<< Предыдущая

стр. 12
(из 13 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

XIX. Ценные бумаги (акции, облигации и др.), описанные за долг, не подвергаются продаже с публичного торга, а прямо передаются судом, с приложением особого свидетельства о передаче, взыскателю по той цене, какую определят по взаимному соглашению он и должник, или если соглашение между ними не состоится, то по опубликованному и полученному на месте курсу петербургской биржи (ст. 1073). Возможен и другой способ удовлетворения взыскателя в том случае, когда найдется лицо, которое пожелает приобрести описанные бумаги по высшей цене и представит деньги: тогда от взыскателя зависит либо оставить бумаги за собой по предложенной этим лицом цене, либо получить удовлетворение из представленных им денег (ст. 1073). Если ни один из двух указанных способов удовлетворения не может быть применен за отказом взыскателя, отсутствием лица, желающего купить бумаги или неимением у суда сведений о биржевой цене бумаг, то суд пересылает их для продажи гофмаклеру петербургской биржи, который по продаже их удерживает все расходы, а остаток высылает суду (ст. 1075).

_ 125. Обращение взыскания на движимое имущество, не находящееся у должника

В предыдущем параграфе были изложены правила обращения взыскания на движимое имущество должника, находящееся в его владении. Но бывают случаи, когда имущество должника находится у посторонних частных лиц, в кредитных учреждениях или правительственных местах. В этих случаях взыскание обращается на имущество должника по правилам об обеспечении исков (ст. 1078, 1079) со следующими изменениями.
I. Третьи лица и учреждения обязаны, по получении повестки об исполнении, передавать все следующее от них должнику имущество судебному приставу или местному окружному суду (ст. 1078, п. 2, 1081). Взыскатель может и лично представить правительственному учреждению исполнительный лист с удостоверением пристава о посылке должнику повестки об исполнении и просить об обращении взыскания на имущество должника, находящееся в том учреждении (1080). Если в правительственное учреждение поступило несколько таких просьб о взыскании с должника, то оно должно передать имущество должника в местный окружной суд (ст. 1082).
II. При обращении взыскания на денежные выдачи, причитающиеся должнику в виде жалования, пенсий, аренд и т. п., начальство его делает вычеты на погашение долга (ст. 1086) в таком размере, чтобы должнику и его семье оставались средства к жизни. Размер вычетов определен законом (ст. 1085, 1086).
III. Эти же правила (ст. 1086) применяются и к вознаграждению, получаемому должником на частной службе, по найму (93 N 84).
IV. Совершенно изъяты от вычетов на погашение взысканий: 1) пенсии, назначенные должнику за раны, 2) пособия, выдаваемые по случаю постигшего должника несчастья или же болезни, а также по случаю смерти или болезни членов его семьи, и 3) суммы, назначенные на поездки по делам службы (ст. 1087).
Кроме того, взыскания не могут быть обращаемы на пенсии и пособия, получаемые рабочими и служащими на основании специальных законов (Правил 23 марта 1911 г. о вознагр. потерп. от несчастных случаев мастеровых, рабочих и вольнонаемных служащих в промышл. и технич. заведениях Министерства финансов, ст. 54; Полож. о страх. рабочих от несч. случаев 23 июня 1912 г., ст. 63; Закон о вознагр. пострад. вслед. несч. случ. служащих на жел. дор. общего польз. 28 июня 1912 г., ст. 86).
V. Билеты кредитных учреждений на принадлежащие должнику и хранящиеся в них вклады передаются судом взыскателю с передаточной надписью, сделанной по требованию суда должником, а если он отказался сделать ее, то самим судом. Но билеты на вклады, превышающие сумму взыскания, посылаются судом в кредитные учреждения с требованием внести в суд причитающиеся по ним должнику деньги, и уже из этих денег производится удовлетворение взыскателя (ст. 1083).

_ 126. Обращение взыскания на недвижимое имущество

I. При обращении взыскания на недвижимое имущество судебный пристав назначает должнику в повестке об исполнении двухмесячный срок на добровольное исполнение решения (ст. 1095). Столь продолжительный срок определен в законе с той целью, чтобы должник имел возможность приискать покупателя на свое имение или успел заложить его в кредитном учреждении или частному лицу (объясн. к 1095 ст.). Посылая повестку об исполнении должнику, пристав вместе с тем сообщает суду сведения, необходимые для наложения запрещения на имение, являющееся объектом взыскания (ст. 1096). Общие последствия запрещения наступают с момента его наложения. Но уже со времени получения повестки об исполнении должник ограничивается в праве распоряжения и пользования своим имением, на которое обращено взыскание. Именно, он не вправе отчуждать ни самого имения, ни его принадлежностей, и может рубить находящийся в нем лес только в таком количестве, какое необходимо для поддержания хозяйства (ст. 1097). Сделки, совершенные должником вопреки этому правилу, должны были бы подлежать оспариванию, как противозаконные (ст. 1406 т. Х ч. 1), но Сенат разъяснил, что они остаются действительными и что за нарушение запрета, установленного в 1097 ст., должник подвергается уголовной ответственности (по 17001 ст. Улож. о наказ.) и гражданской ответственности за убытки, причиненные взыскателю (79 N 142).
Договоры по имуществу (арендный и друг.) должник сохраняет право заключать, лишь бы они не имели целью причинить ущерб взыскателю; в противном случае взыскатель может потребовать уничтожения их путем иска (ст. 1100).
II. По истечении двухмесячного срока, данного должнику для добровольного исполнения решения, судебный пристав, по просьбе взыскателя, приступает к описи и оценке имущества, на которое обращено взыскание (ст. 1101), уведомляя должника о начале этих действий (ст. 1102).
В опись вносятся подробные сведения о местонахождении, границах, пространстве, составе, строениях, заведениях и принадлежностях имущества, а также о заключенных по имуществу договорах и о процессах, если они о нем ведутся (ст. 1103 и сл.). Должник может представить приставу документы и планы, относящиеся к имуществу (ст. 1111), лишаясь, в случае непредставления их, права жаловаться на неправильность описи (ст. 1112). Если стоимость имущества явно превышает сумму взыскания, то пристав описывает только часть его, достаточную для погашения долга; но имущества нераздельные (напр., дома, фабрики) должны быть описываемы в полном составе (ст. 1115).
Если описываемое имущество находится во владении самого должника, то пристав производит опись, невзирая на возражения третьих лиц, которые имеют только право предъявить для ограждения своих интересов иск к взыскателю и должнику и просить об обеспечении его посредством приостановления продажи имущества (ст. 1197, 1198). О таком иске извещается то судебное место, где должна производиться продажа (ст. 1198), чтобы покупатели знали о существующем процессе по поводу имущества.
Но если описываемое имущество не находится во владении должника, то третьи лица могут требовать прекращения описи как в исковом порядке, так и в частном (08 N 101) и ссылаться при этом не только на свое право собственности, но и на фактическое владение описываемым имуществом (86 N 64).
Оценка описанного имущества производится взыскателем, если он присутствует при описи, в письменном заявлении, подаваемом приставу (ст. 1117). Должник, несогласный с этой оценкой, имеет право представить в семидневный срок подробную оценку имущества, принимая в основание расчета средний чистый доход за последние пять лет, а если он владеет имуществом менее пяти лет, то за время своего владения (ст. 1118), и подтвердить правильность своей оценки достоверными документами (ст. 1120). Если взыскатель не согласится с оценкой должника, то оценка производится экспертами, которые избираются из соседних владельцев и действуют на основании Правил об экспертизе при оценке движимого имущества (ст. 1123 и 1103 и сл.), руководствуясь при оценке особыми, установленными в законе правилами (ст. 1124-11261).
III. До продажи и укрепления за покупателем имущество оставляется согласно описи во владении должника, который обязан сдать его после продажи в таком же виде, как получил, сохраняя доходы, которые впоследствии присоединяются к сумме, вырученной от продажи имущества и идущей на погашение взысканий (ст. 1128, 1130, 1131).
IV. Опись вместе с оценкой представляется судебным приставом в суд, при котором предстоит публичная продажа имущества (ст. 1127). Непременный член мирового съезда или председатель либо уездный член окружного суда, смотря по тому, куда представлена опись, проверяет, соблюдены ли судебным приставом установленные в законе правила, и если найдет, что она составлена согласно с ними, назначает одного из судебных приставов, по избранию обеих сторон (ст. 1140) или по своему усмотрению (ст. 1139), для производства торга. Время, судебное место, при котором должна производиться продажа (ст. 1135), и последовательность продажи описанного имущества определяются по взаимному соглашению между должником и взыскателем или взыскателями, а если согласия не последует, то судебным приставом сообразно со следующими правилами (ст. 1132). Место производства торга зависит от ценности и от местонахождения имущества. Именно, при окружном суде продаются имущества, оцененные в сумму свыше пятисот руб. (по закону о реформе местной юстиции - свыше одной тысячи), или же находящиеся в уезде того города, где существует окружной суд (ст. 1133). Когда продажа производится при съезде, то заведование ею возлагается на непременного члена или председателя (ст. 1134 и 1134), а если при окружном суде, то на одного из членов суда по назначению председателя (ст. 1157).
V. Для производства публичных продаж недвижимых имуществ назначаются Министерством внутренних дел по соглашению с министрами юстиции и финансов на каждое трехлетие четыре срока (ст. 1142).
Судебный пристав выбирает один из этих сроков с таким расчетом, чтобы до продажи прошло не менее одного месяца, если имущество оценено в сумму не свыше 500 руб, не менее двух месяцев, если оно оценено от 500 до 10 тысяч рублей, и не менее трех месяцев в прочих случаях (ст. 1143). Эти сроки исчисляются со дня выставления объявления о продаже, а если должна быть произведена публикация в местных газетах, то со дня публикации (ст. 1144). Объявления о продаже должны заключать в себе означение личности взыскателя, должника и судебного пристава, назначенного для производства торга, краткое описание имущества и указание времени, места, порядка производства торга, начальной цены и суммы требуемого для допущения к торгу залога (ст. 1147). Они выставляются не позже, чем за месяц до дня продажи в продаваемом имуществе и у входа в суд, где будет происходить торг (ст. 1148), а сверх того: 1) рассылаются мировым судьям, в полицейские и волостные правления уезда, если оценка имущества не превышает 500 руб., 2) печатаются в местных губернских ведомостях, если имущество стоит от 500 до 10 тысяч руб. и 3) печатаются в губернских ведомостях и сенатских объявлениях, если имущество стоит свыше десяти тысяч руб. (ст. 1149). Со дня объявления о предстоящей продаже до начала ее производства все бумаги, относящиеся к продаже, должны находиться в канцелярии подлежащего суда, где могут быть обозреваемы всеми желающими (ст. 1150).
VI. При публичной продаже недвижимых имуществ применяются правила, установленные для продажи движимостей, с некоторыми изменениями, из которых важнейшими являются два: 1) для начала торга не требуется наличности двух желающих торговаться; достаточно, если имеется один, сделавший надбавку против оценочной суммы (ст. 1170, п. 1); 2) желающий принять участие в торге должен внести залог (ст. 11561).
На торге обязан присутствовать непременный член съезда или уездный или другой член окружного суда, назначенный председателем (ст. 1557). По каждому продаваемому имуществу составляется торговый лист, куда вносятся краткие сведения о продаваемом имуществе и лежащих на нем долгах и недоимках (ст. 1151), фамилии торгующихся и сделанные ими наддачи (ст. 1158), и который, по окончании торга, подписывается членом суда, судебным приставом, взыскателем, должником и лицом, за которым имущество осталось (ст. 1159). К участию в торге допускаются дееспособные лица, не ограниченные в праве владения такими имуществами, как продаваемое, и внесшие судебному приставу или в депозит подлежащего суда залог, деньгами или ценными бумагами, в размере десятой части оценочной стоимости имущества (ст. 11561,2). От представления залога освобождены: 1) казенные управления, 2) соучастники должника в общей собственности, если на их доли не обращено взыскания, и 3) взыскатели и залогодержатели, если их требования превышают размер залога, и если, кроме того, другие долги, пользующиеся старшинством перед их долгами, ниже оценки имения на сумму не менее залога (ст. 11563). Две последние категории лиц, освобожденных от внесения залога, лишаются этой льготы, если, предложив на торге наивысшую цену, не уплатят ее в срок. Не внесенный ими залог взыскивается с них через полицию, а ко второму торгу на то же имущество они допускаются только по внесении нового залога (ст. 1176).
Купившим имущество считается тот, кто предложил на торге высшую цену (ст. 1160). В течение 14 дней приобретатель имущества, внесший задаток, обязан представить в суд, при котором производилась продажа, остальную сумму (ст. 1161) и крепостные пошлины (ст. 1162). В счет покупной суммы он вправе внести вместо наличных денег те взыскания, которые были обращены им на проданное имение (ст. 1166); но если вырученной от продажи суммы не хватает для покрытия всех предъявленных взысканий, то должник имеет право заменить своими взысканиями только ту часть этой суммы, которая приходится на его долю по соразмерности претензий (ст. 1167).
VII. По внесении покупной суммы и пошлин непременный член (либо председатель) съезда или окружной суд, смотря по тому, где произведен был торг, проверяет правильность производства, и если найдет его согласным с законом, постановляет определение об утверждении торга и укрепления имущества за покупателем (ст. 1164). На основании этого определения покупатель имущества может получить крепостной акт, именно, данную крепость, которая совершается младшим нотариусом согласно описи имущества, сделанной перед продажей приставом (ст. 1165), и утверждается старшим нотариусом (80 N 139).
Вопрос о моменте перехода права собственности к покупателю с публичного торга не разрешен уставом прямо. Этот переход мог бы быть приурочен: 1) ко дню торга, 2) ко дню внесения покупателем всей покупной суммы, 3) к моменту утверждения торга представителем судебной власти, 4) к моменту утверждения данной старшим нотариусом и 5) к моменту получения данной покупателем. Сенат установил между этими моментами следующее соотношение: право собственности возникает у покупателя с утверждением торга представителем судебной власти, но возводится ко дню торга (15 N 47); право же отчуждать имущество приобретается им только по получении данной (12 N 130).
Приобретенные с публичного торга недвижимости не подлежат выкупу со стороны родственников должника - прежнего собственника (ст. 1169).
VII. Договоры по имению, совершенные должником до получения повестки об исполнении, сохраняют свою обязательную силу и для приобретателя имущества с публичного торга при том условии, если они не были скрыты от него, т. е. если были внесены в опись имущества приставом (ст. 1104, п. 4, 1165, 15 N 12). Покупатель имущества может требовать уничтожения договоров этой категории, во-1-х, если они были скрыты от него, и, во-2-х, если, притом, они "лишают его на продолжительное время доходов с имения" (78 N 11).
IX. Договоры, заключенные должником по получении повестки об исполнении, могут быть оспариваемы и подлежат уничтожению, если обесценивают имущество, по иску взыскателя или приобретателя имущества, смотря по тому, кому из них ими причинен вред (ст. 1100). Были ли они внесены в опись или нет, не имеет значения (83 N 89).
X. Торг не всегда приводит к окончательному результату - продаже имущества. Он может, во-1-х быть отложен, во-2-х, признан несостоявшимся, в-3-х, не утвержден и, в-4-х, признан недействительным.
1. Отсрочка назначенного публичного торга допускается не иначе, как по взаимному соглашению между должником и взыскателями (ст. 1029, 1194).
2. Торг признается несостоявшимся, если не явилось желающих торговаться или явился только один, не сделавший надбавки против оценочной суммы, или если покупатель, за которым осталось имущество, не внес в срок покупной цены (ст. 1170). Последствия несостоявшегося торга таковы же, как и при продаже движимых имуществ, с той разницей, что если после второго несостоявшегося торга взыскатель не оставит имущества за собою и не обратит взыскания на другое имущество должника, то не проданное с публичного торга имущество не освобождается, а остается в таком же положении, в каком было до торга, так как "исполнение решения считается продолжающимся против должника" (00 N 51), т. е. под запрещением, которое может быть снято судом только по представлении должником доказательств, что взыскание, по которому было наложено это запрещение, уже погашено исполнением или истечением 10-летней давности (11 N 74, 00 N 51).
3. Торг может состояться и не быть утвержденным в случае нарушения правил его производства. Если нарушены такие правила, которые установлены в публичном интересе (напр., если имущество куплено с торга лицом, не имеющим права приобретать такие имущества), то торг не утверждается по инициативе самого органа власти, которому предоставлено утверждение его; нарушения же других правил могут служить основанием к неутверждению торга только по жалобе заинтересованных лиц (12 N 17).
4. Состоявшийся и утвержденный торг может быть затем признан недействительным и уничтожен, если он произведен с важным нарушением установленных законом правил, которые повлекли за собой отсутствие одного из существенных элементов, характеризующих публичный торг. Такими нарушениями являются: 1) продажа имущества, принадлежащего не должнику, а постороннему лицу (ст. 1180, п. 1); 2) устранение от участия в торге лица, желавшего и имевшего право торговаться (ст. 1180, п. 2); 3) оставление имущества не за тем из торговавшихся, кем предложена наивысшая цена (ст. 1180, п. 2); 4) продажа имущества лицу, не имевшему права участвовать в торге (ст. 1180, п. 3); 5) производство торга в ненадлежащем учреждении или без соблюдения правил, обеспечивающих публичность (07 N 41, 13 N 47) и т. п.
В первых четырех случаях исполнение определения об укреплении имущества за покупателем с публичного торга приостанавливается до разрешения поданной жалобы или предъявленного иска (ст. 1205). Должностные лица, допустившие нарушение правил производства торга, вследствие чего он признан недействительным, подлежат дисциплинарной и гражданской ответственности (ст. 1207), а судебный пристав, кроме того, лишается причитающегося ему за производство продажи вознаграждения (ст. 1206).
Признание торга недействительным производится судом либо по жалобам участвовавших в нем лиц, либо по искам третьих лиц, имущество которых описано и продано за чужие долги (ст. 1197 и сл.).
В первом случае, по признании торга недействительным, назначается новый торг, как и после несостоявшегося первого торга, с той разницей, что в этом случае новый торг считается первым, а не вторым, потому что недействительный торг юридически не существует. Во втором случае имущество передается третьему лицу, а покупатель имеет право взыскать уплаченную им покупную цену с лиц, которые ее получили (ст. 1181). Взамен иска об уничтожении торга третье лицо может предъявить иск о возмещении своих убытков к лицам, виновным в неправильной продаже имущества (89 N 12).
XI. Изложенные общие правила описи и продажи недвижимых имуществ несколько видоизменены применительно: 1) к имуществам, которые находятся в общем владении должника и других лиц, и 2) к имуществам, обремененным залоговым правом.
Имущества, находящиеся в общем владении должника и других лиц, если они по закону неделимы (фабрики, заводы и проч., ст. 394, т. Х ч. I), или, хотя и делимы, но в натуре не разделены, описываются в общем составе, продается же с публичного торга только та их доля, которая принадлежит должнику, и купивший ее вступает в права должника в том виде, как они определены в описи (83 N 18). Однако общее имущество может быть продано и в целом составе, если этого потребуют совладельцы должника совместно со взыскателями (ст. 1189).
Само собой понятно, что в случае продажи всего имущества при взыскании с одного из совладельцев на погашение его долга обращается только причитающаяся на его долю часть вырученной суммы; остальная же сумма распределяется между прочими совладельцами пропорционально их долям в общем имуществе (ст. 1109). Если при этом распределении произойдет между должником и совладельцами спор, то суд приостанавливает выдачу денег и разрешает спор (ст. 1190). Принять участие в нем могут и взыскатели для охраны своих интересов (ст. 1191).
XII. Больше отступлений от общих правил установлено по отношению к заложенным имуществам. Все эти отступления вытекают из одного и того же источника: из сущности залогового права, и сводятся к следующему: 1) залогодержателю принадлежит право преимущественного перед другими кредиторами удовлетворения из заложенного имущества (ст. 1187, 1215); 2) при наличности нескольких закладных на одно и то же имущество все залогодержатели пользуются одинаковыми правами, поскольку их права не сталкиваются (81 N 38, 82 N 141), и 3) в случае столкновения между правами нескольких залогодержателей, когда долговые претензии их не допускают совместного удовлетворения, осуществление залоговых прав производится по старшинству закладных (ст. 1215), т.е. по времени их утверждения старшим нотариусом (01 N 76).
С помощью этих трех руководящих положений должны быть разрешаемы вопросы, возникающие при продаже заложенных имуществ. Все случаи продажи сводятся к трем категориям, смотря по тому, состоит ли имущество в залоге у частного лица, или в кредитном учреждении, или, наконец, у нескольких залогодержателей, как частных лиц, так и кредитных учреждений.
А. Имущество заложено у частного лица. Права залогодержателя зависят от наступления или ненаступления срока платежа по закладной.
1. Если срок платежа по закладной уже наступил, то залогодержатель имеет право обратить взыскание на заложенное имущество и пользуется при этом, кроме прав, принадлежащих каждому взыскателю, еще следующими. Прежде всего, он может потребовать, чтобы имущество было передано ему во временное владение до продажи его с торга (ст. 1129). Пристав обязан сдать залогодержателю имущество по описи, согласно которой оно и должно быть возвращено впоследствии лицу, которое купит его с публичного торга (ст. 1130, 1131). Получив имущество, залогодержатель становится в положение, аналогичное положению пожизненного владельца (95 N 82).
Далее, залогодержатель имеет право, купив заложенное имущество на торге, представить в уплату за него свою закладную, которая зачитывается в покупную сумму (ст. 1168).
Если на торге никто не предложит цены, превышающей долг по закладной, то залогодержатель имеет преимущественное перед другими взыскателями право оставить имущество за собой в погашение своего долга с наросшими по день торга процентами (ст. 1171), если только никто из взыскателей не предлагал на торге цены, превышающей долг по закладной, ибо в таком случае право оставления имущества за собой принадлежит этому покупателю, обязанному удовлетворить залогодержателя (12 N 36). При нежелании залогодержателя оставить имущество за собой назначается второй торг, на котором он пользуется такими же правами, как и на первом (71 N 994).
2. Срок закладной еще не наступил, а имущество назначено в продажу по требованию других кредиторов. Суд, при котором предстоит продажа, обязан уведомить об этом залогодержателя, если его место жительства известно (ст. 1183, 1185). Залогодержателю предоставляется, по получении уведомления, сообщить суду сумму долга, остающегося еще на имении по закладной, и условленный по договору порядок уплаты ее (ст. 1184). Таким же образом извещается залогодержатель судом и о результате торга (ст. 1186), разумеется, если он сам не принимал в нем участия.
Производство торга может привести к одному из следующих трех результатов.
а. Залогодержатель сам купит имущество на торге. В счет покупной цены он имеет право представить свою закладную в полной ее сумме с процентами по день торга (ст. 1168; 08 N 34).
б. Имущество куплено другим лицом. Долг по закладной переводится на это лицо (ст. 1184), если залогодержатель не согласится получить от него удовлетворение немедленно (78 N 248).
в. Высшая цена, предложенная покупателями на торге другим лицом, ниже долга по закладной. Торг признается несостоявшимся (ст. 1187). В таком случае залогодержатель вправе: 1) оставить имущество за собой (ст. 1187, 1068, 08 N 34) или 2 удовлетвориться получением покупной суммы (99 N 38). В обоих случаях закладная считается погашенной вполне, если, конечно, между залогодержателем и должником не было иного условия (01 N 74).
При отсутствии заявления со стороны залогодержателя о желании оставить имущество за собой или удовольствоваться получением покупной суммы торг считается несостоявшимся (99 N 38) и назначается второй торг. При этом торге залогодержатель пользуется такими же правами, как и при первом (08 N 34, 71 N 994).
Если и второй торг будет безрезультатен и залогодержатель не оставит имущества за собой, то третий торг не назначается, а имущество остается под запрещением по закладной и с наступлением срока ее может быть подвергнуто публичной продаже по требованию залогодержателя.
Б. Имущество заложено в кредитном учреждении. Продажа его с публичного торга производится двояким образом, в зависимости от того, кем обращено взыскание на имущество: самим кредитным учреждением или частным кредитором должника.
В первом случае имущество продается кредитным учреждением согласно уставу данного кредитного учреждения (ст. 1137), без участия судебной власти, в самом помещении учреждения. Постановление учреждения, т. е. его правления, заменяет собой судебное определение об утверждении торга и укрепления имущества за предложившим наивысшую цену; право же собственности переходит к покупателю с момента оставления имущества за ним на торге (96 N 42). Остающийся на имуществе по день продажи долг (92 N 84) переводится на покупателя (ст. 1184), если покупатель не предпочтет внести всю покупную сумму целиком, не принимая на себя долга банку (75 N 1056, 02 N 61).
Во втором случае - когда на имущество, заложенное в кредитном обществе, обращено взыскание частным кредитором должника - имущество назначается в публичную продажу и продается по общим правилам при судебном месте (99 N 38). При этом кредитному учреждению посылается объявление о публичной продаже (ст. 1183), по получении которого кредитное учреждение должно сообщить судебному месту, где будет производиться торг, сведения о сумме долга по закладной и об условиях ее уплаты по договору с должником (ст. 1184). После торга кредитное учреждение уведомляется об исходе его (ст. 1186). В остальном кредитное учреждение пользуется правами частного залогодержателя, срок закладной которого еще не наступил, поскольку, конечно, в уставе данного учреждения нет специальных правил на этот счет.
В. Имущество обременено несколькими залоговыми правами.
Все правила, которыми ограждены права первого залогодержателя, применяются и к последующим залогодержателям. Поэтому при назначении в продажу имущества по требованию постороннего взыскателя все залогодержатели, имеющие закладные на это имущество, еще не представленные ко взысканию, должны быть уведомлены как о дне торга (ст. 1183, 1185), так и о результатах торга (ст. 1186, 82 N 141), если, конечно, их адреса известны суду (ст. 1185). Точно так же торг, как первый, так и второй, считаются несостоявшимися, если предложенная на них наивысшая цена не покрывает долгов по всем закладным (81 N 38).
При столкновении между правами залогодержателей преимущество должно быть отдаваемо тому, которое возникло раньше. Вследствие этого после описи имущества право получить его во временное управление (ст. 1129) принадлежит держателю первой закладной, и только в случае его нежелания воспользоваться этим правом оно переходит к последующим залогодержателям в порядке старшинства их закладных, причем каждый последующий, получив имущество в свое управление, обязан выплачивать из доходов с него проценты по предшествующим закладным (93 N 33). Точно так же каждый последующий залогодержатель, оставляя имущество за собой при несостоявшемся торге, обязан погасить или перевести на себя долги по предшествующим закладным (85 N 8). А если имущество куплено с торга посторонним лицом, то закладные погашаются из вырученной суммы по старшинству: сначала первая, затем из остатка - вторая и т. д. (ст. 1215).
XIII. В двух случаях закон допускает замену продажи имущества с торга обращением взыскания на доходы, получаемые с этого имущества: 1) по взаимному соглашению взыскателя и должника, которым предоставляется условиться относительно способа определения доходности имущества и порядка управления им (ст. 1208), и 2) по просьбе должника, если описанное имущество - золотой прииск (ст. 11921).

_ 127. Распределение взысканной суммы

Взысканная с должника посредством одного из изложенных выше способов сумма, после покрытия издержек по производству взыскания и лежащих на проданном с торга имуществе недоимок казенных и общественных сборов (ст. 1163), обращается на погашение долга взыскателя, а остаток, если он будет, выдается должнику. При наличности нескольких взыскателей вырученная сумма, если она достаточная для удовлетворения всех их, раздается им судебным приставом (ст. 955). Но если ее не хватает для удовлетворения всех кредиторов, то она представляется в суд, и затем производится распределение ее (ст. 956, 1214). Оно может быть полюбовным или судебным. Полюбовное совершается должником и взыскателями по взаимному соглашению в течение двух недель со времени представления взысканной суммы в суд (ст. 1216). Если к последнему дню этого срока взыскатели и должник не представят своего расчета, то председательствующий в отделении поручает составление расчета одному из членов суда (ст. 1216). В этом расчете должны быть приняты во внимание все претензии, заявленные до истечения двухнедельного срока (ст. 1222). Они располагаются в том порядке, в каком должно происходить, по закону, их удовлетворение. Именно, на первом плане стоят издержки по производству взыскания и недоимки окладных сборов, казенных и общественных, с проданного имущества (ст. 1163); далее следуют претензии, обеспеченные закладными на проданное с торга имущество, в порядке старшинства закладных по времени их совершения, и претензии, пользующиеся привилегией преимущественного удовлетворения в силу специальных узаконений, и, наконец, все прочие взыскания, удовлетворяемые из остатка пропорционально своим суммам (ст. 1215).
В силу специальных постановлений правом преимущественного удовлетворения пользуются: 1) требование продавца об уплате цены за проданную должнику в рассрочку движимость (ст. 15273 т. Х ч. I), разумеется, если распределяется выручка от продажи именно этого имущества с публичного торга; 2) вознаграждение потерпевших вследствие несчастных случаев рабочих и служащих, а также членов их семейств в предприятиях фабрично-заводской, горной и горнозаводской промышленности (49 п. прил. к 15619 ст. Уст. пром.); 3) требования комиссионеров, действующих на основании договора торговой комиссии, при обращении взыскания на находящиеся в их распоряжении товары препоручителя (ст. 5422 Уст. торг.); 4) платежи собственнику земли за право застройки в некоторых случаях (ст. 54217 т. Х ч); 5) плата, причитающаяся товарному складу за хранение проданного с публичного торга товара и за другие операции по поручению хозяина товара (Уст. торг., ст. 784); 6) долги по ссуде казны при землеустройстве (Уст. сел. хоз., ст. 10718), 7) требования кредиторов собственника имущества проданного с публичного торга, перед требованиями кредиторов его наследников (14 N 40), 8) долги по ссудам, выданным кредитными учреждениями под соло-векселя, обеспеченные залогом недвижимости (ст. 12 прил. к 9 ст. Х разд. Уст. кред.).
По изготовлении расчета взыскатели, указавшие свой судебный адрес, вызываются в канцелярию суда для ознакомления с ним (ст. 1217) и имеют право в семидневный срок предъявить члену суда, составившему расчет, свои возражения и замечания (ст. 1218). Расчет представляется на утверждение суда (ст. 1219). Закон допускает соединение вместе нескольких дел о распределении, начатых в разных судах. Соединение производится по просьбе должника или кредиторов, и распределение совершается тем судом, который будет избран для этого по соглашению кредиторов с должником, а при отсутствии соглашения между ними - тем, в округе которого постоянно живет должник (ст. 1220).
Если кто-либо из кредиторов заявит, что возбуждает дело о признании должника несостоятельным (ст. 1222), то суд приостанавливает распределение и выдачу денег, назначая заявившему срок не свыше двух месяцев для представления удостоверения надлежащего суда о возбуждении в нем производства по вопросу о несостоятельности должника (ст. 5 и 6 прил. III к 1400 ст. Уст. гр. суд.). Но претензии кредиторов, обеспеченные залогом или закладом, удовлетворяются, несмотря на возбуждение этого производства (там же).

_ 128. Принудительная передача отсужденного имущества.

Порядок принудительной передачи истцу присужденного ему имущества ответчика не всегда одинаков и изменяется в зависимости от трех обстоятельств: 1) какое именно право на спорное имущество признано судом за истцом; 2) к какой категории - движимостям или недвижимостям - принадлежит это имущество и 3) в чьем владении оно находится.
I. Принудительная передача недвижимости.
1. За истцом признано право собственности на спорную недвижимость, находящуюся во владении ответчика, или какое-либо иное право, связанное с владением (чиншевое, арендное и т. д.). Истец, по его просьбе, вводится во владение судебным приставом (ст. 1209), который обязан послать ответчику повестку об исполнении с назначением срока для добровольного исполнения решения (ст. 942, 943), а затем, в случае неповиновения ответчика, отнять имущество от него и передать истцу, причем истец может потребовать составления описи (ст. 1209). Таким же порядком приводится в исполнение решение по владельческому иску - о восстановлении нарушенного владения (86 N 27).
2. Недвижимость, на которую истцу присуждено какое-либо право, связанное с переходом к нему владения, находится во владении третьего лица. Здесь могут быть опять-таки два случая: третье лицо владеет либо от имени ответчика, в качестве его представителя (как поверенный, управляющий и т. п.), либо самостоятельно, в силу своего собственного права, о существовании которого оно заявляет приставу, отказываясь передать имущество истцу. В первом случае решение исполняется приставом таким же порядком, как и тогда, когда имущество находится во владении самого должника, потому что владелец его имущества - юридически тождествен со своим принципалом. Во втором случае пристав обязан приостановить исполнение, предоставив истцу обратиться в суд за разрешением своего конфликта с владельцем имущества (80 N 118).
II. Принудительная передача движимости.
1. Имущество было подвергнуто аресту и сдано хранителю. По требованию пристава хранитель обязан возвратить этому имущество, а пристав передает его истцу (ст. 1210). Если имущества не оказалось у хранителя или если хранитель отказывается выдать его, то истец имеет право обратиться с иском к хранителю (ст. 1016).
2. Имущество оставалось во владении должника. По требованию пристава должник обязан выдать имущество, а если он отсутствует или отказывается выдать имущество, то пристав обязан пригласить полицию, овладеть имуществом и передать его истцу (ст. 1211, 978).
3. Присужденное истцу имущество не будет найдено или окажется испорченным. Истец имеет право потребовать от ответчика уплаты стоимости этого имущества (ст. 1213). Такое требование может быть заявлено как в форме иска, так и в форме частного ходатайства (01 N 98), причем стоимость утраченного или испорченного имущества определяется по ценам, существовавшим в момент исполнения решения или же в момент предъявления иска о возмещении ценности (78 N 44), смотря по желанию истца, которому гражданские законы предоставляют в подобных случаях право выбрать наиболее выгодные для себя цены (ст. 621, 671, 673 т. Х ч. I).
4. Имущество находится во владении третьего лица. В этом случае должны быть применены специальные правила, установленные для обращения взыскания на движимость (см. _ 125).

_ 129. Отобрание подписки о невыезде и вызов должника для указания средств

I. Отобрание подписки о невыезде может быть применяемо при двух условиях: 1) если подписка еще не взята в качестве меры обеспечения иска (ст. 12221) или хотя и была взята, но уже возвращена (ст. 12211 по аналогии), и, 2) если взыскатель не требует применения других способов исполнения либо если имущество, на которое было обращено взыскание или вырученная от продажи его сумма недостаточны для покрытия долга (ст. 12221).
Просьба об отобрании подписки подается взыскателем в суд, компетенции которого она подлежит по размеру взыскания и месту жительства или временного пребывания должника, и разрешается либо самим судом, либо, если в это время нет судебного заседания, председателем (12222). Дальнейшие последствия отобрания подписки, а также неявки или отказа должника выдать ее были изложены в _ 100.
II. Вызов должника для представления сведений о средствах к удовлетворению взыскателя допускается при тех же условиях, как и отобрание подписки о невыезде, но независимо от того, была ли она отобрана или нет (ст. 12224). Подведомственность и подсудность просьб о вызове должника такие же, как и при отобрании подписки.
Так как этот способ побуждения должников к исполнению решений имеет личный характер и влечет за собою, в случае сообщения должником неверных сведений, уголовное наказание, то он может быть применяем только к самим должникам, но не к представителям их, поэтому ни опекуны, ни органы управления юридических лиц не могут быть вызываемы для показания о средствах представляемых ими должников (00 N 24, 29).
По прошению взыскателя председатель суда распоряжается о посылке должнику повестки по правилам о вызове при предъявлении иска и назначает для явки кратчайший срок (ст. 12228). Явка должника безусловно обязательна (ст. 12228). Если он живет вне места нахождения окружного суда, куда вызван, то может явиться к мировому судье своего участка, просить его о составлении протокола допроса и доставить этот протокол в окружной суд до истечения срока на явку (ст. 12228). Неявка должника в суд, опоздание к назначенному сроку или непредставление вовремя протокола мирового судьи влекут за собой привод должника через полицию, а если он скрылся, то производится предварительный розыск посредством публикаций, по распоряжению председателя суда, причем должник, живущий вне места нахождения окружного суда, приводится для допроса в камеру местного мирового судьи (ст. 12229,10).
Показание должника о своих средствах вносится в особый протокол (ст. 12225). Если он заявит, что не имеет никаких средств к погашению долга или если укажет недостаточные средства, то взыскатель, чтобы побудить должника к исполнению решения, имеет право повторять просьбу о вызове для показаний до тех пор, пока он не погасит долга вполне (ст. 12226). Но вместо этого взыскатель может также возбудить дело о признании должника несостоятельным.
Должник имеет право и без вызова суда, последовавшего по просьбе взыскателя, явиться в суд и дать показание о своих средствах к удовлетворению взыскателя (ст. 12227). Побудить должника к такому шагу может желание избавиться от подписки о невыезде, так как она возвращается ему по составлении протокола об его средствах (ст. 12223, п. 2).
III. Разыскание имущества казенных должников. Публично-правовые требования имущественного характера органов государственной власти по отношению к частным лицам, не подлежащие компетенции судебных учреждений, осуществляются в административном порядке (см. _ 35). Но в некоторых случаях по таким требованиям применяются и судебными учреждениями две исполнительные меры, именно, отобрание у должников подписки о невыезде и вызов их для дачи показания о средствах к удовлетворению взыскания. Это происходит при наличности следующих условий: 1) если меры к разысканию имущества должника, принятые в административном порядке, оказались безрезультатными (ст. 18 Пол. о взыск. по бесспор. дел. казны, изд. 1910 г.), 2) если взыскание превышает 300 руб. (ст. 122212) и 3) если оно не принадлежит к числу таких требований, для осуществления которых установлен законом особый порядок, каковы, напр., недоимки податей, налогов и некоторых других сборов (ст. 22 Пол. о взыск.).
Отобрание подписки и вызов для дачи показания о средствах производятся по общим правилам со следующими отклонениями. С требованием о принятии одной из этих мер орган власти, производящий взыскание с частного лица, должен обратиться к мировому судье или уездному члену окружного суда, хотя бы сумма долга превышала их компетенцию, по месту жительства или временного пребывания должника (ст. 122214). Мировой судья или уездный член проверяет законность такого требования и, найдя, что оно заявлено компетентной властью, вызывает должника (ст. 122216) через полицию (ст. 122219-20). Копия протокола, куда занесено показание должника, препровождается тому органу власти, по требованию которого принята исполнительная мера (ст. 122218).

_ 130. Исполнение решений низших судов

I. Решения мировых судов и уездных членов окружного суда, вошедшие в законную силу, исполняются по правилам, установленным для исполнения решений общих судебных учреждений (ст. 159), с той разницей, что исполнительными органами являются не только судебные приставы, состоящие при мировом съезде, но также местные полицейские чины, волостные и сельские должностные лица (ст. 158).
II. Решения земских начальников и городских судей приводятся в исполнение по тем же правилам с некоторыми изменениями (ст. 106 Прав. произв.).
Отобрание подписки о невыезде и вызов должников для заявления о средствах к удовлетворению взыскателя не допускаются (01 N 90). Для исполнения решения в городе исполнительный лист должен быть представлен взыскателем уездному члену окружного суда, который назначает одного из приставов окружного суда, а для исполнения решения в уезде - земскому начальнику, который поручает исполнение уездной или волостной полиции (ст. 105, 108). Взыскание может быть обращено на недвижимое имущество только в том случае, когда превышает пятьдесят руб. (ст. 107). Просьбы об истолковании решения, возбуждающего недоразумение, разрешаются постановившим это решение судом, а жалобы и споры по исполнению решения - тем земским начальником или городским судьей, в чьем участке происходит исполнение (ст. 109). Вознаграждение должностным лицам, исполняющим решения, взыскивается с ответчиков в размере, определенном таксой, изданной в 1871 г. для судебных приставов при мировых съездах области Войска Донского (ст. 110). При исполнении решений против ответчиков-крестьян соблюдаются правила, установленные для волостных судов (ст. 106).
III. Решения волостных судов приводятся в исполнение в тех местностях, где введены земские начальники, волостными старшинами (ст. 139 Общ. пол. о крест.), а в тех местностях, где земских начальников нет, - сельскими старостами или, когда волость состоит из одного сельского общества, - помощниками волостных старшин под наблюдением старшин (ст. 172 Общ. пол.). Порядок исполнения определен особыми правилами (прил. к 6 ст. Общ. пол.).
Существенными особенностями этих правил являются следующие. Ответчику, который не в состоянии уплатить присужденного с него взыскания, дается отсрочка от одной недели до двух месяцев (ст. 1, 2). Взыскание, прежде всего, погашается из доходов с недвижимого вненадельного имущества, если оно есть у ответчика (ст. 5); в противном случае взыскание обращается на движимое имущество, из которого подвергается описи и продаже та часть, которая может быть выделена без расстройства хозяйства и остановки земледельческих и промышленных занятий, составляющих источник пропитания должника (ст. 6). Не подлежат описи также предметы, необходимые для уплаты годового оклада податей и содержания семейства ответчика (ст. 7). Продажа производится публично в волостном правлении (ст. 12). На недвижимое имущество крестьянина взыскание обращается только при недостаточности движимости для покрытия долга (ст. 15).
Временные правила о волостном суде 1912 г. внесли в порядок исполнения судебных решений только то изменение, что исполнение производится должностными лицами волостного и сельского управления или общей полиции (о. с. 15 N 2) по распоряжению и под наблюдением председателя волостного суда (ст. 82) и что мировой судья, усмотрев какую-либо неправильность в исполнении, обязан принять меры к устранению ее (ст. 83).
IV. В прибалтийских губерниях относительно исполнения решений волостных судов действуют правила, мало чем отличающиеся от общих (ст. 184 и сл. кн. II Вол. суд. уст.).

Отдел IV. Формы производства неисковых дел

_ 131. Охранительное производство

Блюменфельд. Заметки по охранительному судопроизводству (Вестн. гражд. права. 1913. N 7); Гельвих. Охранительное судопроизводство (в Курсе гражд. процесса Энгельмана, 3-е изд., 1913); Исаченко. Русское гражд. судопроизводство. Т. II, 1910; Громачевский. Охранительное судопроизводство, 1900.

I. Как было указано в _ 1, деятельность гражданских судов не ограничивается разбором исковых дел. На них возложены еще и другие задачи, в том числе содействие гражданам в области частноправового оборота: участие при совершении юридических сделок и регистрация их, охрана прав лиц, ограниченных в дееспособности или безвестно отсутствующих, определение, официальное удостоверение существования или прекращения юридических отношений и т. д. Все эти дела носят общее название охранительных, а порядок их производства называется охранительным или бесспорным.
II. Охранительные дела столь разнообразны и разнородны, что охватить их одним определением решительно невозможно. Приходится только указать, что производству в охранительном порядке подлежат специально перечисленные в законе категории дел, и что все прочие дела, в которых тоже идет речь о заключении юридических сделок, об удостоверении, определении, осуществлении и охранении прав частных лиц, либо отнесены к компетенции других учреждений (нотариальных, ипотечных и т. д.), либо рассматриваются судами в порядке искового производства, если имеются налицо процессуальные предположения (см. _ 72).
Все попытки установить теоретически точную границу между исковыми и охранительными делами и отыскать признак, которым они отличаются друг от друга, оказались безуспешными. В источниках римского права охранительное судопроизводство носит название "добровольной юрисдикции" (jurisdictio voluntaria), в отличие от "спорной юрисдикции" (jurisdictio contentiosa), т. е. искового процесса. Объясняется эта терминология тем, что в Древнем Риме охранительные дела (напр., усыновление, эмансипация сыновей), производились в форме искового процесса с той разницей, что возбуждались по взаимному соглашению сторон и что ответчик не спорил против иска. Глоссаторы усмотрели в этой "добровольности и бесспорности" отличительный признак охранительного производства, и их мнение господствовало в литературе вплоть до начала XIX в., когда стали появляться другие теории. Наиболее распространенная из них состоит в том, что охранительное производство имеет целью предупреждение правонарушений, а исковое - устранение правонарушений и восстановление уже нарушенных прав, так что первое является предупредительной (превентивной), а второе репрессивной юрисдикцией. По другой теории, имеющей немало приверженцев, охранительное производство направлено на изменение и создание правоотношений, а исковое - на поддержание и охрану уже существующих правоотношений. Некоторые ученые полагают, что охранительное производство характеризуется отсутствием ответной стороны и потому является всегда односторонним, тогда как в каждом исковом процессе имеются две стороны с противоположными интересами. Но ни одна из приведенных теорий, как обнаружится в последующем изложении, не дает критерия, применимого ко всем категориям охранительных дел; поэтому новейшие процессуалисты склоняются к тому мнению, что такого критерия вовсе нет, и что подчинение тех или иных дел исковому или охранительному порядку зависит от усмотрения законодателя и должно обусловливаться соображениями целесообразности и практического удобства (Гелльвиг, Шрутка, Клейнфеллер, Вейсман, Блюменфельд).
III. Круг дел, подлежащих разбору в порядке охранительного производства, не всегда и не везде был одинаков, да и в настоящее время определяется законодательствами различно.
Напр., в Риме завещания могли быть совершаемые при участии суда. Эта судебная форма завещания сохранилась на западе Европы по настоящее время, но нашему законодательству неизвестна. С другой стороны, дела о назначении опеки над душевнобольными разбираются во Франции и в Германии исковым порядком, в Австрии - подлежат охранительному порядку, а у нас предоставлены компетенции административных учреждений.
Нашим действующим законодательствам подчинены охранительному порядку производства следующие категории дел: 1) охрана наследств, 2) утверждение в правах наследства, 3) утверждение духовных завещаний, 4) раздел наследства, 5) отречение от наследства, 6) выкуп родовых имуществ, 7) узаконение внебрачных детей,8) усыновление, 9) опека, 10) нотариальные дела, 11) ввод во владение недвижимостью, 12) дела о безвестном отсутствии, 13) принятие на хранение и продажа с публичного торга предмета обязательства (в случае невозможности для должника исполнить обязательство за отсутствием кредитора или по другой причине), 14) истребование от поверенных доверенностей и уничтожение их, 15) ликвидация кредитных учреждений, 16) дела о торговой администрации. Судебная практика добавила к этим делам еще официальное признание права собственности за давностными владельцами (72 N 792, 01 N 46).
III. Охранительные дела так тесно связаны с соответствующими институтами материального права, что излагаются в связи с ними в курсах гражданского и торгового права.
Напр., охрана наследств, утверждение завещаний, раздел наследств и другие дела, относящиеся к наследственным имуществам, включаются в отдел наследственного права; об узаконении внебрачных детей и усыновлении трактуется в отделе семейного права; о торговых администрациях - в торговом праве и т. д.
Ввиду этого в учебнике гражданского процесса подлежит изложению только то, что не нашло себе места в курсах материального права, а именно, общие правила охранительного производства, применимые ко всем или, по крайней мере, к значительному количеству охранительных дел.
1. Прежде всего, следует заметить, что при разборе охранительных дел судебные учреждения не перестают быть органами судебной власти. Поэтому они должны руководствоваться теми началами, которыми вообще определяется их судейская деятельность. Если бы законодатель желал иного, то он не внес бы правил охранительного производства в Устав гражданского судопроизводства, в качестве 4-й книги его, а издал бы отдельно. Помещение их в устав свидетельствует, что на охранительное производство должны быть распространены как общие положения, предшествующие первой книге устава (ст. 1-28), так и правила искового производства, поскольку те и другие, конечно, согласуются со специальными особенностями охранительного производства (13 N 41).
Так, например, при разрешении охранительных дел суды обязаны применять законы по их внутреннему смыслу, а при недостатке закона руководствоваться аналогией (ст. 9 и 10); обязаны соблюдать принципы двух инстанций (ст. 11, 12; 12 N 69), гласности (ст. 14), свободы представительства (ст. 16) и т. д.
2. Как было указано выше (см. _ 22), коренное отличие искового производства в гражданских судах от конкретизации юридических норм другими органами государственной власти состоит в двусторонности его, т. е. в том, что суд рассматривает требования одного частного лица по отношению к другому и имеет дело с двумя сторонами: истцом и ответчиком. Охранительное производство в этом отношении отчасти схоже с исковым, отчасти отличается от него. Дела, отнесенные законом к числу охранительных, распадаются на односторонние и на двусторонние. К первым принадлежат, например, дела по охране наследства, утверждению в правах наследства, утверждению завещаний, отречению от наследства, узаконению внебрачных детей, усыновлению, внесение предмета обязательства на хранение. Лица, возбуждающие эти дела, не заявляют юридических требований против других лиц, так что в этих делах нет ни истца, ни ответчика, а имеется только проситель, заявляющий одностороннее ходатайство. Вследствие этого все те правила искового производства, которые обусловливаются двусторонностью его и рассчитаны на участие противника, неприменимы в этих случаях.
Здесь не может быть речи ни о принципе равноправности сторон, ни о встречном иске, ни об отводах, ни о вступлении третьих лиц, ни о возмещении судебных издержек проигравшею дело стороной. По той же причине здесь допустимы соединение и изменение требований (07 N 51); ограничен принцип состязательности расширением сферы свободной инициативы и самодеятельности суда (12 N 69, 70), а постановления суда не снабжены той силой, как решения в исковом процессе (03 N 140). Даже тогда, когда одинаковые ходатайства возбуждаются одновременно несколькими лицами, права которых взаимно исключают или ограничивают друг друга, например, ходатайства нескольких наследников об утверждении в правах к одному и тому же наследству, и когда эти ходатайства рассматриваются судом совместно, причем каждый из просителей, доказывая свои права, опровергает права своих конкурентов, даже тогда, несмотря на наличность спора о правах, охранительное производство не превращается в исковое (12 N 22, 69, 97 N 71), потому что требование одного лица не направлено прямо против другого, а только конкурирует с ним. Здесь все-таки имеется не двусторонний процесс, а соединение двух односторонних. Это не поединок, а состязание на приз.
Вторую группу составляют двусторонние охранительные дела, в которых требование просителя направляется против другого лица (или других лиц) с противоположным интересом. Таковы дела о выкупе родовых имуществ, об отобрании доверенности, о признании кого-либо расточителем, о вводе во владение, о выделе указной части супругу. Но хотя эти дела и двусторонни, все-таки применение к ним искового порядка, в большинстве случаев, было бы несправедливо или нецелесообразно, потому что лица, к которым нужно было бы предъявлять иски (покупатель родового имения, поверенный, расточитель, владелец приобретенного другим лицом не от него имущества, наследники при выделе указной части), зачастую еще не нарушили прав просителя и, быть может, не имеют в виду ни нарушать, ни оспаривать их. Поэтому ставить их в положение ответчиков и возлагать на них бремя искового процесса и уплаты судебных издержек было бы несправедливо. Кроме того, все эти дела сравнительно просты, обыкновенно вовсе не вызывают споров между сторонами и требуют скорого, хотя бы даже только предварительного разрешения. Однако двусторонний характер этой категории дел приближает их к исковым и позволяет распространять на них правила искового производства в более широких размерах, чем допустимо по отношению к односторонним охранительным делам.
Так, здесь необходимо соблюдение принципа равноправности, возможно заявление отводов и встречных требований, например, при выкупе (ст. 1441-1443), распределение судебных издержек, например, в делах о признании расточительности (ст. 146022), и т. д.
В некоторых случаях односторонние охранительные дела превращаются в двусторонние. Так, например, жалобы заинтересованных лиц на действия нотариусов дают повод к возникновению односторонних дел, потому что должностные лица, на которые приносятся жалобы, не являются сторонами в смысле гражданского процесса, как не является стороной, например, окружной суд, на решения которого подана апелляция в палату. Но если жалоба на нотариуса приносится по поводу неправильных действий его при совершении договора между жалобщиком и другим частным лицом (ст. 62 Нотар. пол.), то в этом случае, кроме жалобщика, имеется и второе заинтересованное в исходе дела частное лицо, интересы которого могут быть иногда противоположны интересам жалобщика. То же самое бывает и в других случаях, напр., при утверждении духовных завещаний, когда им нарушаются интересы законных наследников (12 N 73), при усыновлении (ст. 146012).
3. Дела начинаются по просьбам заинтересованных лиц (ст. 4) и лишь в некоторых особо указанных случаях по инициативе самого суда (принятие мер охраны наследств) или по сообщениям прокуратуры (дела о безвестно отсутствующих), полиции (охрана наследств), нотариусов (утверждение представленных ими духовных завещаний) и т. д.
4. Просьбы частных лиц должны быть облекаемы в письменную форму, кроме просьб об уничтожении и отобрании доверенности, которые могут быть заявляемы словесно и заносимы в протокол судом (ст. 146042-48). Письменные прошения составляются и подаются с соблюдением установленных для судебных бумаг правил и оплачиваются гербовым сбором; но внесения судебных пошлин не требуется. Копии прошения и приложенных к нему бумаг представляются только в двусторонних делах.
5. Поверенными по охранительным делам могут быть только лица, которые имеют право вести чужие исковые дела (ст. 4061 Учр. суд. уст.). См. _ 65.
6. Возбудившие дело лица не вызываются судом в заседания, но имеют право явиться и представить устные объяснения (ст. 13). Вызов производится только по двусторонним делам (ст. 1410, 1419, 1441-1443), по делам об узаконении (ст. 14604) и усыновлении (ст. 14609).
7. Проситель должен представить доказательства, подтверждающие правомерность его ходатайства. Но, ввиду отсутствия ответчика (так как лица с противоположным интересом не являются ответчиками в формальном смысле), суд, в порядке охранительного производства, должен, во-1-х, проявлять больше самодеятельности при поверке доказательств просителя (12 N 22), с помощью, например, справок в других своих делах, и, во-2-х, относиться к этим доказательствам строже, требуя представления непременно подлинных документов, а не копий (ст. 441 a contrario), и допуская в качестве доказательства не всякий письменный документ, как это делается в исковом процессе (ст. 456), а только те документы, которые указаны в гражданских законах в качестве предоставленных доказательств для известных отношений, каковы, например, перечисленные в 209 ст. Х т. 1 ч. доказательства родства (12 N 69).
8. Ни вступление, ни привлечение третьего лица в точном смысле невозможны, потому что не может быть третьего лица там, где нет второго (12 N 69). Но в некоторых случаях допускается напоминающее побочное вступление вмешательство заинтересованных лиц в охранительное производство с заявлением возражений против рассматриваемого судом ходатайства (в делах об усыновлении, о признании права собственности по давности владения).
9. В некоторых делах участвует представитель прокурорского надзора, и, притом, в различных ролях. Иногда ему принадлежит право возбуждать охранительное производство посредством соответствующего заявления суду (дела об охране наследства, о безвестном отсутствии); иногда он имеет не только право первоначального возбуждения дела, но и право участия в производстве и обжаловании определений суда (по делам об узаконении, усыновлении, признании расточительности), а иногда дает только свое заключение (в делах опекунских).
10. Охранительное производство заканчивается постановлением окружным судом не решений, а определений. По своему характеру эти определения аналогичны частным определениям искового производства. Они могут быть изменяемы постановившим их судом в случае изменения обстоятельств дела (ст. 891), не препятствуют перерешению того же дела в исковом порядке (03 N 140) и подлежат отмене в порядке надзора, если постановлены по делам, начинаемым без просьбы частных лиц (94 N 110). Так, напр., наследники, которым отказано в утверждении духовного завещания в охранительном порядке, могут предъявить о том же иск к законным наследникам (ст. 106611 т. Х ч. 1), и суд вправе удовлетворить этот иск (12 N 73), не стесняясь своим прежним определением. Но некоторые дела, по своему существу или по специальному постановлению закона, должны быть разрешаемы только в охранительном порядке. Таковы, напр., дела о вводе во владение, безвестном отсутствии и др. Определения суда по таким делам не могут быть опровергаемы посредством исков.
11. Судебные определения подлежат обжалованию в частном порядке производства, за исключением определений о разделе наследства, на которые приносятся апелляционные жалобы (ст. 1421).
12. Определения суда второй инстанции, заканчивающие производство по делу или по частному вопросу, допускают обжалование в кассационном порядке (94 N 97).

_ 132. Конкурсное производство

Шершеневич. Курс торгового права. Т. IV, 1912; Исаченко. Русское гражд. судопроизводство. Т. II, 1910.

Бывают случаи, когда имущества должника недостаточно для покрытия всех его долгов. В таких случаях возникает опасность, что должник растратит свое имущество и тем лишит кредиторов возможности получить удовлетворение или что удовлетворение получат только один или несколько из кредиторов в ущерб всем прочим. Чтобы предупредить такую опасность, необходимо ограничить должника в праве распоряжения имуществом, ликвидировать это имущество и распределить вырученные деньги между всеми кредиторами пропорционально суммам их претензий. Этой цели и служит производство о признании должника несостоятельным и распределении его имущества между кредиторами. Оно называется конкурсным производством в обширном смысле слова, и распадается на два вида, смотря по тому, касается ли несостоятельности торговой, т. е. явившейся результатом торговой деятельности должника, или же несостоятельности гражданской, неторговой, которая возникла из участия должника в общегражданском обороте.

А. Дела о торговой несостоятельности
I. Дела о торговой несостоятельности подведомственны коммерческим судам, а в местностях, где нет коммерческих судов, общим судебным учреждениям. Коммерческие суды руководствуются при производстве этих дел Уставом торгового судопроизводства, а общие суды - тем же уставом, но с изменениями, сделанными Уставом гражд. судопроизводства, именно в III приложении к примеч. при 1400 ст. Уст. гр. суд. (ст. 384 Уст. суд. торг.). При недостаточности правил Устава суд. торгового должны быть применяемы общие постановления Устава гражд. суд. (11 N 57).
II. Подсудность дел о торговой несостоятельности обусловливается местом постоянного жительства должника (прил. к 1400 ст., ст. 2). Но эти дела могут быть возбуждаемы и по месту временного пребывания должника; в таком случае как должник, так и кредиторы имеют право просить о переводе дела в суд по месту постоянного жительства должника (там же, ст. 3), причем производство не приостанавливается, а только в публикации о признании несостоятельности означается суд, куда переводится дело (там же, ст. 4), для того, чтобы кредиторы знали, куда обращаться со своими претензиями.
III. Несостоятельным может быть объявлено каждое лицо, даже неправоспособное, так как несостоятельность представляет собою состояние имущества, а не личности. Поэтому возможно объявление несостоятельности находящих под опекой (77 N 156) и юридических лиц (82 N 42). Возможно даже объявление несостоятельности умершего лица (ст. 405 Уст. суд. торг., п. 3).
IV. Инициатива возбуждения дела может принадлежать: 1) самому должнику, 2) любому из кредиторов его и 3) министру финансов.
В заявлении должника непременно должно заключаться прямое признание своей несостоятельности к платежу по обязательствам и указаны кредиторы, а в заявлении кредиторов - означены принадлежащие им претензии к должнику и признаки его несостоятельности (ст. 405 и сл.). Министру финансов предоставлено право сообщать суду о несостоятельности кредитных учреждений, общественных и частных, в случае прекращения ими платежей (ст. 138 и 139 разд. Х Уст. кредит.).
V. По получении судом заявления должник вызывается в заседание для представления объяснений. Выслушав его, если он явился, и проверив представленные доказательства его несостоятельности, суд постановляет соответствующее определение (ст. 409 Уст. суд. торг.). Для признания должника несостоятельным необходима наличность двух условий, именно: во-1-х, чтобы общая сумма его долгов превышала полторы тысячи руб., и, во-2-х, чтобы было установлено одно из обстоятельств, являющихся по закону признаками несостоятельности. Таковы следующие обстоятельства: 1) собственное признание должником неоплатности своих долгов (09 N 50), сделанное перед судом или перед кредиторами (ст. 405 Уст. суд. торг. п. 1-2), 2) формальное отречение наследников умершего должника от наследства ввиду превышения пассива наследства над активом (там же, ст. 405, п. 3), 3) неявка наследников по публикации об открытии наследства после лица, производившего торговлю, в назначенный законом срок (там же, п. 3; п. 1 прил. к 1238 ст. т. Х, ч. 1), 4) непредставление наследниками должника, принявшими наследство, доказательств достаточности его для погашения долгов, в случае выраженного по этому поводу кредиторами недоверия (ст. 405 Уст. суд. торг., п. 3; ст. 5 прил. к ст. 1238 т. Х ч. I), 5) недостаточность имущества должника для покрытия претензий, обнаружившаяся при обращении взыскания на его имущество в порядке исполнения решений (ст. 407, п. 1-2 Уст. суд. торг.), 6) отлучка должника из места его постоянного жительства неизвестно куда по предъявлении к нему претензий кредиторами (там же, п. 3), и 7) отлучка его из места постоянного жительства до наступления сроков платежа по обязательствам и с оставлением своих дел на произвол судьбы (там же, п. 4).
VI. Признание должника несостоятельным влечет за собой следующие последствия.
1. Должник немедленно заключается в тюрьму. Не подлежит аресту он только при наличности следующих четырех условий: а) если он сам просил о признании своей несостоятельности до предъявления к нему исков со стороны кредиторов, б) если все его кредиторы изъявили согласие оставить его на свободе, в) если отсутствуют признаки злостной несостоятельности и г) если должник представит поручителей в том, что не отлучится из места своего жительства (ст. 410 и 430 Уст. суд. торг.).
2. Должник ограничивается в дееспособности (86 N 7), и право управления и распоряжения его имуществом переходит к присяжному попечителю и наличным кредиторам (ст. 428 Уст. суд. торг.).
3. От должника отбирается подписка о том, что он ничего не утаил и не утаит от своего имущества. В случае нарушения этой подписки он подвергается наказанию, как за злостное банкротство (ст. 7 прил. к 1400 ст. Уст. гр. суд.).
4. Объявление о признании должника несостоятельным печатается в сенатских и местных губернских ведомостях и, сверх того, прибивается к дверям суда и биржи, если она существует в этом городе (ст. 8 прил. к 1400 ст. Уст. гр. суд.).
5. На недвижимое имущество должника налагается запрещение (ст. 415 Уст. суд. торг.), а движимое имущество описывается и арестовывается по общим правилам (ст. 11 прил. к 1400 ст. У. г. с.). Подвергнутое этим мерам имущество образует конкурсную массу, предназначенную на удовлетворение кредиторов в порядке особого производства, именуемого конкурсным производством в тесном смысле слова.
6. Все взысканные с должника по исполнительными листам, но еще не переданные кредиторам деньги обращаются в конкурсную массу (там же, ст. 12).
7. Кредиторы, желающие получить удовлетворение по своим претензиям и не заявившие их при возбуждении дела, должны заявить их в 4-месячный срок тому суду, где производится дело, все равно, наступили ли сроки платежа по обязательствам или нет (ст. 416 Уст. суд. торг.). Заявление претензии может быть сделано, если сумма ее не больше 660 руб., письменно, в противном же случае лично или через поверенного (ст. 418 Уст. суд. торг.). Пропуск 4-месячного срока не лишает кредитора права заявить свою претензию и позже, до созыва окончательного общего собрания кредиторов перед закрытием конкурса; но такая претензия удовлетворяется последней из остатка, образовавшегося после покрытия всех остальных взысканий (11 N 4).
8. Суд назначает одного или двух присяжных попечителей по делам несостоятельного (ст. 420 Уст. суд. торг.) из числа указанных кредиторами "посторонних благонадежных лиц" (ст. 10 прил. к 1400 ст. У. г. с.). Если суд не найдет ни одного из этих кандидатов достаточно благонадежным или если кредиторы не укажут своих кандидатов, то суд назначает присяжных попечителей из числа присяжных и частных поверенных, которые не имеют права отказываться от исполнения этой обязанности под страхом дисциплинарной ответственности (о. с. 86 N 34).
VII. На присяжного попечителя возлагается приведение в известность имущества должника и первоначальное принятие мер охраны (12 N 16). Он - "временный управитель конкурсной массы с ограниченными правомочиями" (06 N 43).
Он вместе с наличными кредиторами составляет опись всего имущества должника, допрашивая при этом должника и его приказчиков (их даже под присягой, если окажется нужным), а в случае, если должник скрылся, его жену и совершеннолетних детей (ст. 426 Уст. суд. торг.), изготовляет на основании добытых сведений предварительный валовой счет всего имущества должника (ст. 427 Уст. суд. торг.) и представляет его суду, который затем уполномочивает его управлять совместно с кредиторами имуществом должника на правах "доброго хозяина" (ст. 428). Но распоряжаться этим имуществом попечитель не вправе и даже вещи, подверженные быстрой порче, может продавать через посредство биржевого маклера или с публичного торга не иначе, как с разрешения суда (ст. 429).
Кроме того, закон 3 июля 1916 г., вошедший в приложение к 1529 ст. т. Х ч. I по прод., предоставил присяжным попечителям, совместно с наличными кредиторами, право требовать по суду уничтожения сделок, совершенных должником до объявления его несостоятельности. Оспариванию подлежат как возмездные, так и безвозмездные сделки, но при разных условиях. Именно, для уничтожения возмездной сделки необходимо, чтобы было доказано: 1) что она совершена с целью причинить ущерб кредиторам, и 2) что лицо, с которым или в пользу которого она совершена, знало об этом намерении должника. Что касается безмездных сделок, то те из них, которые совершены в последние пять лет, до объявления должника несостоятельным, признаются недействительными при наличности одного первого условия, а для уничтожения сделок, совершенных в последний год до объявления несостоятельности, не требуется даже и этого условия, а нужно, чтобы сделка не превышала среднего размера дарений (ст. 3). По отношению к супругам, близким родственникам, свойственникам должника закон устанавливает презумпцию, что "они знали о намерении должника причинить заключением сделки вред его кредиторам, доколе они не докажут противного" (ст. 4). Результатом уничтожения сделки должника является поступление всего имущества, перешедшего от него к другому лицу, в конкурсную массу; но если это лицо было добросовестным приобретателем, т. е. не знало о намерении должника причинить ущерб кредиторам, то оно отвечает только в пределах наличного обогащения, будучи обязано выдать лишь ту часть имущества, которая осталась у него налицо в момент предъявления к нему иска (ст. 6). С другой стороны, при уничтожении возмездной сделки конкурсная масса отвечает в размере наличного обогащения перед лицом, с которым эта сделка была заключена должником и которое передало или уплатило должнику что-либо в силу этой сделки (ст. 7). Наследники лица, получившего какое-либо имущество от должника по совершенной им сделке, отвечают наравне с ним, а частные правопреемники его - отвечают только в двух случаях: 1) когда знали об обстоятельствах, обусловливавших ответственность должника, и 2) когда приобрели имущество безвозмездно (ст. 8).
После назначения попечителя несостоятельный должник продолжает оставаться под стражей, но ему и его семье должна быть назначена из его имущества необходимая сумма на содержание по определению наличных кредиторов, утверждаемому судом (ст. 430). От заключения должник освобождается только в следующих случаях: во-1-х, по постановлению кредиторов, если он представит поручителей в том, что не отлучится из места своего жительства, и если в деле нет указаний на злостную несостоятельность (ст. 430), и, во-2-х, по постановлению суда, опять-таки под благонадежное поручительство, если из конкурсной массы нельзя назначить достаточной суммы на содержание семьи должника и если кредиторы не желают принять ее содержание на свой счет (суд. 95 N 1079, 94 N 354).
Как только сумма заявленных кредиторами претензий превысит половину пассива должника, присяжный попечитель обязан созвать общее собрание кредиторов для избрания конкурсного управления (ст. 431).
VIII. Конкурсное управление состоит из председателя и кураторов. Они избираются большинством голосов, считая не по числу лиц, а по величине претензий, из кредиторов или посторонних лиц, изъявивших свое согласие на избрание (ст. 432-434). Не могут быть избираемы в председатели и кураторы: 1) члены тех судебных мест, на которые возложен надзор за деятельность конкурса (ст. 449), и 2) лица, состоящие уже председателями и кураторами в двух других конкурсах (ст. 447). Избранные кредиторами председатель и кураторы представляются на утверждение суда, который может отказать в утверждении только по указанным в законе причинам (06 N 48). Равным образом только по таким же законным причинам они подлежат увольнению (ст. 448). В порядке надзора и дисциплинарной ответственности конкурсные управления подчинены суду (ст. 445, 446). Сделки присяжных попечителей и кураторов о приобретении на свое имя или на имя подставных лиц претензий других кредиторов недействительны (ст. 437).
С утверждением состава конкурсного управления деятельность присяжного попечителя прекращается и возникает конкурсное производство в тесном смысле слова.
Если число кредиторов меньше трех, то конкурсное управление не избирается, а его обязанности исполняются самим судом, который возлагает на присяжного попечителя разыскание имущества должника и ведение его судебных дел (ст. 443; прил. к 1400 ст. У. г. с., ст. 15).
IX. Круг деятельности конкурсного управления заключается в следующем.
1. Конкурсное управление прежде всего рассматривает и проверяет представленный присяжным попечителем отчет (ст. 456 Уст. суд. торг.), и если заметит какие-либо упущения в действиях присяжного попечителя и кредиторов, первоначально управлявших вместе с ним имуществом должника, то докладывает об этом общему собранию кредиторов, от которого зависит обратиться в суд с представлением о привлечении виновных к ответственности (ст. 457).
2. Конкурсное управление разыскивает имущество должника. При этом оно пользуется более обширными правами, чем присяжный попечитель. Не ограничиваясь выяснением наличного имущества должника, оно может производить взыскания по обязательствам третьих лиц, выданным должнику (ст. 477), и выкупать заложенные имущества для обращения их в конкурсную массу (ст. 479 и сл., прим. к 462 ст.). Оспаривание сделок должника, совершенных им в ущерб кредиторам, конкурсное правление производит на тех же основаниях, как и присяжный попечитель (прил. к 1529 ст. Х т. 1 ч., ст. 1, п. 2).
3. Разыскав имущество должника, конкурсное управление делает ему оценку (ст. 502).
4. Конкурсное управление выясняет все долги несостоятельного, распределяет их по степени достоверности на три рода и допускает к участию в конкурсе только тех кредиторов, чьи претензии признаны бесспорными (ст. 498).
К числу бесспорных претензий законом отнесены: долги по обязательствам, правильно совершенным и подтверждаемым книгами и делами должника или значащимся по его конторским книгам; по обязательствам, выданным взамен покупной суммы за приобретенное должником недвижимое имущество; казенные недоимки; церковные деньги, числящиеся на несостоятельном по церковным книгам; исполнительные листы судебных мест на взыскание с должника (ст. 488).
5. Установив большую часть долгов несостоятельного, конкурсное управление составляет общий счет и план удовлетворения кредиторов (ст. 503), разделяя долги на четыре разряда, именно на долги: 1) подлежащие удовлетворению сполна; 2) подлежащие удовлетворению по соразмерности; 3) подлежащие предварительно судебному рассмотрению и 4) удовлетворяемые из остатка, могущего оказаться после погашения долгов предшествующих разрядов (ст. 505 и сл.).
Первый разряд образуют долги привилегированные: суммы, следующие церкви, казенные недоимки, долги, обеспеченные залогом или закладом, жалование, заработная плата и др. (ст. 506). Ко второму разряду причислены прочие бесспорные долги (ст. 508); к третьему - претензии, которые признаны конкурсным управлением подлежащими судебному рассмотрению и должны быть представлены кредиторами в суд в трехмесячный срок (ст. 509), а к четвертому - все прочие (ст. 510).
6. Конкурсное управление определяет на основании собранных им сведений свойство несостоятельности (ст. 511), и если признает несостоятельность несчастной, то может немедленно сделать суду представление об освобождении должника из-под стражи (ст. 512).
7. По исполнении всех перечисленных выше обязанностей конкурсное управление созывает общее собрание кредиторов (ст. 513 и сл.), которому представляет отчет о своей деятельности (ст. 518). От общего собрания кредиторов зависит утверждение или изменение постановлений конкурсного управления, дальнейшее направление его деятельности, отрешение членов конкурсного управления от должности и привлечение их к ответственности, окончательное определение порядка удовлетворения претензий, судьбы конкурсной массы и свойства несостоятельности (ст. 519 и сл.).
Х. Конкурсное управление, как показывают принадлежащие ему права, фигурирует одновременно в троякой роли. Оно представляет собою, во-1-х, "присутственное место", "нижнюю степень суда" (ст. 438). В качестве такого присутственного места оно распределяет заявленные кредиторами претензии по разрядам, сносится с правительственными учреждениями, имеет свою печать и канцелярию (ст. 438), ведет журнал своих заседаний (ст. 439), вызывает и допрашивает свидетелей (суд. 91 N 575). Во-2-х, конкурсное управление является "уполномоченным от всех заимодавцев" (ст. 459) по отношению к имуществу должника (89 N 63), и от имени кредиторов оспаривает сделки должника и разыскивает его имущество. Наконец, в-3-х, конкурсное управление - представитель должника: оно осуществляет его имущественные права и производит взыскание по принадлежащим ему обязательствам третьих лиц (03 N 85, 87 N 101).
XI. Несостоятельность, по своему свойству, распадается на три вида: 1) несчастную, 2) неосторожную (простое банкротство) и 3) злостную или подложную (злонамеренное банкротство).
Несостоятельность считается несчастной, если она вызвана стечением таких обстоятельств, которых "при всем благоразумии и осторожности предвидеть и отвратить было невозможно" (ст. 388). Признанный несчастным несостоятельным должник освобождается из-под стражи и восстановляется в правах, причем все претензии, поступившие в конкурс, удовлетворяются только из конкурсной массы, не падая на имущество, которое должник приобретает впоследствии, а кредиторы могут предоставить в пользу должника и его семьи часть конкурсной массы (ст. 528).
Неосторожная несостоятельность является результатом собственной вины должника, напр., неудачного подбора служащих, неведения торговых книг (ст. 388). Последствия этого вида несостоятельности таковы: должник подвергается тюремному заключению на время от восьми до шестнадцати месяцев по усмотрению кредиторов, с зачетом времени, проведенного под стражей при производстве дела о несостоятельности, и лишается права торговать (ст. 529), а имущество, которое он приобретет после, обращается на удовлетворение прежних долгов (ст. 530). Первые два последствия могут быть отменены по постановлению общего собрания кредиторов (ст. 529). Если же должник во время производства дела был освобожден кредиторами из-под стражи, то он не подлежит больше задержанию (суд. 93 N 1381).
Злостная несостоятельность (злостное, злонамеренное банкротство) обусловливается умыслом или подлогом со стороны должника (ст. 390), т. е. вызвана такими действиями, которые совершались им с целью скрыть действительное положение своих дел и лишить кредиторов возможности получить полное удовлетворение: посредством, напр., безденежного переукрепления своего имущества другим лицам, выдачи фиктивных обязательств и т. п. (97 N 6). Злостный банкрот подвергается таким же последствиям, как и неосторожный, и, сверх того, предается уголовному суду по статье 1163 Улож. о нак. вместе со своими соучастниками (ст. 531). Но оправдание должника уголовным судом не отменяет гражданско-правовых последствий злостного банкротства (06 N 9).
Постановления общего собрания кредиторов о свойстве несостоятельности представляются на утверждение суда и, по утверждении им, публикуются и приводятся в исполнение (ст. 532).
XII. Конкурсное производство не всегда доводится до конца в том самом месте, где было возбуждено. В случае медленности производства большинство кредиторов, обладающее не менее чем двумя третями всех заявленных претензий, имеет право требовать перемещения конкурса. Но это возможно только при наличности следующих условий: 1) если должник производил торговлю при каком-либо порте, или при бирже, или состоял с торгующими там купцами в деловых сношениях, 2) если конкурс учрежден не в столице и не в каком-либо портовом городе и 3) если кредиторы хотят перевести конкурс в ту столицу или в тот портовый город, где торговал должник (ст. 451, 455). Прошение кредиторов подается в суд того города, куда они желают перевести конкурс, проверяется этим судом посредством справок в том суде, где возникло дело о несостоятельности, и представляется на разрешение Сената (ст. 453). Расходы по переводу конкурса падают на кредиторов, по требованию которых произошел перевод (ст. 454).
XIII. Производство дела о несостоятельности заканчивается: 1) постановлением суда о свойстве несостоятельности, 2) отказом кредиторов от своих претензий и 3) мировой сделкой (суд. 92 N 912). Мировая сделка между должником и кредиторами представляется в суд, который ее утверждает, если на нее согласились кредиторы, обладающие в совокупности большинством претензий (около трех четвертей всей суммы долгов), если истек срок на предъявление в конкурс претензий (ст. 542) и если в деле нет признаков злостного банкротства (81 N 42).
XIV. Присяжный попечитель, председатель и члены конкурсного управления получают за свои труды вознаграждение: присяжный попечитель, а если их было двое, то оба вместе и поровну - один процент с первых 90 тысяч и полпроцента с остальной суммы (ст. 545, 547); председатель и члены конкурсного управления вместе - два процента со всей вырученной суммы (ст. 548) пропорционально времени участия каждого в конкурсе (суд. 90 N 745). Кураторам, закончившим порученные им дела раньше назначенного срока, выдаются общим собранием кредиторов или судом похвальные свидетельства, дающие им право на преимущественное избрание в кураторы по другим конкурсам (ст. 549).
XV. Жалобы на действия и постановления конкурсного управления приносятся подлежащему суду и рассматриваются в частном порядке (ст. 18 прил. к 1400 ст. У. г. с.). Определения же судов обжалуются либо в апелляционном, либо в частном порядке, в зависимости от характера их: окончательные определения, не допускающие изменения самим судом ввиду изменившихся обстоятельств дела, могут быть обжалуемы только в апелляционном порядке (76 N520). Кроме того, суды имеют право требовать, по ходатайству кредиторов или должника, от конкурсного управления сведений о положении дела, ревизовать производство и подвергать как членов конкурсного управления, не исключая председателя, так и присяжных попечителей в дисциплинарном порядке вычету из причитающегося им вознаграждения в размере не свыше четверти его (ст. 16). За преступные действия эти лица привлекаются к уголовной ответственности по правилам, установленным для должностных лиц (ст. 16).
XVI. Дела о несостоятельности кредитных учреждений производятся таким же образом, но с некоторыми отступлениями, которые указаны в Уставе кредитном (разд. Х, ст. 137 и сл.).

Б. Дела о неторговой несостоятельности

Дела о неторговой несостоятельности подведомственны общим судебным учреждениям, которые применяют изложенные выше правила с существенными изменениями, заключающимися в следующем (ст. 20 прил. к 3 прим. 1400 ст. Уст. гр. суд.).
1. До определения свойства несостоятельности должник не подвергается личному задержанию; он может быть подвергнут этому, по требованию кредиторов, только в случае признания несостоятельности неосторожной (ст. 29).
2. Суд, вызвав должника и кредиторов, адреса которых ему указаны, либо немедленно объявляет должника несостоятельным, либо предписывает судебному приставу произвести опись и оценку имущества должника, а затем, по новому ходатайству участвующих лиц, поручает одному из членов суда составить общий счет пассива и актива должника и, выслушав объяснения сторон, постановляет определение (ст. 22-25). Объявить должника несостоятельным в первом же заседании, без предварительного выяснения состояния его имущества, суд может в следующих случаях: а) когда дело о несостоятельности возбуждено по заявлению самого должника: б) когда при исполнении решения сумма, вырученная от продажи имущества должника с публичного торга или взысканная иным путем, недостаточна для покрытия всех заявленных претензий, а должник не указывает другого имущества или другого способа их погашения, и в) когда должник скрылся из места своего жительства, а его наличного имущества, согласно представленным кредиторам сведениям, не хватает для погашения долгов (ст. 26-27).
3. Перемещение конкурсов в столичные и портовые города не допускается (ст. 30).
4. Личное задержание должника, в случае признания неосторожной и злостной несостоятельности, производится согласно следующим правилам. Не все должники могут быть подвергаемы аресту, именно не подлежат ему: не достигшие совершеннолетия, имеющие больше 70 лет от роду, беременные женщины и разрешившиеся от бремени до истечения шести недель со дня родов, родители малолетних детей, не имеющих средств к существованию, священнослужители, офицеры и нижние чины, состоящие на действительной обязательной службе, офицеры, чиновники и нижние чины запаса армии во время обязательного призыва на службу (ст. 32 прил. к 1400 ст. Уст. гр. суд.). Кроме того, не допускается личное задержание за долги ниже ста руб. (ст. 34) или по просьбе кредитора, состоящего супругом должника или родственников в прямой линии без ограничения степеней, а в боковой - до второй степени включительно (ст. 33). Срок заключения исчисляется пропорционально сумме долга от шести месяцев до пяти лет (ст. 36). Арест производится на основании особого исполнительного листа (ст. 35), который утрачивает силу в случае непредъявления судебному приставу в течение шести месяцев (ст. 37). Вместе с исполнительным листом должны быть представлены кормовые деньги на содержание должника не менее чем за месяц вперед (ст. 40). Личное задержание состоящих на военной или гражданской службе производится при участии их начальства (ст. 43-46). Должник не может быть арестован: ночью (от 8 ч. веч. до 8 час. утра), в церкви, во дворце, в квартирах дипломатических агентов, пользующихся правом внеземельности, и в присутственных местах во время заседаний (ст. 47). Болезнь должника служит причиной отсрочки ареста, если будет установлена врачебным освидетельствованием в присутствии судебного пристава (ст. 48). Должник, полагающий, что он арестован неправильно, может потребовать, чтобы судебный пристав немедленно представил его председателю окружного суда, который имеет право освободить должника, если убедится в неправильности ареста. В случае отсутствия окружного суда в месте ареста правами председателя суда пользуется мировой судья (ст. 52). Личное заключение прекращается истечением срока ареста, погашением всего долга и издержек по исполнению, достижением семидесяти лет, изъявлением кредиторами согласия на освобождение должника под поручительство или без него и непредставлением кредиторами кормовых денег (ст. 57). В последнем случае смотритель места заключения за день до истечения срока на представление денег напоминает кредиторам о наступлении срока (ст. 62). Если затем в течение двух недель после напоминания кредиторы не внесут кормовых денег, то должник освобождается и долг, за который он был подвергнут задержанию, считается погашенным (ст. 64, 65).

_ 133. Судебно-межевое производство

Маттель. Судебно-межевое разбирательство по Уставу гражд. суд., 1912.

I. Судебно-межевое производство представляет собой порядок разрешения гражданскими судами споров о количестве земли и границах владений соучастников в общей, обмежеванной при генеральном или специальном межевании даче (имении).
Генеральное межевание, начатое в 1766 г., имело целью разграничить земельные владения (дачи), как географические единицы, приуроченные к естественным или административным границам, совершенно независимо от того, кому эти владения принадлежали. "Генеральным межеванием утверждаются земли единственно и навсегда только к селам и деревням, а пустоши к их старым названиям, но отнюдь не села, деревни и пустоши к именам владельческим" (ст. 328 Зак. меж.). В тех случаях, когда генерально обмежеванная дача принадлежала не одному лицу, а нескольким, разделение ее между ними производилось только тогда, когда они этого желали и, притом, были согласны относительно границ своих владений; иначе они оставались "без внутреннего размежевания", которое составляло задачу будущего специального межевания (ст. 311 Зак. меж.). Но и специальное межевание предполагало общее согласие всех совладельцев дачи; это согласие выражалось в "полюбовной сказке", которая подлежала утверждению уездного суда, а по упразднении этих судов - губернского правления. Чтобы облегчить соглашение между совладельцами, были учреждены в 1839 г. посреднические комиссии, а "постоянное ходатайство по делам межевания" возложено на особых посредников. При безуспешности попыток склонить совладельцев к взаимным уступкам и достигнуть соглашения споры между ними подлежали передаче на разрешение судов. По мере того, как специальное межевание подвигалось вперед, должности посредников и посреднические комиссии упразднялись, так что в настоящее время посредники сохранились только в нескольких губерниях, а посреднических комиссий нет уже нигде. Специальное межевание производится и в настоящее время по взаимному соглашению совладельцев на основании "полюбовных сказок", утверждаемых губернскими правлениями. При невозможности достигнуть полюбовного соглашения каждый из совладельцев имеет право потребовать размежевания в судебно-межевом порядке.
II. Отличительные признаки судебно-межевого производства состоят в следующем.
1. Задача гражданских судов при разрешении дел в порядке судебно-межевого производства ограничивается определением количества земли, принадлежащего в общей даче каждому из совладельцев, и установлением границ их участков. Споры между совладельцами о самом праве собственности на доли в общем имении подлежат разрешению в общем исковом порядке (90 N 1).
Только в Закавказье, в силу особых правил, в порядке судебно-межевого производства разбираются "все споры о праве собственности и владении на межуемые земли" (12 N 24).
2. Судебно-межевое производство применимо только по отношению к имениям, уже размежеванным в порядке генерального межевания, а также и в порядке специального межевания, если дача, составлявшая владение одного лица, перешла после специального межевания к нескольким лицам.
"В том случае, когда имение единственного владения, составляющее особую дачу, формально обмежеванную, перешло по наследству или по купчей, либо по другому крепостному акту в общую собственность двух или нескольких лиц, выдел совладельца производится судебно-межевым порядком, если полюбовно не может последовать" (08 N 25). Для совершения полюбовного раздела назначен 3-летний срок (ст. 617 Зак. меж.; 83 N 121). Раздел имения, составляющего часть специально обмежеванной дачи, производится в общем исковом порядке по предъявлении одним из совладельцев иска к прочим совладельцам имения (08 N 25).
3. Судебно-межевое производство начинается только в том случае, когда между совладельцами не состоялось полюбовного соглашения о разделе имения. Если попытка специального межевания была сделана при участии посредников или посреднических комиссий, то о безуспешности ее должно быть представлено в суд, при возбуждении судебно-межевого производства, удостоверение посреднической комиссии или заменившего ее губернского правления (ст. 241 Зак. меж.; 78 N 240).
III. Судебно-межевые дела подведомственны общим судебным учреждениям (прил. 1 к 1400 ст., ст. 1) и подчиняются общим правилам искового производства (ст. 4), со следующими отступлениями.
1. Производство возбуждается исковым прошением (там же, ст. 2) одного или нескольких совладельцев (о. с. 05 N 27).
2. К участию в производстве должны быть привлечены все совладельцы, так как суду предстоит определить "права и участки всех соучастников в даче" (о. с. 05 N 27). Поэтому при исковом прошении должны быть представлены копии его и приложенных к нему документов по числу совладельцев и указаны их адреса, если это известно просителям (80 N 264).
3. Для предварительной подготовки дела суд назначает одного из своих членов (прил. 1 к 1400 ст., ст. 2).
4. Судебно-межевое производство распадается на две стадии: 1) определение количества принадлежащей каждому из совладельцев земли и 2) распределение земли путем назначения границ (там же, ст. 6, 7).
5. Первая стадия судебно-межевого производства подчиняется правилам искового процесса с изменениями, сделанными в ст. 942-960, 974-975 межевых законов (там же, ст. 4).
В перечисленных статьях Меж. зак. речь идет о порядке и способах доказывания совладельцами своих прав.
6. Первая стадия заканчивается постановлением судебного решения. По вступлении его в законную силу совладельцы могут привести его в исполнение добровольно по правилам полюбовного размежевания (там же, ст. 6). Если же они не придут к соглашению об этом в течение трехмесячного срока, то по ходатайству кого-либо из них начинается вторая стадия судебно-межевого производства: распределение земли по участкам и назначение границ каждого участка по правилам межевых законов (там же, ст. 7). Постановленное судом по этому предмету решение исполняется межевыми учреждениями, которые проводят границы в натуре, совершают межевые акты и составляют межевые планы (там же, ст. 8).
7. Первая стадия производства может отсутствовать, и суд приступает прямо ко второй. Это бывает в тех случаях, когда совладельцы согласны относительно количества принадлежащей каждому из них земли, а спор идет только о границах их владений (06 N 26, 02 N 75).
8. На судебно-межевые дела не распространяется действие погасительной давности (96 N 5).
По правилам судебно-межевого производства совершается выдел участков из въезжих лесов (прил. I к 1400, ст. 10).

Приложение

Коммерческие суды и производство в них

Шершеневич. Курс торгового права. Т. IV, 1912.

I. В России существуют в настоящее время 4 коммерческих суда: в столицах, Одессе и Варшаве. Первые три обособлены от общих судебных учреждений; они не подчинены гражданскому кассационному департаменту Сената, а второй и последней инстанцией является для них судебный департамент Сената. Устройство и деятельность этих трех судов определены Уставом торгового судопроизводства, изданным еще в 1832 г. Варшавский коммерческий суд включен в систему общих судов, подчинен судебной палате и гражданскому кассационному департаменту Сената и применяет в своем производстве правила Устава гражд. судопроизводства с небольшими изменениями.
Существование особых судов для разрешения споров, возникающих из торговых сделок, не представляло и в настоящее время не представляет повсеместного явления. Такие суды были в Древнем Египте и в Афинах, но их не знали римляне. В средние века они развились в торговых городах Италии и Испании, а затем и в других государствах. В последующее время они то сливались с общими судами, то снова обособлялись. Теперь они сохранились во Франции, Бельгии и отчасти в Австрии. Напротив, в других государствах и, притом, таких, где торговля наиболее развита, они отсутствуют: их нет в Англии, Голландии, Италии, Соединенных Штатах, а в Германии, где они существовали во многих местностях раньше, их заменили торговые отделения общих судов.
В России торговые суды стали появляться с XII в. (новгородский суд ивановского купечества). Новоторговым уставом 1667 г. был учрежден особый приказ для суда и расправы "купецким людям" и таможенные суды, которые Петр I, уничтожив приказы, подчинил коммерц-коллегии. По упразднении внутренних таможен таможенные суды сохранились только в пограничных и портовых городах, а в прочих их место заняли словесные суды при магистратах и ратушах, удержавшиеся до судебной реформы 1864 г. Независимо от них стали учреждаться в начале XIX в. коммерческие суды по французскому образцу. Первый суд был открыт в Одессе (в 1808 г.) по инициативе местной администрации, которая поддержала ходатайство об этом иностранных купцов, проживавших в Одессе. В 1832 г. были изданы Общее учреждение коммерческих судов и Устав торгового судопроизводства, сохранившие силу и по настоящее время. С введением в действие судебных уставов 1864 г. все виды торговых судов были упразднены, кроме коммерческих. Для разрешения вопроса об их дальнейшем существовании была учреждена комиссия, которая пришла к заключению, что они совершенно излишни, так как торговые дела могут быть с полным успехом разбираемы общими судами. Несколько коммерческих судов было упразднено, но в 1871 г. новая комиссия высказалась за сохранение их и выработала проект Устава торгового судопроизводства. Однако он не получил утверждения, и упразднение коммерческих судов продолжалось. При пересмотре судебных уставов в 1904 и следующих годах опять был поставлен на очередь вопрос о судьбе этих судов и разрешен в том смысле, что 30-летний опыт ясно показал совершенную ненужность их. После этого было закрыто еще несколько судов.
II. О пределах ведомства коммерческих судов была речь в _ 37.
III. Устройство коммерческих судов отличается от устройства общих судов смешанным составом судей, именно: часть судей назначается правительством, а часть выбирается купечеством из своей среды. От судей требуется образовательный и служебный ценз, причем образовательный может быть заменен усиленным служебным.
Председатели, товарищи их, а в Одессе и старший член коммерческого суда назначаются из числа кандидатов, избранных купеческим сословием (ст. 7 Уст. суд. торг.), в столицах на 6 лет, а в Одессе - на 4 года (ст. 9-10). На должности председателей могут быть избираемы, во-1-х, лица с высшим юридическим образованием, прослужившие по судебной части или по управлению коммерцией в должностях не ниже делопроизводителя департамента торговли не менее двух лет, и, во-2-х, лица без высшего образования, прослужившие в указанных должностях не менее 6 лет (ст. 11). От кандидатов в товарищи председателей и старшего члена одесского суда требуются такие же условия, с той разницей, что срок служебного ценза уменьшен для получивших высшее юридическое образование до одного года, а для прочих - до трех лет (ст. 12). Члены от правительства и товарищи председателей особых временных отделений назначаются правительством без участия купечества и бессрочно (ст. 7, 8).
Члены от купечества избираются купеческими обществами из местных и иногородних купцов первой гильдии, а при недостатке купцов первой гильдии - из купцов второй гильдии, но не более половины членов, в столицах на три года, в Одессе - на два года (ст. 17-21). Вместе с членами судов избираются и кандидаты к ним для замещения их в случае болезни, смерти, отлучки (ст. 18).
В варшавском коммерческом суде председатель и его товарищ назначаются правительством без участия купечества из лиц со специальной подготовкой: первый приравнен в этом отношении к членам судебной палаты, а второй - к членам окружного суда (ст. 543 Учр. суд. уст.).
Председатели, их товарищи и члены от правительства получают жалование из казны, а члены от купечества служат безвозмездно (ст. 6).
Обязанности судебных приставов и рассыльных исполняются состоящими при коммерческих судах присяжными приставами и присяжными служителями (ст. 4). Ведением чужих дел могут заниматься только лица, внесенные в список присяжных стряпчих (ст. 32).
Внесение в этот список зависит от усмотрения коммерческого суда, который, ознакомившись с качествами лица, желающего сделаться присяжным стряпчим, может либо удовлетворить его просьбу, либо отказать в ней без объяснения причин (ст. 34). Точно так же суд имеет право исключать присяжных стряпчих из списка в случае нарушения ими своих профессиональных обязанностей (ст. 35). Кроме присяжных стряпчих, к ходатайству по чужим делам допускаются лица, служащие у истца или ответчика, и купцы, ведущие торговлю и не занимающиеся ходатайством по чужим делам в других судебных учреждениях (ст. 38, 39).
IV. Производство коммерческих судов нормируется Уставом торгового судопроизводства (последнее издание 1903 г.). Но так как в нем многие вопросы не затронуты (напр., о вступлении третьих лиц, о встречном иске, о доверенностях и т. д.), то применяются по аналогии правила Устава гражд. судопроизводства и действовавших до введения его законов о судопроизводстве и взысканиях гражданских (последнее издание в составе 2 части XVI т. Свода законов 1892 г.), смотря по тому, какие из заключающихся в этих уставах законы более соответствуют общим началам торгового процесса. Порядок производства в коммерческом суде двоякий: устный, называемый словесной расправой, и письменный, или письменное производство (ст. 76). По общему правилу дела разбираются в порядке словесной расправы, которая может быть заменена письменным производством: 1) по желанию истца, 2) по просьбе ответчика, если суд найдет ее уважительной и 3) по усмотрению самого суда (ст. 77, 78).
V. Словесная расправа аналогична общему порядку производства в окружных судах и отличается от него немногими особенностями, из которых наиболее важны следующие: иск может быть предъявлен словесно; судебные пошлины не взыскиваются; стороны за неявку в заседание подвергаются штрафу; отзывы на заочные решения не допускаются; доклад дела членом суда не производится; суду вменено в обязанность оказывать помощь неграмотным и неопытным тяжущимся; широко применяется присяга сторон; секретарю предоставлено право указывать суду на противоречие постановляемого решения обстоятельствам дела и законам.
Иск может быть предъявлен не только письменно, но и устно, причем в последнем случае он записывается в особую книгу (ст. 87, 90). Представления судебной пошлины не требуется, а потому и цена иска может быть не означена (ст. 91). Исковая просьба рассматривается судом, и если будет признана неподведомственной коммерческому суду, то делается постановление о непринятии дела к производству, о чем немедленно извещается истец (ст. 92, 93). Ответчик вызывается в заседание либо повесткой, либо - в спешных случаях, когда имеется опасение, что ответчик скроется, или когда нужно наложить запрещение на его движимое имущество, - приказом (ст. 97), который доставляется ответчику приставом суда (а не присяжным служителем) и может быть вручен ему во всяком месте, кроме церкви, присутственного места или биржи во время собрания (ст. 167). Срок на явку, назначаемый в повестке, должен быть не менее трехдневного (ст. 162) с добавлением, если нужно, поверстного (ст. 163), а по приказу может быть назначен и более краткий срок (ст. 168). Если истец представит суду доказательства, что ответчик намерен скрыться без обеспечения иска или отлучиться из города без разрешения суда, то суд может потребовать от ответчика представления залога или поручительства под угрозой воспретить ему отлучку из города через полицию (ст. 183). Ответчик обязан явиться по вызову суда (ст. 170); если же не может по случаю болезни своей или жены, по случаю смерти близкого родственника или непреодолимого препятствия (разлива вод и т. п.), то должен известить об этом суд (ст. 170, 171). При неявке ответчика по законной причине суд либо откладывает заседание, либо предписывает ответчику прислать поверенного, либо отряжает одного из своих членов и секретаря для допроса ответчика на дому (ст. 173). При неявке ответчика без уважительной причины суд либо откладывает заседание, если дело не требует спешного разрешения (ст. 174) и вновь вызывает ответчика (ст. 175), либо, не найдя возможным отсрочить разбирательство, приступает к нему в отсутствии ответчика (ст. 176), с которого взыскивает штраф за ослушание (ст. 175). Таковы же последствия неявки ответчика по получении второй повестки, если она была послана (ст. 176). Решения, постановленные в отсутствии ответчика, не считаются заочными. Если ответчик явится по истечении назначенного ему срока, но все-таки до постановления решения и приведет уважительные причины в свое оправдание, то допускается к представлению объяснений, в противном же случае допускается по предварительном взыскании штрафа (ст. 177). Неявка в заседание истца влечет за собой прекращение дела и взыскание штрафа; но если истец представит суду уважительные причины, то дело возобновляется (ст. 179). Штраф назначается в размере от 15 до 150 руб. (ст. 180).
При выслушании сторон соблюдается принцип равноправности (ст. 291 и сл.). Но в отступление от принципа состязательности на суд возложена обязанность оказывать покровительство неграмотным и неопытным в ведении судебных дел лицам, следя чтобы в их объяснениях не было таких сомнительных выражений и двусмысленностей, которые могли бы быть истолкованы во вред им (ст. 199). С другой стороны, суд стеснен при оценке письменных доказательств некоторыми правилами, представляющими собой остатки традиционной системы формальных доказательств. Так, закон устраняет из числа письменных доказательств документы, заключающие в себе очевидное внутреннее противоречие, происшедшее не от описки (ст. 221), документы двусмысленные (ст. 222), с подчистками и помарками неизвестного происхождения (ст. 223-224), с подлогом хотя бы в одном слове (ст. 230) и т. п. Если одна из сторон не представит истребованного от нее судом документа или представит его в испорченном виде, то суд может допустить противную сторону к подтверждению содержания этого документа посредством присяги (ст. 227). Принцип непосредственности проведен еще менее последовательно, чем в производстве гражданских судов: допрос свидетелей и осмотр на месте всегда производятся не всем судом, а одним из членов (ст. 262, 306). Но наиболее существенное отступление от порядка доказывания в окружных судах состоит в том, что Устав торгового судопроизводства допускает, кроме добровольной присяги сторон, еще и принудительную, которая предлагается сторонам судом в случае недостаточности других доказательств для выяснения дела (ст. 279, 280). Именно, суд предлагает принести присягу в подтверждение своих заявлений той из сторон, чьи доказательства сильнее доказательств противника; если тяжущийся принесет присягу, то считается доказавшим свои заявления; если откажется от нее, то признаются доказанными утверждения противника (ст. 278). Кроме этой дополнительной присяги, суд может предлагать тяжущимся присягу еще оценочную: в подтверждение количества убытков, когда право на взыскание их уже признано судом (ст. 281). Некоторыми особенностями отличается производство экспертизы: от избрания экспертов не могут отказываться лица, занимающиеся профессионально торговлей или промышленностью (ст. 313); время экспертизы назначается самими экспертами и сообщается ими суду, который извещает о нем тяжущихся (ст. 319); письменное заключение, составленное одним из экспертов по поручению прочих, а если все они неграмотны, то помощником секретаря, прочитывается тяжущимся и представляется суду, который может потребовать, чтобы эксперты подтвердили свое заключение присягой (ст. 323, 324).
Доклад дел в заседании суда не производится (ст. 329); обстоятельства дел излагаются самими сторонами; только по сложным делам председательствующий может поручить одному из членов представить в следующем заседании доклад письменно или устно (ст. 331). При разрешении дел суды обязаны руководствоваться прежде всего торговыми законами, потом, при недостаточности торговых законов, гражданскими законами, а затем уже торговыми обычаями и своими решениями по однородным делам (ст. 327). Решения постановляются абсолютным большинством голосов (ст. 338), причем, в случае равенства голосов, голос председательствующего дает перевес принятому им мнению (ст. 337). Но не считается большинством голосов, если из четырех членов суда два одного мнения, а два разных мнений, или когда при пяти членах три одного мнения, а два разделяются на два мнения или при шести членах три одного мнения, а мнения трех остальных разделятся (ст. 339). При таком разделении голосов постановление решения откладывается и к следующему заседанию приглашаются один или два члена из числа кандидатов в судьи, которые выслушивают дело и принимают участие в голосовании (ст. 340, 341). Секретарь не участвует в голосовании, но пользуется таким правом, какого ему не предоставлено в окружных судах: правом указывать суду на явное противоречие решения обстоятельствам дела или законам, повторять свое указание перед внесением решения в журнал и, если оно все-таки не будет принято в уважение, записать его в журнал (ст. 342).
VI. Письменное производство заключается в обмене тяжущихся состязательными бумагами - двумя с каждой стороны (ст. 137, 142, 143). Каждая поступившая бумага докладывается в заседании суда, причем тяжущиеся, если они оба явились, могут представлять дополнительные объяснения, не приводя, однако, новых доказательств и возражений (ст. 144). По окончании обмена бумаг составляется канцелярией суда за скрепой секретаря краткая записка, предъявляемая затем сторонам для прочтения и дополнения замечаниями в течение двухдневного срока, который может быть продолжен судом ввиду уважительных причин до семи дней (ст. 149). На основании этой записки суд постановляет решение (ст. 150). В остальном письменное производство не отличается от словесной расправы (ст. 138).
Постановления суда по существу дела называются решительными определениями, а постановления по побочным вопросам - частными определениями (ст. 328).
VII. Частные определения подлежат обжалованию отдельно от апелляции по существу дела только в немногих случаях.
Именно: 1) когда суд не принял дела к своему рассмотрению, считая его неподведомственным себе, 2) когда суд не уважил просьбы стороны об устранении судьи, 3) когда оставлен без последствий отвод о неподсудности и 4) когда суд допустил или потребовал представить такие доказательства, какие по данного рода делам не допускаются законом (ст. 362). В этих случаях частные жалобы подаются в восьмидневный срок в коммерческий суд, который обязан препроводить их со своими объяснениями в Сенат не позже, как через неделю, и приостановить производство дела; только при подаче жалобы на неуважение отвода о неподсудности приостановление производства зависит от усмотрения суда (ст. 366).
VII. Решения по существу дела могут быть обжалуемы в апелляционном порядке, если цена иска превышает в столицах три тысячи руб., а в Одессе - полторы тысячи руб. (ст. 49, п. 1). Срок на подачу апелляции - двухмесячный, а для фрахтовых, вексельных и конкурсных дел - месячный (ст. 369).
Закон требует, чтобы тяжущийся, желающий обжаловать решение, заявил об этом суду в течение восьми дней, а по делам фрахтовым, вексельным и конкурсным - в течение трех (ст. 367). Но Сенат признал, что неисполнение этой формальности не лишает тяжущегося права подать апелляцию (суд. 89 N 780), а необходимо только для того, чтобы суд приостановил исполнение решения (ст. 370).
Копия апелляционной жалобы вручается противной стороне, которая вправе в месячный срок подать против нее объяснение (ст. 377). Обжалованное решение может быть, по просьбе выигравшей дело стороны, приведено в исполнение, если она представит залог на случай перерешения дела Сенатом (ст. 371) или предложит поручительство (ст. 372). Об этой просьбе тяжущегося извещается противная сторона, имеющая право на трехдневный срок представить свои возражения (ст. 373). Если она не будет возражать, то суд принимает залог или поручительство; если же возражение последует, то спор разрешается определением суда, которое не подлежит обжалованию (ст. 375, 376). Однако если впоследствии залог и поручительство окажутся недостаточными и тяжущийся не получит полного удовлетворения, то может взыскать недостающую сумму с судей (ст. 376).
IX. При производстве дел о торговой несостоятельности коммерческие суды руководствуются общими правилами с немногими отступлениями.
Для предъявления кредиторами претензии суду по объявлении должника несостоятельным назначен не один общий четырехмесячный срок, а разные: для кредиторов, находящихся в том же городе, где суд, - двухнедельный срок, для живущих в других местах России - четырехмесячный, а для пребывающих за границей - годичный (ст. 416). Затем от должника отбирается в подтверждение того, что он ничего не утаил и не утаит, присяга (ст. 423). Суд назначает присяжных попечителей из кандидатов, избранных купеческими обществами, в том порядке, как они помещены в списке, но отдавая преимущество принадлежащим к той же гильдии или к занимающимся такою же торговлей, как должник (ст. 420, 29 и сл.).
X. Апелляционные жалобы рассматриваются судебным департаментом Сената, прежде называвшимся четвертым (учр. Сен., ст. 25, п. 1). Порядок производства в нем таков же, как в других департаментах Сената, кроме кассационных, и определен в учреждении Сената (ст. 61 и сл.). Решения судебного департамента окончательны, но на них допускаются всеподданнейшие жалобы на Высочайшее имя через канцелярию по принятию прошений на имя Его Величества (ст. 217). Эти жалобы рассматриваются предварительно в особом присутствии Государственного совета, и если будут признаны основательными, то дело передается на рассмотрение второго общего собрания Сената (ст. 33, п. 1), образуемого из судебного и гражданского кассационного департаментов (ст. 28). На разрешении 2-го общего собрания переносятся дела из судебного департамента еще в одном случае: когда в судебном департаменте возникло при рассмотрении дела разногласие между сенаторами, препятствующее по закону постановлению решения (ст. 33, п. 2 и ст. 94 и сл.).
XI. Относительно судебных издержек установлены для коммерческих судов особые правила. Гербовый сбор с подаваемых бумаг взыскивается на общем основании (ст. 380); исковые пошлины должны быть представляемы только в том случае, когда дело обращается от словесной расправы к письменному производству (ст. 381). Проигравшая дело сторона подвергается штрафу "за неправый спор" в первой инстанции в размере 5%, а во второй инстанции - в размере 10% с той суммы, какую она взыскивала с противника или оспаривала (ст. 382, 383; суд. 97 N 308, 96 N 1355). При подаче апелляционной жалобы требуется представление 60 руб. "в залог правой апелляции" (ст. 383), которые возвращаются в случае удовлетворения апелляционной жалобы Сенатом вполне или в значительной части (суд. 99 N 13, 96 N 882), или при оставлении жалобы без рассмотрения по существу ввиду формальных оснований (суд. 83 N 1209). От внесения залога суд может освободить лиц, представивших подписку об отсутствии у них "переносных денег" (суд. 80 N 615). Присяжные стряпчие получают гонорар от своих клиентов по соглашению с ними; законной таксы нет, а потому и правила о вознаграждении за ведение дела не применяются. Но выигравшая дело сторона может потребовать от противника возмещения уплаченного ею гербового сбора и судебной пошлины (ст. 818 Зак. о судопроизводстве гражд.).
XII. Исполнение решений коммерческих судов производится по общим правилам Устава гражданского судопроизводства (ст. 360).

Объяснение сокращений

Статьи Устава гражд. судопроизводства цитируются по номерам (просто: ст. 1, 2, 3, 25 и т. д.), решения гражд. кассац. департамента Сената - означением года и номера (напр., 75 N 6 = решение граж. кассац. деп. за 1875 г. N 6), а решения других департаментов отмечаются их сокращенным названием (угол. = уголовного департамента, суд. = судебного, о.с. = общего собрания).

———————————————————————————————————————————
*(1) В своей брошюре, изданной в 1893 г. в Одессе и посвященной судьбе русской адвокатуры, Е. В. Васьковский отмечал, что адвокаты в России не имеют перспективы, которая бы поощряла их к честному исполнению своих обязанностей. "Вследствие этого, - продолжал он свою мысль, - единственным стимулом, побуждающим наших адвокатов к деятельности, служит желание разбогатеть; единственной наградой за старательное исполнение профессиональных обязанностей является крупный заработок, единственная цель, к которой они могут стремиться, заключается в материальной выгоде" (Васьковский Е. В. Будущее русской адвокатуры. М., 2000. С. 11).
*(2) Васьковский Е. В. К вопросу о последствиях безвестного отсутствия//Журнал Санкт-Петербургского Юридического общества. 1894. Кн. 4; он же. О разборчивости при принятии дел к защите//Журнал СанктПетербургского Юридического общества. 1894. Кн. 6; он же. Юридическая конструкция находки//Журнал Санкт-Петербургского Юридического общества. 1894. Кн. 8. он же. Применение обычаев (в общих и мировых суда)//Журнал Санкт-Петербургского Юридического общества. 1894. Кн. 10 и др.
*(3) Васьковский Е. В. Приобретение движимости от несобственника//Журнал Министерства юстиции. 1894-1895. Кн. 3; он же. Значение адвокатуры //Там же. N 8 и др.
*(4) В 1901 г. эта работа Е. В. Васьковского была издана в Одессе. В 2002 г. она была переиздана АО "Центр ЮрИнфРом" с предисловием В. А. Белова, высоко оценивающего данный труд русского цивилиста прошлого.
*(5) В РГИА сохранилась "Листовка Коалиционного Совета Новороссийского Университета с призывом к забастовке протеста против суда над И. М. Занчевским и Е. В. Васьковским (Фонд 733. Оп. 201. Д. 85. Л. 11).
*(6) Данная книга Е. В. Васьковского переиздана в 1997 г.
*(7) Бугаевский А. А. Рецензия на книгу Е. В. Васьковского "Учебник гражданского процесса"//Право. 1914. N 10. Стлб. 803.

<< Предыдущая

стр. 12
(из 13 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>