Лицензиат-пользователь хочет получить программный продукт в форме кода, понятного специалистам, т.е. исходного текста. Это позволит пользователю в дальнейшем легко видоизменять, модифицировать и улучшать программы для ЭВМ и БД, отпадает необходимость в декомпилировании объектного кода или исполнимого модуля. Поэтому в соглашение должны быть включены специальные оговорки о запрете преобразования кодов.


Защита передаваемых прав Поскольку несанкционированное использование программ для ЭВМ и баз данных имеет широкое распространение и наносит ущерб не только лицензиару, но в конечном итоге лицензиату, стороны могут внести в соглашение статью, предусматривающую обязанность лицензиата уведомлять лицензиара обо всех известных ему случаях несанкционированного использования данных программ для ЭВМ и БД, а также обязанность лицензиара предпринимать необходимые меры по пресечению такого использования программного продукта.


Возможность переуступки авторского договора Лицензиар имеет право предоставления лицензий на объект соглашения (сублицензия) любому другому лицу, если это прямо указано в договоре или определено дополнительным соглашением с Лицензиатом. Законом об АП установлено, что все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными.


Платежи Лицензионные платежи можно разделить на следующие виды: паушальный (единовременный), роялти (периодические отчисления), комбинированные платежи.
Выплата единовременной суммы, так называемый паушальный платеж в отдельных случаях может осуществляться вразбивку, в зависимости от выполнения этапов соглашения. Выплата первой части паушального платежа производится в согласованные сроки после подписания договора и составляет 10-25% от общей суммы. Выплата остальных частей платежа может быть соотнесена с определенными датами - предоставлением документации, оказанием помощи, выпуском в свет первой партии программного продукта. Паушальные платежи применяются в случаях, когда нельзя проконтролировать объем выпущенной по лицензии продукции или покупателем является неизвестная на рынке фирма и есть сомнения, удастся ли ей наладить выпуск продукции по лицензии.
Роялти - периодические отчисления, выплачиваемые в течение срока действия договора в размере определенного процента от прибыли лицензиата. При определении роялти следует решить вопрос о размере процента отчислений (ставке роялти) и о том, с чего должны взиматься эти отчисления (база роялти). В качестве базы роялти могут быть взяты: экономический эффект, прибыль, объем реализации, оборот и т.д. Наиболее часто в качестве базы роялти используется объем реализации в денежном выражении. Прибыль в качестве базы роялти используется реже, так как величина прибыли трудно предсказуема и зависит от множества причин: это и ценовая политика и рекламная кампания, и каналы сбыта, и товарный знак.
На ставку роялти влияет и вид лицензионного договора. Наиболее дорогой является полная лицензия, наиболее дешевая - простая лицензия. Влияют и сроки - чем больше срок, тем меньше процент отчислений. Возможность контролировать выпуск продукции по лицензии влияет на ставку роялти. В случаях, когда контроль затруднен, ставку роялти повышают.
Договором могут быть предусмотрены минимальные гарантированные платежи, выплачиваемые независимо от объема оборота в определенный период времени. Эти платежи обеспечивают лицензиару вне зависимости от прибыли лицензиата возмещение за предоставление предмета лицензии. В случае наступления форс-мажорной ситуации, лицензиат может быть освобожден от своего обязательства до исчезновения препятствия.


Информация и отчетность Лицензиар имеет право осуществлять проверку правильности и своевременности производимых лицензиатом платежей за использование объекта соглашения. Для этого необходимо включение в лицензионный договор соответствующих положений, предусматривающих право лицензиара на получение отчетности лицензиата о выпуске продукции по договору. Время предоставления отчетности должно быть согласовано. При этом должно быть определено, какой должна быть отчетность по форме и содержанию, а также когда она должна представляться.




Обеспечение конфиденциальности Существенным элементом любых соглашений являются обязанности сторон по сохранению конфиденциальности, которые носят взаимный характер. Поскольку программы для ЭВМ и БД можно легко скопировать и размножить, соглашением должно быть предусмотрено обеспечение конфиденциальности передаваемых по соглашению сведений. Стороны должны нести ответственность как за свои действия, действия своих сотрудников, так и за действия своих партнеров и контрагентов. Стороны должны договориться о сохранении конфиденциальности и по истечении срока действия договора, на период от 3 до 5 лет. Этот срок зависит от времени жизни объекта лицензии на рынке.


Реклама В случае заключения договора на производство и распространение продукции по лицензии для обеспечения реализации продукции по лицензии наряду с технико-экономическими условиями должны быть обеспечены и коммерческие предпосылки. Кроме мероприятий по организации производства и сбыта, лицензиату следует обеспечить и рекламу продукции. Особенно важно проведение рекламной кампании при предложении на рынок нового, неизвестного ранее потребителю товара или в случае освоения новых рынков. В большинстве случаев эта обязанность возлагается на лицензиата. Однако, если по договору лицензиату переходят не исключительные права, а лицензиар планирует также осуществлять реализацию продукции в той или иной форме, то справедливо будет в договоре обязать обе стороны осуществлять рекламные работы. В лицензионном договоре могут быть предусмотрены виды и объемы организации рекламы. Стороны могут предусмотреть согласование содержания и оформления рекламных материалов, а также отчисление на рекламные цели фиксированных процентов от суммы выручки.


Разрешение споров При возникновении споров по лицензионному договору наилучшей формой урегулирования возникших разногласий являются переговоры партнеров. Если в результате переговоров вопрос остался нерешенным, подается иск в суд. Поэтому при заключении лицензионного соглашения следует указать, где будет рассматриваться спор: в суде, арбитражном суде, третейском суде. Согласно действующему законодательству, рассмотрение дела в арбитражном суде возможно лишь при наличии в договоре "арбитражной оговорки". Одним из преимуществ арбитражного суда является негласное ведение арбитражного производства, а также относительно невысокие судебные издержки.


Срок действия договора и условия его расторжения Как и иные гражданско-правовые договоры, авторские договоры на программы для ЭВМ и базы данных прекращают действовать либо по истечению установленного в нем срока действия, либо по фактическому исполнению всех взятых сторонами обязательств по этому договору, либо вследствие досрочного его расторжения, либо вследствие признания его недействительным.
В п. 2 ст. 450 ГК РФ прямо перечислены случаи, когда договор может быть расторгнут по требованию одной из сторон. К этим случаям отнесены существенное нарушение договора другой стороной либо иные случаи, предусмотренные ГК, другими законами или договором. В случаях, если одна сторона заявляет о расторжении договора, а другая не согласна с этим, вопрос о действительности договора разрешается судом.
Договор в соответствии со ст. 450 ГК может быть прекращен в силу невозможности исполнения, которая возникла по вине одной из сторон. Виновная сторона несет ответственность за неисполнение обязательств.
В случае ликвидации организации-пользователя договор прекращается, как это следует из ст. 419 ГК РФ. Такое прекращение действует лишь на будущее, следовательно лицензиар вправе получить вознаграждение, причитающееся ему на дату ликвидации организации-лицензиата.


Особые условия Стороны вправе предусмотреть особые условия, которые по их мнению представляются важными для заключения и исполнения данного договора. Такими условиями, например, могут быть соглашения об использовании продукта по лицензии на конкретных типах ЭВМ, расположенных в определенных местах лицензиата. Как правило, в данный раздел входят положения, не вошедшие в другие разделы договора.



Г Л А В А Д Е С Я Т А Я

ВАЖНОСТЬ УГОЛОВНО-ПРАВОВЫХ САНКЦИИ
ЗА НАРУШЕНИЕ АВТОРСКОГО ПРАВА


1. Введение

Приняв новый закон об авторском праве, Россия установила структуру, в которой российские ученые, писатели, композиторы, разработчики программного обеспечения и другие авторы и издатели могут создавать произведения и получать доход от своих творческих усилий путем коммерческого использования этих произведений в условиях рыночной экономики.
Первые шаги уже сделаны, однако нарушения авторского права в России все еще находится на очень высоком уровне. По оценке Международного альянса по интеллектуальной собственности (МАИС), потери соответствующих американских компаний в России составили только в 1993 г. 444 млн. долл. США (40 млн. долл. в сфере кинематографии, 300 млн. в сфере звукозаписи и музыки, 49 млн. в сфере программного обеспечения и 55 млн. в сфере книгоиздательства). МАИС считает, что потенциальные убытки для российских владельцев авторского права еще значительней. Если добавить к этому неполученные государством налоговые сборы, то негативное воздействие нарушений авторского права на российскую экономику бросается в глаза.
Решение этой проблемы крайне важно. Для этого необходима прежде всего воля и решимость государственных структур исполнять новый Закон, с целью искоренения нарушений авторского права и обеспечения безопасного рынка для своих индустрий. Правовая охрана и защита культурных, технологических и других интеллектуальных ресурсов должна сопровождаться развертыванием достаточных правоохранительных средств для проведения внезапных налетов на места предполагаемого совершения преступления. Принципиально важным моментом является также обеспечение наказания нарушителей авторского права за их противозаконное поведение таким образом, чтобы удерживать кого-либо от таких нарушений. Для этого необходимо утверждение Государственной Думой жестких уголовных санкций и сроков тюремного заключения для нарушителей Закона об авторском праве и смежных правах.
По мнению российских специалистов подпольное производство в области программного обеспечения превысило легальное производство в несколько раз. Резкому подъему выпуска "пиратской" продукции способствовало появление на российском рынке "пиратских" оптических дисков и CD-ROM, в том числе китайского производства. Этот носитель способствовал резкому удешевлению "пиратской" продукции, ибо только на одном диске емкостью 500 Мбайт стало возможным записать все основные программные средства фирмы Microsoft, при этом цена диска не превышает 10 долл. США.
Чтобы остановить подобные опасные тенденции, по нашему мнению, необходим ряд серьезных мер. Во-первых, оперативные административные и карательные санкции против распространителей "пиратской" продукции. Эту продукцию следует конфисковывать подобно суррогатным спиртным напиткам и фальсифицированным товарам повышенного спроса. На сегодняшний день преследование "пиратов" с помощью гражданского иска в суде оказалось чрезмерно медленным (рассмотрение занимает не менее 6 - 12 месяцев) и неэффективным (контрафактная продукция легко уничтожается, увозится, перемаркируется и т.п.). Остановить распространение "пиратской" продукции, себестоимость которой на два порядка ниже себестоимости изготовления легальных экземпляров программного обеспечения, можно только жесткими и эффективными санкциями прокуратуры и милиции.
Во-вторых, необходимо создать в структуре МВД и прокуратуры соответствующие специализированные подразделения, которые уже давно существуют во многих европейских странах, США и Японии. Для этого нужно организовать обучение милицейских работников, работников суда и прокуратуры основам знаний в области интеллектуальной собственности и борьбы с "пиратством".
В-третьих, необходимо создать постоянно действующий координационный орган, который осуществлял бы оперативное и методическое руководство упомянутыми специализированными подразделениями.
В-четвертых, принципиально важно обеспечить предоставление производителям программного обеспечения и других объектов авторского права тех немногих льгот, которые они формально имеют согласно п. 1к ст. 5 Закона РФ "О налоге на добавленную стоимость". В этой статье установлено, что наряду с патентно-лицензионными операциями освобождается от НДС также получение авторских прав. Однако подавляющее большинство производителей программных средств предпочитает не объясняться с налоговыми инспекциями и уплачивает дополнительно 20% НДС. Наличие этих и других официальных налогов способствует тому, что цена нелегальных копий, как минимум, в три раза меньше цены легальных экземпляров. В большинстве случаев эти цены отличаются в десятки и сотни раз. Например, программа "Стилус" для перевода с английского на русский и обратно стоит в магазинах 190 долларов, а ее "пиратские" копии продаются на радиорынках по цене 10 - 20 тыс. рублей.

<< Предыдущая

стр. 7
(из 11 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>