<< Предыдущая

стр. 7
(из 13 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

Так как при сношениях по телеграфу подлинник депеши остается в телеграфном учреждении, а в суд поступает список с него, нередко неточный и подписанный без соблюдения правил, установленных законом, то Сенат признал, что по телеграфу нельзя передавать апелляционных жалоб (92 N 95), а следовательно, и прочих состязательных бумаг. Но другие ходатайства и заявления, "не имеющие значения для самого разрешения дела" (15 N 47), могут быть передаваемы и по телеграфу с засвидетельствованием подписи отправителя телеграфной станцией (87 N 83).
III. Несоблюдение тяжущимся обязательной формы, установленной для данного действия, напр., словесное ходатайство о привлечении третьего лица (ст. 653), влечет за собой ничтожность этого действия. Нарушение других формальных требований сопряжено не со столь строгими последствиями. О них будет речь в _ 68.
IV. Все производство в судебных учреждениях должно происходить на общегосударственном - русском языке (о. с. 05 N 36), и не только в коренных русских губерниях, но и на окраинах (ст. 464, 557 Учр. суд. уст.). Исключение сделано лишь для гминных судов Царства Польского и для волостных и мировых судов Прибалтийского края (прим. к 464 и 557 ст.; о. с. 86 N 8, 14 N 15).
Из этого общего положения следует, что процессуальные бумаги, подаваемые тяжущимися, должны быть написаны на русском языке, хотя бы они исходили от иностранцев, не знающих русского языка (ст. 261). Только подпись на бумагах может быть сделана либо самим иностранцем на иностранном языке с засвидетельствованием ее перевода на русский язык (ст. 261), либо другим лицом, по просьбе иностранца, на русском языке подобно тому, как делается подпись за неграмотного (77 N 148; о. с. 92 N 14).
Перевод подписи может быть засвидетельствован присяжным переводчиком или другим, известным суду должностным лицом (ст. 261). Если подпись на иностранном языке не сопровождается переводом, или если ее перевод не засвидетельствован указанным способом, то суд должен либо возвратить бумагу подавшему ее для исправления (ст. 267 по аналогии), либо сам исправить упущение, пригласив присяжного переводчика или какого-нибудь из должностных лиц для перевода подписи или удостоверения правильности уже сделанного перевода (о. с. 94 N 17).
Представляемые к делу, в качестве доказательств, документы на иностранных языках должны сопровождаться переводом (ст. 263, п. 2), который может быть сделан самим тяжущимся. Но если потребует противная сторона или если сам суд найдет нужным, то он вправе поручить проверку перевода присяжному переводчику либо другому сведущему лицу или же послать перевод вместе с подлинником для проверки в местную гимназию либо в ближайший университет, где имеются преподаватели того языка, на котором написан документ, либо, наконец, в Министерство иностранных дел (ст. 540).

_ 64. Процессуальные сроки

I. Процессуальные права - срочны.
Цель ограничения процессуальных прав сроками - упорядочение и ускорение производства. Если бы дозволить каждому тяжущемуся совершать процессуальные действия, когда ему заблагорассудится, то периоды нагромождения процессуальных действий сменялись бы периодами полного бездействия тяжущихся, особенно той стороны, которой желательно оттянуть разрешение дела, и в результате получилась бы хаотичность и медленность производства. Такому результату содействовало бы и освобождение судов от обязанности совершать свои действия в определенные сроки. Ввиду этого закон регулирует движение процесса во времени, назначая сроки как для тяжущихся, так и для судов.
Значение сроков не всегда одинаково. По отношению к суду они имеют чисто инструкционное значение. Несоблюдение их судом не лишает его права совершать просроченные процессуальные действия позже. Так, напр., допрос свидетелей, осмотр имущества, разбор дела, если они не состоялись в назначенный день по вине суда, могут быть отложены на другой день. Но пропуск срока судом без уважительной причины представляет собою нарушение служебной обязанности и дает тяжущимся право принести жалобу на медленность производства (ст. 785) или в порядке надзора на нерадение судей, а если последствием небрежности суда было причинение убытков тяжущемуся, то он может их взыскивать с виновных судей (ст. 1331). Напротив, пропуск срока со стороны тяжущегося ведет обыкновенно, хотя и не всегда, к утрате права совершить просроченное процессуальное действие позже.
Ввиду особого значения соблюдения сроков для тяжущихся, закон устанавливает для них правила исчисления и определяет последствия пропуска и способы предотвращения невыгодных последствий их пропуска.
II. Виды. По способу назначения сроки для осуществления сторонами их процессуальных прав разделяются на законные, судебные и договорные.
Законные сроки определены наперед в самом законе. Таковы, напр., сроки на подачу всякого рода жалоб, кроме жалоб на медленность, которые могут быть подаваемы в течение всего производства дела (ст. 785).
Судебные сроки назначаются судом (ст. 816) или, в некоторых случаях, действующими вместо него председателем, напр., когда он назначает заседания, и отдельные членами суда, когда они производят восприятие и поверку доказательств (ст. 501, 535). Продолжительность судебного срока иногда предопределена в законе (напр., в ст. 341), но чаще зависит от усмотрения назначающего его органа судебной власти, который, однако, обязан сообразоваться с возможностью для тяжущегося совершить в течение этого времени требуемое процессуальное действие (ст. 817).
Договорные сроки определяются по взаимному соглашению между тяжущимися сторонами; но это возможно только в тех немногих случаях, когда прямо допускается законом и, кроме того, соглашение тяжущихся ведет к процессуальным последствиям только при том условии, если санкционируется судом. Так, стороны могут условиться относительно срока для принятия одной из них присяги (ст. 487, п. 3), но пока их соглашение не подтверждено соответствующим определением суда о назначении присяги (ст. 491), до тех пор оно не оказывает никакого влияния на процесс.
По своей юридической силе сроки разделяются на две категории, на решительные, называемые также абсолютными, необходимыми, роковыми (fatalia), и пророгационные, или отлагательные. Разница между ними проявляется в трех отношениях. За соблюдением первых следит сам суд; соблюдения вторых может требовать противная сторона. Первые ни в каком случае не могут быть удлиняемы, т. е. не допускают отсрочки (разрешается только возобновление их), вторые - допускают отсрочку; пропуск первых ведет к потере права на совершение процессуальных действий, пропуск вторых не ведет к этому, если совершение тяжущимся просроченного действия не нарушает интересов противной стороны или нормального течения процесса.
Решительными являются сроки, установленные для подачи жалоб апелляционных, частных и кассационных, а также для отзывов на заочные решения (объясн. к 833 ст.) и для некоторых других действий, особо указанных в законе (11 N 4, 39). Остальные сроки - пророгационные.
III. Исчисление. Слово "срок" означает два понятия: во-1-х, момент времени, термин (dies in quo, terminus), напр., когда тяжущиеся вызываются в суд на 17 января в 10 часов утра, и, во-2-х, промежуток, период времени (dies intra quem, dilatio), напр., месячный, недельный срок (73 N 299).
Исчисление терминов производится гораздо проще, чем исчисление периодов. Термин истекает в тот день и в тот час (75 N 143), на который назначен (ст. 827), и считается пропущенным, если тяжущийся не явился или настолько опоздал, что процессуальное действие, для участия в котором он вызван, уже совершено, напр., его дело заслушано, и суд приступил к постановлению решения (ст. 721).
Более сложным является исчисление периодов времени. Они могут быть определяемы тремя способами: абсолютно, назначением конечного дня, до истечения которого процессуальное действие должно быть совершено (напр., до 2 февраля), относительно, указанием промежутка, назначаемого с этой целью, (напр., "в трехдневный срок"), и поверстно, соразмерно расстоянию между местом пребывания тяжущегося и местом нахождения суда. Поверенный срок добавляется только в тех случаях, когда тяжущегося нет в месте нахождения суда и когда он не был обязан указать свой судебный адрес в этом месте (79 N 399). Поверстный срок исчисляется таким образом: на каждые 50 верст по обыкновенным дорогам и на каждые 300 верст по железным полагаются одни сутки (ст. 300).
Началом срока должен был бы служить, собственно говоря, момент наступления того обстоятельства (действия или события), от которого исчисляется срок. Но так как определить этот момент с точностью обыкновенно очень трудно, а иногда и просто невозможно, то принято исчислять сроки не от момента к моменту, а ото дня ко дню, так что в какой бы час начального дня ни наступило обстоятельство, вслед за которым начинает течь срок, во всяком случае, концом его считается 12 часов ночи последнего дня, а если данное процессуальное действие должно быть совершено в суде, то конец присутственного времени (3 часа дня), или, когда заседание суда продолжается позже, конец заседания (ст. 825). При исчислении сроков днями первый день совершенно не полагается в счет срока, течение которого начинается со следующего дня (ст. 824), так что, напр., трехдневный срок от среды 25 мая истекает в 12 часов ночи субботы 28 мая.
Раз начавшись, течение срока идет непрерывно (tempus continuum). Ни праздничные дни, ни дни, в которые почему-либо совершение процессуальных действий невозможно, не вычитаются из срока (77 N 237; 68 N 114). Точно так же течение срока не приостанавливается по тем причинам, которые ведут к приостановке течения давности, каковы несовершеннолетие, взятие под опеку вследствие душевной болезни и т. п. Таким образом, правила о перерыве и приостановке сроков давности не распространяются на процессуальные сроки (05 N 10), которые перестают течь только в том случае, когда приостанавливается все вообще производство по делу (ст. 829).
Закон 23 сент. 1915 г. (Собр. указ., N 271) приостановил течение сроков для совершения процессуальных действий в судебных учреждениях, эвакуированных в другие местности.
Концом срока является при абсолютном сроке - назначенный день (напр., 17 февраля), при относительном - день, соответствующий по названию и числу тому, в течение которого наступило обстоятельство, являющееся начальным моментом (ст. 820, 821). Напр., если решение суда объявлено тяжущемуся в субботу 8 мая, то 7-дневный срок на обжалование решения истечет в субботу 15 мая, двухнедельный - в субботу 22 мая, месячный - 8 июня.
Конец срока может прийтись в неприсутственный день, когда судебные учреждения закрыты. В таком случае он истекает в следующий день, а если и этот день неприсутственный, то в ближайший присутственный день (ст. 822, 823). Неприсутственными днями являются как общие праздники, соблюдаемые всеми правительственными учреждениями и перечисленные в законе (Уст. благоч. и безоп., суд. 1916 г., ст. 20), так и местные, устанавливаемые в определенном законами порядке для отдельных местностей (там же, ст. 20).
При пересылке процессуальных бумаг в суды по почте срок не считается пропущенным, если до 12 часов ночи последнего дня срока бумага получена в почтовом учреждении того города, где находится суд (ст. 828; 97 N 9).
IV. Сокращение и удлинение. Процессуальные сроки могут быть сокращаемы и удлиняемы. Сокращение допустимо по отношению к судебным срокам. Назначив срок, суд вправе отменить или изменить свое определение ввиду изменившихся обстоятельств (ст. 891) как по просьбе одной или обеих сторон, так и по собственному усмотрению.
Точно так же возможно и продление срока, называемое в уставе отсрочкой.
Под нею понимается продление еще не истекшего срока. После того, как срок истек, может быть речь только о восстановлении его, а не о продлении. Однако закон, отступая от этого логического вывода из понятия отсрочки, допускает ее, когда причиной пропуска срока была неправильность в извещении о сроке (ст. 833, п. 2): тогда суд, по неточному выражению устава, дает отсрочку; в действительности здесь происходит восстановление срока.
Отсрочка может быть просима и даваема как один раз, так и несколько раз. Но условия допустимости ее в обоих случаях не вполне одинаковы. Первоначальная отсрочка дается, во-1-х, по просьбе обеих сторон (ст. 832 a fortiori), и, во-2-х, по просьбе одной из них, если причина пропуска срока признана судом уважительной (ст. 832, о. с. 11 N 19). Вторичная отсрочка дается тоже как по взаимному соглашению тяжущихся, так и по односторонней просьбе одного из них, но во втором случае только при невозможности исполнить требуемое процессуальное действие по причине каких-либо непреодолимых препятствий (ст. 832), каковы, напр., прекращение деятельности судебных учреждений вследствие нашествия неприятеля, задержание тяжущегося в пути вследствие крушения поезда или в карантине и т. п. К этим препятствиям закон не разрешает причислять болезнь тяжущегося (ст. 834), "чтобы не давать повода употреблять во зло подобное снисхождение закона" (объясн. к 834 ст.).
V. Восстановление срока представляет собою назначение нового срока взамен пропущенного или, говоря точнее, восстановление прекратившегося права на совершение процессуального действия.
Просьба тяжущегося о восстановлении срока подлежит удовлетворению только в том случае, если срок пропущен не по его вине, а по вине кого-либо из должностных лиц или по непредвиденным обстоятельствам, которых тяжущийся не мог устранить (ст. 778, 835). Несправедливо было бы карать тяжущегося утратой процессуального права, если он пропустил срок вследствие того, напр., что решение суда не было изготовлено в окончательной форме вовремя (89 N 34).
Просьбы о восстановлении срока подаются в тот суд, где должно было быть совершено процессуальное действие, в двухнедельный срок, с причислением поверстного, со времени объявления постановленного судом определения о пропуске срока (ст. 837), т. е., говоря точнее, со времени изготовления определения в окончательной форме (ст. 714; 95 N 47), а если такого определения суд вовсе не постановил, то - с того времени, "как миновало не зависевшее от тяжущегося препятствие, от воздействия которого произошел пропуск срока" (01 N 68). К этому сроку причисляется поверстный (ст. 837), за исключением только просьб о восстановлении права апелляции (ст. 779, 11 N 33).
Если суд удовлетворит просьбу о восстановлении срока, то назначает новый срок (ст. 838), который должен соразмеряться с возможностью совершить то действие, для которого он испрашивается (ст. 817), но ни в каком случае не превышать первоначального, пропущенного срока (ст. 838, 781).

_ 65. Представительство

Тяжущиеся не всегда совершают процессуальные действия лично. По общему правилу, они могут поручать ведение своих дел другим лицам (ст. 16), а иногда закон даже требует замещения их в процессе другими лицами (ст. 19 и сл.). В обоих случаях имеет место судебное, или процессуальное, представительство. Под ним понимается такое юридическое отношение между тяжущимся и другим лицом (представителем, уполномоченным), в силу которого это лицо осуществляет принадлежащие тяжущемуся права, а юридические последствия его действий падают непосредственно на самого тяжущегося.
Судебное представительство - специальный вид общегражданского, отличающийся тем, что поверенный заменяет своего доверителя не в сфере его гражданско-правовых отношений к другим частным лицам, а в процессе, получая право совершать процессуальные действия по отношению к суду и приходя, таким образом, в соприкосновение с органом государственной власти. Ввиду этого к процессуальному представительству применяются правила, имеющие силу для общегражданского представительства, но с некоторыми видоизменениями.
Судебное представительство, подобно общегражданскому, распадается на несколько видов. Именно, оно может быть естественным и юридическим, а юридическое, в свою очередь, бывает законным (или необходимым), договорным (или добровольным) и фактическим.
1. Естественное представительство, называемое обыкновенно представительством в изъявлении воли, заключается в том, что одно лицо просто передает волю другого по указанному адресу, являясь только передаточным органом и уподобляясь почтальону или посыльному. Так, тяжущийся может поручить другому лицу подачу в суд своего прошения (ст. 259) или иной процессуальной бумаги (ст. 2321 т. Х ч. 1). Так как в этих случаях представитель не изъявляет своей воли, то им может быть каждое лицо, даже не удовлетворяющее тем условиям, которые установлены для поверенных по судебным делам. Равным образом, не требуется и выдачи представителю формальной доверенности: полномочие на подачу процессуальной бумаги может быть выражено в самой бумаге (указ. ст.).
II. Юридическое представительство, в отличие от естественного, характеризуется тем, что содержание процессуальных действий определяется в большей или меньшей степени волею поверенного. Оно, в свою очередь, разделяется на законное (необходимое) и договорное (добровольное). Разница между этими двумя видами представительства в том, что первое основывается на прямом предписании закона и должно быть обязательно установлено, а второе - на воле тяжущегося, который может вести дело и лично.
А. Законное представительство имеет место в гражданском процессе в следующих случаях.
1. Физические лица, лишенные процессуальной дееспособности, замещаются в процессе их представителями - опекунами, конкурсными управлениями, администрациями и пр. (см. _ 52). До назначения опеки над малолетними, по делам, не терпящим отлагательства, имеют право ходатайствовать их родители (95 N 96).
2. Юридические лица действуют через посредство своих представительных органов (см. _ 52).
3. Процессуальными представителями наследников умершего лица, до осуществления ими наследственных прав, являются, смотря по обстоятельствам, либо душеприказчики, либо опекуны: душеприказчики - в таком случае, когда они назначены завещаниями, опекуны - в остальных случаях. Но душеприказчики имеют право вести только такие судебные дела, которые касаются исполнения завещательных распоряжений (ст. 24, 25).
Именно, в качестве истцов душеприказчики могут выступать лишь тогда, когда они на это прямо уполномочены по завещанию или когда представляется необходимым предъявить иск в видах исполнения возложенных на них завещателем обязанностей, напр., обязанности по реализации долговых требований завещателя (ст. 25; 85 N 132). Точно так же и ответчиками они вправе и обязаны быть только по искам, основанным на завещании (ст. 24), каковы, напр., иски легатариев. Напротив, по прочим искам, напр., законных наследников об уничтожении завещания (08 N 90) отвечать должны наследники по завещанию.
Опекуны назначаются опекунскими учреждениями, во-1-х, при неявке наследников в 6-месячный срок по вызову к открывшемуся наследству (ст. 1164 Гражд. зак.), и, во-2-х, по просьбе истца для ответа по иску к умершему, имущество которого еще не взято в опеку (ст. 752, 960 по анал.; 78 N 290). Как те, так и другие опекуны пользуются одинаковыми правами (12 N 134).
Особые правила установлены для охраны имущества лиц, содержавших фабрики и заводы или производивших торговлю. Если остались совершеннолетние наследники, которые находятся налицо, то они немедленно вступают в права наследователя. Но если кто-либо из них отсутствует или не достиг совершеннолетия, то суд, найдя торговые книги в исправности, поручает ведение предприятия и связанных с ним судебных дел компаньону умершего или уполномоченному на это душеприказчику, или, за отсутствием их, главному приказчику или конторщику (ст. 1238 т. Х ч. I и прил. к ней, п. 14, 20).
Правила о назначении опекунов для ответа по искам распространены Сенатом и на случаи предъявления исков к подданным воюющих с Россией государств (о. с. 15 N 1).
4. Представителями наследников умершего иностранца в делах об имуществах, находящихся в России, являются, в силу конвенций с некоторыми государствами (Францией, Италией, Грецией, Испанией, Швецией, Норвегией и др.), консулы и вице-консулы соответствующих держав.
5. За отсутствием лица, к которому мог бы быть предъявлен иск в делах брачных и о законности рождения, роль ответчика принимает на себя государственная власть в лице прокурора (ст. 1343, 1346).
Полномочие. Право вести чужие судебные дела в качестве законного представителя может основываться на постановлении закона или равносильной ему общей норме (конвенции, уставе юридического лица, надлежащим порядком утвержденном), либо на специальном акте, напр., указе опекунского учреждения о назначении опекуном, предписании начальства (ст. 1286), приговоре сельского общества (ст. 2323 т. Х ч. I) и т. д. Теми актами, которыми устанавливается представительство, определяется и объем прав представителя.
Б. Договорное представительство. Как лица, обладающие процессуальной дееспособностью, так, равным образом, и законные представители недееспособных в процессуальном отношении лиц имеют право совершать процессуальные действия либо лично, либо через поверенных (ст. 16). Только в немногих частных случаях требуется личное совершение процессуальных действий самими тяжущимися. Сюда относятся: выражение согласия на разрешение дела присягой (ст. 488), принятие присяги (ст. 494), подача просьбы об узаконении своего внебрачного ребенка (ст. 14601).
Наоборот, представительные органы частных юридических лиц, сохраняя право подписывать процессуальные бумаги (15 N 52), допускаются к участию в судебных заседаниях не иначе, как в "лице особых поверенных" (ст. 27) из числа их служащих (1905 N 79) или лиц, имеющих право ходатайствовать по чужим делам (07 N 74).
Заниматься ведением чужих гражданских дел имеют право не все желающие, а только следующие категории лиц: 1) присяжные поверенные, 2) частные поверенные и приравненные к ним помощники присяжных поверенных, получившие от судебных учреждений свидетельства на право ходатайства по делам (см. стр. 67), 3) лица, связанные с тяжущимися близкими семейными отношениями, именно, их супруги, родители и дети, 4) соучастники тяжущихся в производящемся деле и 5) лица, заведующие делами или имениями тяжущихся (ст. 389 Учр. суд. уст.).
Принадлежность к сословию присяжных или частных поверенных сама по себе гарантирует обладание поверенным как общегражданской дееспособностью, так и определенным образовательным, нравственным и возрастным цензом. Непоследовательно было бы со стороны законодателя не установить аналогичных, хотя бы и несколько менее строгих условий для исполнения адвокатских обязанностей и по отношению к прочим лицам, которым, по исключению, разрешено вести чужие дела.
Эти условия выражены в 246 ст. устава отрицательным образом - перечислением категорий лиц, которым воспрещено ходатайство по чужим судебным делам.
Именно, не могут быть поверенными:
1) неграмотные, т. е. не умеющие читать и писать по-русски (79 N 146); но если у тяжущихся несколько поверенных, то не требуется, чтобы все они были грамотными, - достаточно, если один из них знает русскую грамоту (91 N 16);
2) несовершеннолетние, хотя бы даже состоящие на государственной службе или принадлежащие к сословию помощников присяжных поверенных (73 N 1490);
3) монахи, как лица, отрекшиеся от мира (они могут быть представителями только своих монастырей);
4) священнослужители белого духовенства, кроме тех случаев, когда они являются представителями духовного ведомства или же ведут дела своих жен и детей;
5) объявленные несостоятельными должниками - до тех пор, пока не определено свойство несостоятельности, а после того - если они признаны злостными банкротами (мотивы к 246 ст.);
6) учащиеся во всех учебных заведениях, в том числе и высших, за исключением тех случаев, когда они ходатайствуют по делам своих родителей, братьев и сестер;
7) состоящие под опекой;
8) члены общих судебных установлений и прокурорского надзора за исключением тех случаев, когда они ходатайствуют по делам своих родителей, детей и супруг не в том судебном установлении, в котором служат, и не в подведомственных ему судах;
9) прочие чиновники судебного ведомства, состоящие на государственной службе - по делам, производящимся в тех судах, где они служат (ст. 726 Уст. о службе по опред. правит.);
10) отлученные от церкви;
11) лишенные всех прав состояния или всех особенных прав и преимуществ, или освобожденные от этих наказаний манифестом;
12) преданные суду по обвинению в преступлениях, влекущих за собою лишение или ограничение прав, и не оправданные судом, а приговоренные к меньшему наказанию (о. с. 15 N 15);
13) состоящие под судом по обвинению в таких же преступлениях, пока не будут оправданы судебным приговором о. с. 15 N 15);
14) исключенные из службы по судебному приговору, или из духовного ведомства, или из среды обществ и дворянских собраний по приговорам соответствующих сословий;
15) те, кому ходатайство по чужим делам воспрещено судебным приговором;
16) исключенные из сословия присяжных поверенных (о. с. 99 N 6, гражд. 00 N 39) или частных поверенных (о. с. 82 N 45).
Полномочие на ведение чужого дела основывается обыкновенно на предварительном договоре между тяжущимся и поверенным. Но оно может иметь и другие основания, именно, во-1-х, распоряжение председателя суда, во-2-х, предписание совета сословия присяжных поверенных или заменяющего его окружного суда, и, в-3-х, постановление суда (ст. 390 Учр. суд. уст.).
Председатель суда или, точнее, председательствующий в отделении суда может, в случае отказа поверенного от ведения дела, назначить временно, впредь до избрания тяжущимся нового поверенного, кого-либо из присяжных поверенных (ст. 254 Уст.).
Правом назначения присяжных поверенных для ведения дел облечен и совет сословия в тех случаях, когда его об этом просит тяжущийся, пользующийся правом бедности (ст. 367 Учр. суд. уст.). Но в последнем случае, по разъяснению Сената, тяжущийся все-таки обязан выдать назначенному для ведения дела лицу доверенность (05 N 19).
Наконец, назначение поверенных может быть делаемо и судом в двух случаях: 1) для ведения дел лиц, пользующихся правом бедности, в тех местностях, где нет советов присяжных поверенных, 2) для защиты интересов ответчиков, место жительства которых неизвестно, при исполнении решений и понудительном исполнении по актам. Для ведения дел лиц, пользующихся правом бедности, назначаются присяжные поверенные, а при недостатке их старшие кандидаты на судебные должности (ст. 416 Учр. суд. уст.); для защиты интересов неизвестно где находящихся ответчиков назначаются присяжные поверенные, а при затруднительности этого - частные поверенные, старшие кандидаты на судебные должности, лица, заведующие имуществом либо делами ответчика, имеющие доверенность от него относительно имущества, к которому будут относиться исполнительные действия, состоявшие поверенными ответчика по делу, по которому последовало исполняемое решение, а также родители, супруги, дети и соучастники ответчика по процессу. Присяжные и частные поверенные и кандидаты на судебные должности могут отказываться от возложенной на них судом обязанности только по уважительным причинам, а прочие лица - без указания причин, но должны заявить о своем отказе в трехдневный срок (ст. 9673 Уст. гражд. суд.).
Когда представительство основывается на договоре, то полномочие поверенному может быть облекаемо в различную форму.
По отношению к поверенным, не принадлежащим к сословию присяжной адвокатуры, требуется совершение формальной доверенности, засвидетельствованной установленным в законах порядком (ст. 247).
Присяжные поверенные, как лица, нравственные качества и специальная подготовка которых гарантируются принятием их в сословие адвокатов (мотивы к 248 ст.), поставлены в привилегированное положение. Полномочие на ведение дел может быть даваемо им не только в виде формальной доверенности, совершенной явочным порядком, но и другими, менее затруднительными для тяжущихся способами, именно: 1) домашней доверенностью с засвидетельствованием одной только подписи тяжущегося нотариусом, мировым или городским судьей, земским начальником, полицией или волостным начальством (ст. 248, п. 2), 2) словесным заявлением тяжущегося и поверенного, занесенным в протокол судебного заседания (ст. 248, п. 3), и 3) всяким другим актом, который "убеждал бы суд в подлинности и пределах полномочия", как, напр., формальным отношением казенного управления (88 N 96).
Но и лица, принадлежащие к числу тех, которые не могут ходатайствовать по чужим гражданским делам, не лишены права принимать доверенности на ведение дел с правом передоверия и затем поручать это ведение другим лицам, могущим быть поверенными.
Когда тяжущийся выдает доверенность лицу, не имеющему права вести его дело, и предоставляет ему право передоверия, то он, в сущности, просто уполномочивает это лицо выбрать поверенного для защиты своих интересов в суде. Такой договор ничего противозаконного в себе не заключает и должен быть признан вполне действительным, если только контрагент тяжущегося не принадлежит к числу лиц, которые "безусловно не могут быть поверенными по делам, производящимся в судах", т. е. к лишенным всех прав состояния, всех особенных прав и преимуществ, исключенным из службы, из обществ и собраний, из духовного ведомства и лишенным права ходатайства по судебным приговорам (88 N 28), или, правильнее говоря, вообще не имеющих права вступать в договор доверенности.
Поручая поверенному осуществление своих процессуальных прав, тяжущийся может предоставить ему совершение всех процессуальных действий либо только части их (ст. 391 Учр. суд. уст.); может поручить ему ведение всех своих судебных дел или же только одного определенного (70 N 1840); может, наконец, пригласить несколько поверенных, предоставив им ведение дела всем вместе нераздельно или распределив между ними процессуальные действия, причем в последнем случае на имя каждого поверенного должна быть совершена отдельная доверенность (ст. 2325 Гражд. зак.).
Доверенность может быть составлена в общих выражениях; но некоторые, наиболее важные процессуальные действия должны быть специально оговорены в доверенности.
Таковы: подача апелляционной жалобы и просьбы об отмене решения, прекращение дела мировой сделкой, предъявление спора о подлоге и ответ по такому спору, избрание третейских судей, передоверие полномочия другому лицу (ст. 250), ходатайство о разрешении взыскивать убытки с чинов судебного ведомства и прокуратуры (ст. 1332), ходатайство об усыновлении (98 N 32, вопр. 63) и ведение дел, возникающих из раздельного жительства супругов (ст. 13455).
Все действия, совершенные поверенным в пределах данного ему полномочия, имеют такую же силу, как если бы были совершены лично самим тяжущимся (ст. 249).
Однако тяжущийся, поручив ведение дела поверенному, не лишается права принимать и лично участие в деле наряду с ним (73 N 987). Мало того, оставаясь все-таки субъектом процесса, хозяином дела, тяжущийся может отменять и исправлять действия поверенного, однако, не нарушая ни нормального течения производства, ни процессуальных прав противника.
Прекращение. Полномочие, на котором основывается представительство, прекращается: 1) исполнением тех действий, на которые оно было выдано (ст. 2330 т. Х ч. 1, п. 1), 2) истечением срока, если оно было им ограничено (там же, п. 2), 3) смертью тяжущегося или поверенного (там же, п. 5), 4) лишением одного из них правоспособности или дееспособности (там же, п. 5), 5) по взаимному соглашению их (ст. 1545, т. Х ч. 1), 6) односторонним отказом одного из них (ст. 2330 т. Х ч. 1, п. 3 и 4; ст. 251 и 252 Уст. гр. суд.).
Тяжущийся может уничтожить полномочие во всякое время (ст. 251), хотя бы даже обязался по договору не прекращать его раньше определенного срока под страхом уплатить в противном случае неустойку: в таком случае поверенный вправе только взыскать с него эту неустойку (75 N 483). Уничтожение полномочия совершается письменным или словесным заявлением суду, в котором производится дело. С момента получения судом этого заявления прекращаются права поверенного. Но уничтожение полномочия не оказывает никакого влияния на движение процесса: суд не приостанавливает производства и не откладывает заседаний (ст. 251).
Поверенный тоже имеет право отказаться от ведения дела во всяком положении его (ст. 252), но не может после этого сделаться поверенным противной стороны по тому же делу и обязан уведомить своего доверителя заблаговременно, чтобы тот имел возможность пригласить другого поверенного или лично приступить к совершению процессуальных действий (ст. 252). Если тяжущийся не живет в месте нахождения суда, то поверенный должен объявить о своем отказе и суду (ст. 253). От председательствующего зависит либо назначить срок, в течение которого поверенный обязан продолжать ведение дела, либо поручить вместо него ведение дела кому-либо из присяжных поверенных впредь до явки тяжущегося или избрания им другого поверенного (ст. 254).
В. Фактическое представительство, т.е. не основанное ни на специальном постановлении закона, ни на полномочии тяжущегося, или представительство без полномочия, воспрещается уставом. Совершать процессуальные действия вместо самого тяжущегося может только тот, кому такое право дано законом или тяжущимся, и за наличностью надлежащего полномочия обязаны следить сами суды, устраняя от участия в делах самозванных представителей (ст. 266, п. 2; 584, п. 4). Но сенатская практика, удовлетворяя существующую в жизни потребность в представительстве без полномочия, допускает его в том случае, когда, по недосмотру председательствующего и суда, кто-нибудь был допущен к совершению процессуального действия, на которое он не уполномочен: это действие сохраняет силу, раз недостаток полномочия будет восполнен последующим одобрением (ratihabitio) со стороны субъекта процесса, ибо "доверитель, несомненно, имеет право признавать и подтверждать перед судом действия, совершенные его поверенным" (92 N 93, 09 N 87).


Часть особенная. Формы производства

Введение

_ 66. Обзор порядков производства

I. Не все исковые дела производятся одинаково. Естественные различия между ними по степени сложности и спешности, по характеру исковых требований, по положению участвующих лиц и т. д. отражаются и на порядке их разбирательства. В настоящее время у нас существуют: один общий порядок производства и целый ряд особенных, из коих некоторые имеют специальные названия (порядки: частный, понудительный, исполнительный), а прочие именуются изъятиями и з общего порядка (порядки: производства дел казны, дел о взыскании вознаграждения за убытки, причиненные должностными лицами административного ведомства, дел чиншевых, брачных и о законности рождения).
До судебной реформы 1864 г. число порядков производства было гораздо больше: четыре главных и 18 особенных, не считая нескольких видов примирительного разбирательства и нескольких форм производства, установленных специальными законами. Составители судебных уставов ввели, по примеру французского кодекса, два главных порядка: общий (с факультативной письменной подготовкой и продолжительными сроками) и сокращенный (без письменной подготовки и с краткими сроками), а затем, в дополнение к ним, все существующие ныне особые порядки, кроме понудительного. В видах ускорения производства несложных и спешных дел законом 1891 г. был создан упрощенный порядок, который, однако, оказался нецелесообразным и в 1912 г. заменен понудительным, применявшимся до того вместо упрощенного судебно-административными учреждениями по правилам производства 1889 г. Наконец, закон 2 июня 1914 г. уничтожил различие между общим и сокращенным порядками, установив, подобно новейшим иностранным кодексам, один общий порядок.
II. Взаимное отношение между перечисленными порядками производства таково. Те порядки, которые называются изъятиями из общего порядка, имеют, безусловно, обязательное значение, так что подлежащие им дела ни в каком случае не могут быть разбираемы в общем порядке. Напротив, понудительный и исполнительный порядки - факультативны. Закон не предписывает, а только дозволяет суду разбирать, по просьбе истцов, некоторые дела в понудительном и в исполнительном порядках производства. Однако обращение к общему порядку в тех случаях, когда допускается применение понудительного, связано для истца с невыгодным последствием, заключающемся в том, что он получает вознаграждение за ведение дела в случае выигрыша его только с той суммы, которая оспаривалась ответчиком, и совершенно лишается права на вознаграждения при отсутствии спора со стороны ответчика против иска (ст. 16123).
Что касается частного порядка, то он является придаточным к общему: предметом его служит разрешение побочных процессуальных вопросов, возникающих при производстве (напр., о подсудности, об устранении судьи, об обеспечении иска).
Иногда, по исключению, частный порядок конкурирует с общим, так что некоторые требования могут быть, по желанию истца, заявляемы либо в общем исковом, либо в частном порядке, как, напр., требование о взыскании с ответчика стоимости имущества, которое присуждено истцу, но которого в действительности не оказалось (ст. 1213, 08 N 101), требование о повороте исполнения по отмененному Сенатом решению палаты (09 N 32), споры о признании решения, приводимого в исполнение, потерявшим силу за давностью (08 N 101) и др.

Глава I. Движение простого процесса в общем порядке производства

_ 67. Подача искового прошения

I. В силу принципа диспозитивности суды приступают к производству гражданских дел не иначе, как по инициативе заинтересованных в них лиц (ст. 4). Кто желает принудить другое лицо к совершению какого-либо действия в свою пользу, или же выяснить, либо изменить свое юридическое отношение к этому лицу, тот должен заявить свое требование, или, иначе, предъявить иск подлежащему судебному учреждению. Это должно быть сделано в письменном акте, именуемом исковым прошением (ст. 256). Для него не установлено обязательной формы (образец, помещенный в приложении к 256 ст., имеет только примерное значение), тем не менее, оно должно удовлетворять некоторым требованиям, перечисленным в законе. Цель этих требований - обеспечить точное определение субъектов и объекта процесса. В исковом прошении необходимо указать: суд, в который оно подается, имена, фамилии и адреса сторон, существенные элементы и цену иска, а если иск предъявляется от чужого имени, то основание, по которому это делается (ст. 257, 262). Прошение должно быть написано по-русски и подписано истцом, а если сам он не в состоянии подписать по какой-либо причине, то другим лицом с соответствующей оговоркой в прошении (ст. 260, 261). Подпись может быть сделана и на ином языке, но в таком случае она должна сопровождаться засвидетельствованным переводом на русский язык (ст. 261). При исковом прошении должны быть приложены судебные пошлины, деньги на вызов ответчика и на повестку для вызова истца, доверенность, если иск предъявляется от чужого имени, документы, подтверждающие правильность искового требования, копии прошения и всех документов по числу ответчиков, за подписью истца (ст. 263). Прошение и копии оплачиваются гербовым сбором (ст. 269, п. 2).
Кроме всего перечисленного, устав требует еще указания законов, на которых основываются исковые требования (ст. 257, п. 5). Но соблюдение этого требования не обязательно, так как суд сам обязан их знать (ст. 9, 10) и применять даже без ссылки сторон (08 N 108).
Из указанных требований нуждаются в разъяснении два: определение объекта процесса и означение цены иска.
II. Определение объекта процесса. Истец должен указать в прошении существенные элементы своего искового требования, а именно: 1) его содержание, т. е. "то, чего он просит" (ст. 266, п. 3), 2) предмет, т. е. "то, о чем он просит постановить решение" (ст. 257, п. 6), и 3) основание, т. е. "обстоятельства, из которых иск проистекает" (ст. 257, п. 4). Эти элементы должны быть определены настолько точно и ясно, чтобы индивидуальность иска не возбуждала сомнений. Иначе ни противная сторона, ни суд не будут в состоянии решить, имеют ли они дело с новым иском или же с повторением старого, уже разрешенного судом раньше окончательно (ст. 895), или хотя еще не разрешенного, но находящегося в производстве того же или другого суда и потому не подлежащего вторичному рассмотрению (ст. 571, п. 2). Но истцу нет надобности излагать все фактические обстоятельства дела, создавшие почву для иска, потому что он может сделать это устно в заседании суда (ст. 330). Необходимо указать только те обстоятельства, которые достаточно определяют индивидуальность иска. Так, в иске о возврате имущества истец должен указать, основывает ли он свое требование на праве собственности, или на фактическом владении, или на договоре найма, или на каком-либо ином договоре; но нет необходимости излагать, когда и по какой сделке и от кого приобретено было истцом право собственности, где и в какой форме заключен договор и т. д.
Подробное изложение всех обстоятельств дела (так называемая субстанциализация иска) требуется в тех процессуальных системах, которые основаны на принципе письменности, и имеет целью предотвратить затягивание производства истцами. При господстве же устности в процессе достаточна индивидуализация иска.
III. Означение цены иска . Оно необходимо как для определения подведомственности дела, которая во многих случаях зависит от цены иска, так и для исчисления судебных пошлин и издержек. Оценка иска зависит от истца, который может, по своему усмотрению, определять величину интереса, предоставляемого для него исковым требованием (13 N 36), за исключением тех случаев, когда для исчисления цены иска закон установил специальные правила. Такие правила преподаны в 273 статье, согласно которой цена иска должна быть определяема: 1) в исках о взыскании денег - суммою капитала с причислением требуемых по день предъявления иска процентов; 2) в исках о праве собственности на недвижимое имение - по указанию истца, а если оно было оспорено ответчиком в первом, устном или письменном, возражении, то по определению суда на основании представленных сторонами доказательств; 3) в исках нескольких лиц или к нескольким лицам - совокупной ценой всех исковых требований; 4) в исках о срочном праве на получение платежей - суммою требуемых платежей; 5) в исках о бессрочном или пожизненном праве на получение платежей - суммою платежей за 10 лет; 6) в исках о продлении или прекращении арендного договора - суммою платежей за один год; 7) в исках о содержании, требуемом одним супругом от другого для себя и для детей, при раздельном жительстве супругов, тоже размером годовой суммы платежей, а если требуется вознаграждение за расходы до предъявления иска, то с прибавлением суммы этого вознаграждения (ст. 13456); 8) в исках об определении размера вознаграждения владельца имущества, подлежащего, по требованию управления железной дороги, уничтожению или перенесению, разницей между предлагаемой управлением и требуемой владельцем суммами (ст. 273).
Истцу разрешается не определять цены иска только в двух случаях (ст. 257, п. 3): во-1-х, когда иск не подлежит оценке, т. е. вообще не допускает, по самому существу своему, оценки на деньги (напр., иск о возвращении ребенка, о признании законности рождения), и, во-2-х, когда иск не может быть оценен в момент возбуждения процесса, напр., иск о возмещении убытков, размер которых выяснится только после экспертизы (06 N 49).
В тех случаях, когда подведомственность дела зависит от цены иска, должна быть принимаема во внимание первоначальная цена, показанная в исковом прошении; последовавшее во время производства уменьшение ее истцом не изменяет подведомственности дела. Из этого общего положения Сенатом установлено изъятие для того случая, когда истец уменьшает цену иска, превышающую мировую подсудность до пределов этой подсудности, прежде чем судья разрешил дело: в таком случае дело, первоначально не подлежавшее рассмотрению мирового судьи, становится подведомственным ему и должно быть им разрешено (04 N 38).
IV. Прошение подается лично дежурному члену суда или посылается по почте. Подача прошения может быть поручена другому лицу, о чем должна быть сделана в прошении доверительная оговорка перед подписью: "подачу настоящего прошения доверяю такому-то" (ст. 259).

_ 68. Последствия подачи искового прошения

I. Исковые прошения поступают на распоряжение председательствующего в том отделении суда, куда они переданы председателем суда (ст. 265), или к ведомству которого отнесены, по наказу, дела данного рода. Председательствующий проверяет, соблюдены ли в прошении установленные законом требования. Результат этой проверки может быть двоякого рода: исковое прошение оказывается либо удовлетворяющим всем законным формальностям, либо не удовлетворяющим. В первом случае председательствующий дает ему законный ход, т. е., во-1-х, назначает одного из членов суда докладчиком, во-2-х, передает бумагу в канцелярию для хранения (ст. 271) и, в-3-х, делает распоряжение о вызове ответчика и препровождении ответчику копии искового прошения с копиями приложений (ст. 275, 277).
Во втором случае председательствующий, смотря по важности формального упущения в прошении, делает распоряжение либо о возвращении прошения истцу, либо об остановлении его без движения.
А. Возвращение прошения имеет место в следующих случаях:
во-1-х, при столь существенных нарушениях установленной законом формы, что поданная истцом бумага не может быть даже признана исковым прошением, именно, если из нее не видно, кто истец и кто ответчик, или неизвестно, чего просит истец (ст. 266, п. 1, 3), или если она написана так неразборчиво, что ничего нельзя понять (о. с. 95 N 23);
во-2-х, при несоблюдении правила об указании цены иска (ст. 266, п. 4); и,
в-3-х, когда подавшее прошение лицо действует от чужого имени, но не представило полномочия на это (ст. 266, п. 2).
В перечисленных случаях прошение со всеми приложениями возвращается истцу при объявлении, в котором указывается причина непринятия прошения (ст. 267). Если истец находится налицо, то прошение отдается ему непосредственно; в противном случае оно посылается ему через судебного пристава, или судебного рассыльного, или по почте (ст. 267).
Возвращенное прошение считается неподанным и не прерывает течения исковой давности (94 N 20). Но истец сохраняет право вторично предъявить тот же самый иск (ст. 270).
Распоряжение председателя о возвращении прошения может быть обжаловано в палату (ст. 268).
Б. Оставление прошения без движения - более мягкая мера. Прошение считается принятым, иск предъявленным, давность прерванной, но дальнейшее движение процесса приостанавливается до исправления истцом сделанных упущений. Председатель суда распоряжается о посылке истцу объявления с указанием причины, по которой прошение не получило законного хода, и назначает ему семидневный срок с добавлением поверстного для исправления допущенной при подаче искового прошения погрешности (ст. 270). При неуказании истцом своего адреса объявление вывешивается в приемной суда. Если истец сделает эти исправления в срок, прошению дается законный ход; если не сделает, оно возвращается истцу, и наступают все последствия, связанные с возвращением прошения (ст. 270).
Оставление без движения применяется председательствующим к исковым прошениям, страдающим формальными недостатками, не ведущими за собой, по закону, возвращения прошения (ст. 269).
Исключение составляют те случаи, когда прошение написано не по-русски, или когда подпись истца на иностранном языке не переведена, или перевод ее не засвидетельствован. Председательствующий, не имея права ни возвратить, ни оставить без движения такое прошение, ибо эти случаи не показаны в числе причин возвращения или оставления без движения (ст. 266 и 269), обязан дать прошению ход и доложить его в заседании суда, от которого уже зависит принять соответствующие меры, а именно, оставить без рассмотрения прошение, написанное не по-русски, и распорядиться о переводе подписи истца или проверке ее перевода (о. с. 94 N 17).
II. Но может случиться, что председательствующий по ошибке, недосмотру или неправильному пониманию закона даст ход исковому прошению, несмотря на то, что оно страдает каким-либо формальным недостатком. В таких случаях промах председательствующего должен быть исправлен судом по собственной инициативе или по указанию ответчика (ст. 579). Суд может принять одну из следующих мер: 1) приостановить производство до исправления истцом обнаружившегося в прошении недостатка, 2) оставить иск без рассмотрения и 3) прекратить производство.
Приостановка производства аналогична оставлению прошения без движения, а потому должна быть применяема в тех случаях, когда исковое прошение страдает такими формальными погрешностями, которые должны были, по закону, повлечь за собою оставление прошения без движения (11 N 54).
Оставление иска без рассмотрения аналогично возвращению искового прошения. Поэтому суд должен был бы применять его при наличности таких погрешностей при предъявлении иска, которые служат поводами к возвращению искового прошения.
Но Сенат признал, что судам следует ограничиваться принятием более мягкой меры - приостанавливать производство, назначая истцу срок для исправления промаха (напр., для определения цены иска), на том справедливом основании, что "невозможно допустить, чтобы формальный недостаток искового прошения, своевременно не исправленный судом, мог иметь последствием бесповоротную потерю истцом своего права гражданского, которое, в случае истечения во время производства дела исковой давности, не может уже получить судебной защиты путем предъявления иска" (85 N 36; 12 N 81). Однако при таких упущениях, которые лишают поданную истцом бумагу характера искового прошения (если, напр., в ней не указан ответчик или нет просительного пункта), суд должен оставить прошение без рассмотрения.
Прекращение производства - мера, равносильная оставлению без рассмотрения и отличающаяся от него тем, что применяется судом во время производства, когда исковое прошение рассмотрено и обсуждается по содержанию, так что оставить его без рассмотрения уже поздно (ср. ст. 79).

_ 69. Последствия предъявления иска

I. Подача искового прошения и предъявление иска - не равнозначащие понятия. Поданное прошение может быть возвращено истцу вследствие нарушения им установленных законом формальностей, и в таком случае предъявление иска не состоится. Следовательно, иск нужно считать предъявленным, во-1-х, безусловно - в том случае, когда прошению дан законный ход, и, во-2-х, условно - в том случае, когда оно оставлено без движения и истцу назначен срок для исправления формальных погрешностей, или когда, за неизвестностью адреса истца, производство приостановлено на один месяц (ст. 270). Исправит истец свои упущения, - иск будет считаться предъявленным в момент подачи искового прошения; не исправит - производство не начнется (ст. 270).
II. С предъявлением иска связывается, кроме процессуального последствия, заключающегося в том, что делу дается законный ход, еще ряд материально-правовых последствий.
1. Прерывается течение давности в пользу ответчика, как давности исковой (ст. 691 и сл., прил. к 694 ст. I ч. Х т.), так и приобретательной (ст. 558-559 того же тома). Но для перерыва давности необходимо, чтобы иск был предъявлен "в надлежащем, законом установленном порядке" (при. к 1 ст. прил. к 694 ст. I ч. Х т.), т. е. иск должен быть предъявлен в таком суде, которому он подведомствен и подсуден (79 N 179), так что если иск будет оставлен судом без рассмотрения вследствие несоблюдения истцом правил подведомственности или подсудности, то течение давности не прервется.
Кроме того, по специальным постановлениям закона течение давности не прерывается предъявлением иска в следующих случаях: 1) когда исковое прошение возвращено истцу вследствие просьбы ответчика о переводе дела в суд по месту своего жительства, а затем истец не возобновит дела в течение трех месяцев (ст. 583); 2) когда производство дела будет прекращено вследствие неявки истца в заседание суда (ст. 718, п. 2); 3) когда производство дела будет уничтожено: а) ввиду того, что истец в течение трех лет не ходатайствовал об исполнении заочного решения (ст. 735) или в течение 10 лет - об исполнении обыкновенного решения (ст. 6 прил. к 694 ст. I ч. Х т.), б) ввиду невозобновления в течение трех лет приостановленного производства (см. _ 98) и в) вследствие "нехождения истца по делу" (ст. 694 т. Х ч. I), т. е. несовершения им таких процессуальных действий, "которые необходимы для продолжения и приведения к окончанию начатого процесса, и без которых дело остается без движения" (10 N 85).
В других случаях прекращения производства без постановления решения по существу (напр., по причине недозволенного смешения исковых требований) течение давности считается прерванным, если только иск был предъявлен в надлежащем суде (09 N 114).
2. Со дня предъявления иска начинается течение процессуальных процентов. Это значит, что в исках о взыскании денежной суммы у истца возникает право на получение с ответчика, в случае выигрыша дела, законных процентов (6 %) с присужденной суммы, считая их со дня предъявления иска по день платежа (95 N 1, 97 N 34), если, конечно, закон не предоставил истцу права взыскивать проценты с более раннего срока, напр., со дня просрочки обязательства по протестованным векселям (ст. 50 Уст. векс.), или со времени недобросовестного завладения чужим капиталом (ст. 641 т. Х ч. I).
Право истца на процессуальные проценты установлено законами о судопроизводстве гражданском, действовавшими до введения судебных уставов 1864 г. (ст. 365 и 366 т. XVI ч. 2 по изд. 1892). Но так как это право - материальное, то оно не отменено судебной реформой (79 N 64).
3. Некоторые права, не подлежащие наследственной преемственности, приобретают способность переходить к наследникам. Так, если вдова не воспользовалась своим правом на указанную часть в имуществе своего умершего мужа, то в случае ее смерти это право прекращается; если же она успела при жизни подать просьбу или предъявить иск о выделе указной части, то в ее права вступают наследники (ст. 1152 т. Х ч. I).
4. С предъявлением иска о праве собственности на какое-либо имущество это имущество становится "спорным" (res litigiosa). По римскому праву и некоторым западным кодексам, отчуждение спорных имуществ воспрещено. Но наш закон не разрешает их отчуждения только тогда, когда предъявленный иск обеспечен будет наложением на имущество запрещения или ареста (ст. 1392, 1399 т. Х ч. I).

_ 70. Вызов ответчика

Признав возможным дать исковому прошению законный ход, председательствующий в отделении делает распоряжение о вызове ответчика. Вызов производится либо путем посылки повестки, ибо посредством публикации, если истец заявил, что адрес ответчика ему неизвестен (ст. 275).
I. Повестка составляется в двух тождественных по содержанию (75 N 624) экземплярах, из коих один посылается ответчику, а другой с распиской в получении первого возвращается в суд и служит доказательством извещения ответчика о предъявленном иске и сроке на явку (ст. 284). В повестках должны заключаться сведения о том, кто и по чьему иску вызывается в данный суд, по какому делу, на какой срок, какие документы приложены к повестке и какие последствия повлечет за собой неявка по вызову (ст. 276).
Закон допускает два способа посылки повесток: А) через судебных приставов или рассыльных и Б) по почте.
А. Если ответчик живет в таком месте, где имеются судебные приставы или рассыльные, то повестка доставляется ему через пристава или рассыльного (ст. 278, прил. к 267 ст., п. 1). При этом ответчику, живущему в округе того суда, где предъявлен иск, повестка доставляется приставом или рассыльным, состоящим при этом суде (ст. 278); если же тяжущийся живет в округе другого суда, то повестка отсылается в этот суд, который уже распоряжается о доставлении ее через своего пристава или рассыльного (ст. 279).
Повестка с приложенными к ней бумагами доставляется ответчику по адресу, указанному истцом (ст. 277), но может быть вручена ему во всяком месте и вне дома (ст. 287). При доставке на дом она вручается самому ответчику, а если он отлучился, то его домашним, т. е. живущим вместе с ним в одной квартире членам семьи (объясн. к 282 ст.), а также управляющему его имением или домом, либо тому из соседей, кто изъявит согласие передать повестку ответчику и даст расписку в этом (ст. 282). Но при вручении повестки не самому тяжущемуся, а кому-либо из указанных лиц пристав или рассыльный обязаны прибить копию повестки в городе к дому полицейского управления, а в селениях - к дому сельского старосты или десятского и уведомить полицейское или волостное правление (ст. 283). Таким же образом обязаны поступать пристав и рассыльный и тогда, когда окажется невозможным оставить повестку для передачи ответчику у одного из указанных выше лиц за отсутствием их или вследствие нежелания их принять повестку (82 N 65), причем в этом случае экземпляр повестки должен быть оставлен для передачи ответчику у полицейского чиновника, а в селениях - у местного волостного или сельского начальства, сотского или десятского (ст. 285). Приставу или рассыльному дозволяется приглашать для присутствия при вручении повестки одного или двух свидетелей из числа полицейских служителей или других лиц - на случай уклонения ответчика или его домашних от принятия повестки (ст. 286).
В исках к лицам, лишенным процессуальной дееспособности, повестка доставляется законным представителям ответчика - опекунам, органам управления юридических лиц или их агентам и т. д. (ст. 288, 289).
Если истец по ошибке указал адрес ответчика неверно, вследствие чего повестка не была доставлена, то председатель суда объявляет об этом истцу, который может исправить ошибку и просить о производстве вызова ответчика вторично (ст. 290).
Обо всех лицах, вызываемых в суд, вывешивается в приемной суда объявление (ст. 291), которое снимается только по миновании срока, назначенного для явки по вызову (ст. 292).
Б. Ответчикам, живущим в таких местах, где нет судебных приставов или рассыльных, повестки могут быть посылаемы, во-1-х, через судебных приставов или рассыльных, если это признает нужным суд (Инстр. в развитие зак. 1909 г., ст. 1), или если об этом будет просить истец, приняв на себя излишние расходы без права требовать их возмещения с противника (прил. к 267 ст. п. 20), и, во-2-х, по почте (там же, п. 1, ст. 278). В первом случае применяются общие правила доставления повесток; во втором случае повестки с приложениями отправляются в закрытом или открытом "судебном заказном пакете" по правилам, установленным для ценных пакетов (там же, п. 3, 4), и вручаются тяжущимся почтальонами таким же порядком, как вручают судебные приставы или рассыльные (там же, п. 7, ст. 282). В местностях, где не производится разноски корреспонденции почтальонами, повестки отправляются с нарочными по правилам о доставке телеграмм (там же, п. 16). По соглашению председателя суда и начальника почтово-телеграфного округа с земской управой может быть введена доставка повесток и с земской почтой (там же, п. 19).
II. Ответчик, адрес которого не указан истцом, заявившим, что он ему неизвестен, вызывается посредством публикации в Сенатских Объявлениях (ст. 295). Истец волен вызывать ответчика еще и посредством публикаций в других газетах, но без права возмещения расходов на это с ответчика (ст. 297). В публикации о вызове ответчика в суд должны быть помещены все сведения, составляющие содержание повестки, и перечислены представленные при исковом прошении документы (ст. 298). Если в исковом прошении указано имение, принадлежащее ответчику в России, то, помимо вызова через публикацию, посылается в это имение и повестка (ст. 294).
III. В повестке назначается ответчику срок на явку в суд. Этот срок не всегда одинаков. Если ответчик имеет постоянное жительство или временное пребывание в пределах России, то ему дается срок от 7 дней до 1 месяца (ст. 299) с добавлением поверстного (ст. 300); если он находится за границей, или если место жительства его неизвестно, то 4-месячный (ст. 301). Ответчикам, находящимся за границей в таких местностях, для которых установлены конвенциями особые правила о непосредственных сношениях с русскими судами, назначается месячный срок (ст. 3091). Срок считается со дня вручения повестки ответчику или другому лицу, обязавшемуся передать ее ответчику (ст. 299); при посылке по почте со дня отсылки почтовым учреждением в суд уведомления о доставке повестки по адресу (ст. 300, прил. к 267 ст., п. 13), а по вызовам через публикацию - со дня публикации (ст. 301, 3091). Если вызываются по одному и тому же делу несколько ответчиков, то им дается на явку один общий срок, равный самому продолжительному из сроков, которые должны быть назначены каждому из них (ст. 303).
Если дело требует немедленного разрешения и ответчик живет на расстоянии не более 25 верст от места нахождения суда, то председательствующий может назначить заседание по делу раньше указанных выше сроков и вызвать ответчика не только к первому присутственному дню, но даже к определенному часу того дня, когда подано исковое прошение (ст. 3011).

_ 71. Последствия вызова ответчика

Гордон. Основание иска в составе изменения исковых требований, 1902.

Подача искового прошения возбуждает только деятельность суда. Но ответчик находится еще вне процесса. С вызовом же в суд он становится участвующим в деле лицом и приобретает ряд процессуальных прав.
1. Пока ответчик еще не получил повестки с копией прошения и документами, до тех пор истец вправе прекратить дело, взяв свое исковое прошение назад или обратясь к суду с ходатайством не давать делу хода (73 N 742), а затем может предъявить новый иск, тождественный с прежним или более или менее значительно отличающийся от него. Это право истца вытекает из принципа диспозитивности и основанной на нем отменимости процессуальных действий.
Но как только ответчик получил уведомление о предъявленном к нему иске, положение изменяется. Ответчик уже потревожен иском; его юридическое положение подвергнуто сомнению; у него возникает интерес в том, чтобы раз и навсегда выяснить спорное отношение, по поводу которого возбуждено дело, и обеспечить себя от притязаний истца в будущем (79 N 388). Поэтому ответчик имеет право требовать разрешения дела по существу, и просьба истца о прекращении дела может быть удовлетворена судом только в тех случаях, когда от этого не пострадают интересы ответчика, а именно: 1) если ответчик согласился на прекращение дела или, по крайней мере, не требовал рассмотрения иска (79 N 388), 2) если сам ответчик просил суд прекратить дело по какой-либо причине, напр., по неподсудности, по нарушению истцом формальностей при предъявлении иска и т. п., ибо в этом случае волеизъявления обеих сторон совпадают, и 3) если истец прекращает дело навсегда, без права возобновления, ибо такое прекращение равносильно отказу в иске и вполне соответствует интересам ответчика (10 N 12).
2. Ответчик получает право требовать не только разрешения иска по существу, но и разрешения его именно в том виде, как он заявлен. Другими словами, после того, как исковые требования сообщены ответчику, истец не вправе подвергать их существенным изменениям (ст. 332) без явного или молчаливого согласия ответчика (83 N 60, 77 N 67). Именно, истец не может изменять ни содержания иска (напр., предъявив иск о присуждении купленной вещи, заменить его требованием признать куплю недействительной), ни предмета (напр., вместо вознаграждения за убытки, причиненные непередачей купленной вещи, потребовать передачи ее: 76 N 169), ни основания (напр., взыскивая 100 руб. по договору займа, потребовать уплаты этой суммы ввиду незаконного обогащения: 93 N 35).
Не составляют изменения исковых требований: представление истцом во время производства дела и даже во второй инстанции новых доказательств (документов, свидетелей) или доводов в виде, напр., ссылки на не указанные раньше законы (06 N 74, 08 N 108); изменение юридической квалификации актов, напр., признание документа сначала задаточной распиской, а потом - договором купли (81 N 112), и квалификации прав, напр., признание истцом своего права на спорное имущество сначала правом собственности, а потом чиншевым правом (04 N 54). Изменение истцом ссылки на способ приобретения права собственности (напр., ссылка сначала на куплю, а потом на приобретательную давность) рассматривалось Сенатом прежде, как представление нового доказательства (00 N 76), а в последнее время признано недопустимым изменением иска (12 N 124).
Так как запрещение изменять исковые требования установлено в интересах ответчика, чтобы истец не затруднял ему подготовки к защите своих прав, то отсюда следует, во-1-х, что сам суд без возражения ответчика не вправе возбуждать вопрос об изменении иска (83 N 23, 75 N 810), и, во-2-х, что несущественные изменения в исковых требованиях, неспособные ухудшить процессуальное положение ответчика, могут быть производимы истцом. Так, ему разрешается точнее формулировать иск, уменьшать требования и добавлять к ним новые требования, непосредственно из них вытекающие (ст. 332), присоединяя, напр., к иску о возвращении капитала требование уплаты процентов на капитал, наросших во время производства дела (96 N 125), или заменяя первоначальное требование возвращения имущества взысканием его стоимости, если оно уничтожено или отчуждено во время процесса (ст. 333).
3. Став субъектом процесса, ответчик получает право употреблять все допускаемые законом средства процессуальной борьбы с целью отразить нападение истца.
4. Кроме указанных процессуальных последствий, вызов ответчика ведет еще к одному материально-правовому: если иск предъявлен о праве собственности на имущество, то ответчик, бывший добросовестным владельцем имущества, обязуется заботиться о сохранении имения и доходов на случай присуждения имения истцу (ст. 530 т. Х ч. I).

_ 72. Процессуальные предположения

Н. Дерюжинский. Отводы и возражения по русскому гражд. процессу, 1889. Гольмстен. Принцип тождества (в его Юридич. исслед., 1894).

Для того, чтобы процесс начался, чтобы председатель суда дал ход исковому прошению и распорядился вызвать ответчика, а ответчик получил право возражать против требования истца, достаточна подача истцом искового прошения с соблюдением установленных законом формальностей. Но этого недостаточно для разрешения дела судом по существу. Чтобы суд приступил к рассмотрению требования истца, а не прекратил производства в самом начале, необходима еще наличность некоторых условий, или процессуальных предположений (Processvoraussetyungen). Они распадаются на две группы. Одну образуют те, которые установлены для обеспечения правильного отправления правосудия, так что за наличностью их обязан следить сам суд. Сообразно своему характеру, они называются абсолютными предположениями. Во вторую группу входят условия, обеспечивающие интересы ответчика, который вправе требовать их соблюдения, а если он этого не потребовал, то отсутствие их не мешает движению процесса и разрешению дела по существу. Они называются относительными предположениями.
I. Абсолютными предположениями процесса являются, по нашему уставу, следующие.
1. Принадлежность иска к числу дел, входящих в пределы власти гражданских судов. Гражданские суды не имеют права принимать к своему рассмотрению дела, подлежащие компетенции других судов или административных учреждений (09 N 89, 81 N 120).
2. Подведомственность иска данному окружному суду, т. е. подсудность по роду дела (ст. 584, п. 1) и цене иска (97 N 63).
3. Неподсудность иска другому окружному суду по месту нахождения недвижимости (ст. 584, п. 2).
4. Отсутствие особых личных отношений между судьями и тяжущимися, вследствие которых судьи являлись бы заинтересованными в том или ином исходе дела и могли быть заподозрены в пристрастии (ст. 667 Уст.; ст. 148 Учр. суд. уст.).
5. Процессуальное право - и дееспособность сторон (ст. 584, п. 3).
6. Наличность полномочия у лица, ведущего дело от чужого имени (ст. 584, п. 4).
7. Принадлежность поверенных сторон к числу лиц, имеющих право вести чужие гражданские дела (14 N 12).
8. Наличность у истца юридического интереса. Это значит, что суд обязан рассматривать требования истца только в том случае, когда истец нуждается в судебной защите, когда выигрыш дела благоприятным образом отразится на его правах или обязанностях по отношению к ответчику. Только в таком случае истец юридически заинтересован в предъявлении иска.
"Интерес в самом обширном смысле, - говорит Иеринг, - обнимает все, что дорого человеку, от самого низкого до самого возвышенного: Он представляет собой чувство зависимости нашего бытия от чего-либо вне нас: от лиц, вещей, обстоятельств, событий". Это многообъемлющее родовое понятие интереса заключает в себе три видовых: интерес может быть материальным, нравственным и юридическим. Материальный состоит в приобретении имущественной выгоды или отклонении убытка; нравственный - в ограждении нематериальных, идеальных благ (чести, свободы, доброго имени и т. п.); юридический - в осуществлении права или освобождении от обязанности. Так как целью прав и обязанностей служит осуществление каких-либо материальных или нематериальных интересов, то юридический интерес не противоположен материальному или нематериальному интересу, а представляет собою особую форму их: юридический интерес - не что иное, как материальный или нематериальный, облеченный в форму права или обязанности.
Необходимость юридического интереса для предъявления иска вытекает из основной задачи гражданского суда и сущности искового процесса. Судебные учреждения созданы государственной властью не для разрешения теоретических споров о праве, а для конкретизации юридических норм и применения их к жизни. Предъявление иска предполагает наличность у истца юридического интереса: без интереса нет иска (pas d'intйrкt, pas d'action).
Для наличности юридического интереса нужны два условия.
Во-1-х, исковое требование, заявленное истцом, должно вытекать из его собственных юридических отношений (09 N 8). Иначе судебное решение, будучи постановлено по поводу чужих юридических отношений, не произведет никакого изменения в правах и обязанностях истца, а потому и не представляет для него юридического интереса.
Во-2-х, для наличности юридического интереса у истца необходимо еще, чтобы истец имел повод к предъявлению иска против ответчика. Иначе, хотя бы даже иск касался собственных юридических отношений истца, у него не будет интереса к возбуждению процесса. Если, напр., ответчик ничем не нарушил и даже не отрицает права собственности истца на дом, то истцу незачем предъявлять к нему иска о признании своего права собственности на этот дом или об изъятии его из владения ответчика. Судебное решение, постановленное по такому иску в пользу истца, нисколько не улучшило бы и не укрепило его юридического положения. Суд трудился бы совершенно напрасно.
Поводы к предъявлению исков могут быть различны. В исполнительных исках, направленных на присуждение и снабжение принудительной силой гражданско-правовых требований, поводами являются либо нарушение ответчиком прав истца, либо невыполнение им по отношению к истцу обязанности, т. е., говоря общее, возникновение несоответствия между фактическим положением вещей и правами истца.
Статья 691 т. Х ч. I: "каждый имеет право отыскивать свое имущество из чужого неправильного владения судом". Статья 693: "каждый имеет право, в случае неисполнения по договорам и обязательствам, а также в случае обид, ущербов и убытков, искать удовлетворения и вознаграждения посредством суда". Статья 572: "Если по договору или обязательству не последует в срок исполнения, то взыскание производится порядком, изложенным в законах судопроизводства гражданского", и т. д.
По отношению к установленным искам поводом к их предъявлению служат такие действия ответчика или иные обстоятельства, которые грозят истцу ухудшением его юридического положения в будущем, если он не парализует их влияния судебных решением.
Если, напр., соучастник в общей собственности начал выдавать себя перед правительственными учреждениями за единственного собственника данного имущества, то другой соучастник, чтобы прервать течение давности, которая поведет к утрате им права собственности на свою долю в общем имуществе, должен предъявить иск о признании за собой права собственности на эту долю.
Поводом к предъявлению преобразовательных исков тоже являются действия ответчика или другие фактические обстоятельства, дающие, по закону, право данному лицу требовать изменения юридических отношений в свою пользу.
Так, неуплата покупателем условленной цены за имущество дает продавцу право требовать уничтожения купчей крепости; неправильный раздел наследства судом служит для наследников поводом к предъявлению иска о переделе.
Повод к предъявлению иска часто называют пассивным основанием иска, в отличие от активного основания, под которым понимают правопроизводящие факты.
II. К относительным предположениям процесса принадлежат следующие.
1. Подсудность дела тому суду, где иск предъявлен (ст. 571, п. 1).
2. Отсутствие тождества или тесной связи между данным иском и другим, уже предъявленным тем же истцом в том же самом или в другом суде к тому же ответчику (ст. 571, п. 2).
3. Управомоченность ответчика к иску (пассивная легитимация). Иск должен быть предъявлен именно к тому лицу, к которому относится исковое требование (ст. 571, п. 3), потому что никто не обязан и даже не вправе защищать на суде чужие интересы, если не является правопреемником или надлежащим образом уполномоченным представителем этого лица.
Термином "управомоченность к делу" (legitimatio ad causam) обозначается в западной литературе субъективная связь сторон с предметом процесса, т. е. право истца на заявляемое им против ответчика требование (активная легитимация) и обязанность ответчика быть ответственным по этому требованию (пассивн. легит.). Так, напр., если А предъявил к Б иск о взыскании по закладной, то они будут управомоченными сторонами только в том случае, если А - залогодержатель или его правопреемник, а Б - залогодатель или его правопреемник. Только при этом условии А будет обладать активной легитимацией, а Б - пассивной.
Наш устав причислил пассивную легитимацию к предположениям процесса, дав ответчику право указывать на отсутствие ее независимо и отдельно от возражений по существу иска. Иначе определено значение активной легитимации. Ответчик вправе указать на ее отсутствие, но не может требовать, чтобы его заявление было рассмотрено судом отдельно от существа дела (ст. 589). Это означает, что суду предоставляется либо рассмотреть заявление ответчика немедленно (79 N 289), либо вместе с возражениями его по существу дела. Для такого разграничения пассивной и активной легитимации нет никакого основания.
4. Представление истцом иностранно-подданным гарантии. Именно, если иск предъявлен иностранцем, не состоящим в русской службе и не владеющим в России недвижимостью, то истец должен представить денежную сумму в обеспечение издержек и убытков, которые может понести ответчик (ст. 571, п. 5). Исключение сделано только: 1) для исков, возникающих из международной перевозки грузов по железным дорогам (ст. 571, прим. 1), и 2) для подданных тех государств, где русские подданные освобождены от представления подобного же обеспечения (ст. 571, прим. 2). К этим государствам принадлежат государства, подписавшие гаагские конвенции 1896 и 1905 гг., которые отменили обеспечение иска иностранцами при условии, что истец-иностранец имеет место жительства в том государстве, где им предъявлен иск.
Размер обеспечения определяется судом (ст. 577).
К относительным предположениям устав причисляет еще процессуальные права - дееспособность сторон (ст. 571, п. 4, 576, п. 2), а также наличность полномочия у поверенного (ст. 576, п. 3). Но по другой статье (584, п. 3 и 4), это - абсолютные предположения, так что суд обязан проверять их наличность как по указанию сторон, так и самостоятельно.
III. Различаясь между собой по существу, обе группы процессуальных предположений различаются и по последствиям, связанным с их отсутствием.
А. Если в данном процессе отсутствует какое-либо из абсолютных предположений, то суд по собственному почину или по указанию тяжущихся должен принять необходимые меры. Такими мерами являются: 1) оставление иска без рассмотрения, 2) приостановка производства, 3) прекращение производства, 4) уничтожение производства и 5) отмена решения Сенатом.
1. Оставление иска без рассмотрения имеет место в тех случаях, когда суд, приступив к производству дела, заметит отсутствие абсолютного предположения, напр., если он усмотрит, что дело неподведомственно ему.
2. Приостановка производства применяется только в одном случае: когда в течение начавшегося уже производства одна из тяжущихся сторон утратит процессуальное право - или дееспособность. Тогда производство приостанавливается впредь до замены тяжущегося законным представителем: наследником, опекуном и т. п. (ст. 681, п. 2).
3. Прекращение производства заменяет собою оставление иска без рассмотрения, когда производство началось при отсутствии абсолютных предположений.
4. Уничтожение производства является результатом разрешения дела судом первой инстанции, несмотря на отсутствие абсолютных предположений процесса. Судебная палата, обнаружив их отсутствие, уничтожает производство по делу, как неправомерное (87 N 56).
5. Отмена решения производится Сенатом тогда, когда оно постановлено палатой, несмотря на отсутствие абсолютного предположения. Дело передается другой палате или той же, но в другом составе присутствия, и все производство должно быть палатой уничтожено (85 N 104).
Б. В случае несоблюдения истцом какого-либо относительного предположения процесса суд принимает меры не по собственному почину, а по заявлению ответчика. Такое заявление называется процессуальным отводом. Последствие заявления называется процессуальным отводом.

_ 73. Средства защиты ответчика

Ответчик может отнестись к требованию истца трояким образом.
Во-1-х, он может признать исковое требование или фактические обстоятельства, на которых оно основано, правильными. В таком случае суд обязан постановить решение в пользу истца.
Во-2-х, ответчик волен не предпринимать никаких решительно действий в свою защиту: не возражать против иска ни устно, ни письменно и не явиться в заседание суда. В таком случае суд постановит решение на основании представленных истцом доказательств. Это решение будет заочным.
В-3-х, ответчик может защищаться против иска. Способы защиты распадаются на следующие типичные формы.
А. Не возражая против иска по существу, ответчик указывает на нарушение истцом формальных условий предъявления иска или на отсутствие предположений процесса. Так как за соблюдением формальных условий и абсолютных предположений процесса обязан следить сам суд, независимо от заявлений сторон, то самостоятельное значение имеют только указания ответчика на отсутствие относительных предположений процесса, т. е. процессуальные отводы.
Б. Опровергая иск по существу, ответчик может оспаривать юридическую сторону иска, доказывая, что истец ссылается на не относящиеся к данному случаю законы или неправильно толкует их. Эта чисто юридическая, не касающаяся фактических обстоятельств дела аргументация входит в состав доводов, которыми обмениваются стороны.
В. Защита ответчика может быть направлена против фактических утверждений истца и выразиться в тройной форме:
1) в простом отрицании фактического основания иска (negatio simplex);
2) в отрицании фактических обстоятельств, указанных истцом со ссылкой на противоположные им факты, несовместимые с ними (negatio per positionem alterius): истец, напр., требует платы за произведенный в прошлом году ремонт в доме ответчика, а ответчик заявляет, что его дом ремонтировался в последний раз пять лет назад;
3) в противопоставлении фактическим обстоятельствам, приведенным истцом, других фактов, которые, будучи вполне совместимы с этими обстоятельствами, парализуют требование истца (напр., если против иска о взыскании денег по договору ответчик заявляет, что уже уплатил долг или что истец отсрочил ему уплату особым условием). Такой способ защиты носит название возражения в техническом смысле слова.
Г. Защищаясь против иска, ответчик может, в свою очередь, заявить самостоятельное юридическое требование к истцу. Оно носит название встречного иска.
Д. Если ответчик приобрел предмет спора (напр., имущество, обязательство) от третьего лица, то он вправе пригласить это лицо для участия в деле, чтобы оно помогло ему отразить притязание истца. В этом случае процесс осложняется привлечением третьего лица.
Из перечисленных средств защиты, принадлежащих ответчику, некоторые не требуют особого рассмотрения (простое отрицание иска), а другие должны быть отнесены в иные отделы (признание - в учение о доказательствах, предъявление встречного иска и привлечение третьего лица - в главу, посвященную осложнениям процесса). В настоящем месте подлежат рассмотрению только возражения и отводы.

_ 74. Возражения и отводы

Н. Дерюжинский. Отводы и возражения по русскому гражданскому процессу, 1889.

Возражением в обширном смысле слова (Einwendung) называется всякий способ защиты ответчика против иска. Под это понятие подходят и простое отрицание, и юридическая аргументация, и заявление отвода. Но в тесном, техническом смысле слова под возражением (exceptio, Einrede) понимаются только такие фактические утверждения ответчика, которые, не опровергая основания иска, лишают исковое требование юридической силы на время или навсегда. В этих случаях ответчик не отрицает действительности фактов, приведенных истцом, или даже прямо признает их действительность, но в то же время указывает на такие обстоятельства, которые вполне или отчасти, навсегда или на время парализуют исковое требование. Они могут относиться как к области материально-правовых отношений, так и к области процесса. Сообразно с этим возражения распадаются на материально-правовые (напр., возражения о погашении долга уплатой, давностью, зачетом, о выдаче обязательства под влиянием принуждения или обмана) и процессуальные (напр., возражения о смешении исковых требований в одном прошении, об изменении иска).
III. Слово "отвод" тоже употребляется в обширном и узком значениях. В обширном оно обнимает всякого рода формальные, не касающиеся существа дела возражения тяжущихся; в тесном, техническом смысле под "отводами" понимаются только указания на отсутствие относительных предположений процесса (processhindernde Einreden).
Представляя собою заявления чисто формального, процессуального характера, отводы резко отличаются от возражений, которые относятся большею частью к существу дела. Разница между теми и другими проявляется как в их основании, так в их цели и во времени осуществления. Именно, во-1-х, отводы основываются на нормах процессуальных, а возражения - на нормах и процессуальных, и материально-правовых. Во-2-х, цель отводов - прекращение неправильно начатого дела (absolutio ab instantia); цель возражений - отказ в иске (absolutio ab actione). В-3-х, отводы для того, чтобы достигнуть своей цели, должны быть заявлены в самом начале процесса. Только по исключению дозволяется заявлять некоторые из них во всяком положении дела. Напротив, возражения могут быть выставляемы до постановления решения судом второй инстанции. В-4-х, отводы разрешаются обыкновенно раньше и отдельными определениями суда, а возражения обсуждаются при разрешении дела по существу.
IV. Порядок и последствия предъявления отводов не всегда одинаковы.
А. Отвод о подсудности дела другому суду (exceptio fori declinatoria), как самый основной, должен быть заявлен и подлежит обсуждению раньше других (ст. 574). Если он делается на том основании, что иск предъявлен не по месту постоянного жительства ответчика, а по месту его временного пребывания (ст. 206 и 207), то суд, признав отвод уважительным и находя, что дело не требует немедленного разрешения, возвращает истцу его исковое прошение (ст. 580-582). Истец, желающий, чтобы иск все-таки считался предъявленным, должен до истечения трех месяцев со дня возвращения ему искового прошения предъявить иск по указанному ответчиком месту его жительства (ст. 583).
Б. Все прочие отводы должны быть заявлены вместе и, притом, в самом начале процесса (in limine litis), т. е. в первой ответной бумаге, если она была подана, или в первом заседании, в которое был вызван и где присутствовал ответчик (ст. 574, 575; 81 N 133). Исключение составляет отвод по тесной связи дел, который может быть заявлен и во время дальнейшего производства, если ответчик узнал о существовании дела, тесно связанного с данным, позже, по вступлении в ответ (ст. 576, п. 1).
В. Отвод по тождеству данного дела с другим, уже производящимся в каком-либо гражданском суде (ст. 571, п. 2; exceptio litis pendentis), если он окажется основательным, ведет к прекращению производства во избежание постановления двух друг другу противоречащих решений.
Г. Отвод по тесной связи данного дела с другим, тоже производящимся в гражданском суде (ст. 571, п. 2; exceptio connexitatis), ведет за собой либо приостановление позже начатого дела до разрешения начатого раньше, либо соединение обоих дел для совместного производства, если оба они возникли в одном и том же суде или, хотя и в разных, но однородных судах (т. е. в двух окружных). Выбор той или другой меры совершается судом "согласно с обстоятельствами дела, в видах наиболее правильного и с целями правосудия сообразного разрешения возникшего между тяжущимися спора" (76 N 374).
Д. Заявление ответчика об отсутствии у него легитимации к делу (п. 3 ст. 571) может быть сделано в форме отвода, и в таком случае суд должен разрешить его особым частным определением. Вместе с тем это заявление, представляя собой, в сущности, возражение по существу, может быть делаемо в течение всего производства вместе с другими возражениями и тогда рассматривается судом при разрешении дела (76 N 15). Если оно выставлено в виде отвода, то суд, признав его основательным, прекращает производство дела (07 N 9). Если же оно применено в качестве возражения, то результатом его может быть отказ в иске (82 N 7).
Е. Отвод о необеспечении иностранцем судебных издержек и убытков влечет за собою приостановку дела до представления истцом обеспечения. Если же обеспечение не будет представлено, то иск оставляется без рассмотрения.

_ 75. Письменная подготовка дела

I. Разбору дела в судебном заседании может предшествовать письменная подготовка в форме обмена тяжущихся состязательными бумагами. Но эта подготовка не обязательна. Воспользоваться ли ею или не воспользоваться, зависит от тяжущихся.
II. Назначение письменной подготовки дела может быть произведено председательствующим или судом. Председательствующий, делая вызов ответчика, может предложить ему, ввиду сложности дела, подать письменное объяснение по поводу иска, для чего должен определить срок от 2 недель до 1 месяца, с причислением поверстного, если ответчик живет в России, и 4-х месячный, если он живет за границей или место жительства его неизвестно (ст. 312 в новой ред.). В этом объяснении ответчик обязан положительно заявить, признает ли он исковое требование правильным или нет, а если не признает, то изложить свои возражения и привести доказательства (ст. 314, 315). По получении объяснения ответчика, а если оно не было подано, то по истечении срока на подачу его председательствующий, согласно просьбе тяжущегося или по собственному почину, назначает заседание для слушания дела с соблюдением общих правил о сроках для назначения заседаний, но без поверстного срока (ст. 317).
Письменная подготовка может быть назначена и судом, если он, рассматривая дело, найдет это нужным ввиду его сложности. В таком случае суд предлагает тяжущимся обменяться одним или двумя письменными объяснениями, совершенно независимо от того, было ли уже представлено ответчиком письменное объяснение по предложению председательствующего, и определить очередь и сроки представления объяснений, а если нужно, то и те обстоятельства, которые должны быть разъяснены (ст. 3351). По представлении объяснений или по истечении срока на представление их, дело назначается председательствующим к слушанию.
Уклонение сторон от обмена письменными объяснениями не связано для них ни с какими невыгодными последствиями, за исключением, конечно, того, что дело останется недостаточно выясненным и может быть неправильно разрешено судом.
III. Подаваемые тяжущимся состязательные бумаги должны удовлетворять установленным для исковых прошений требованиям в отношении оплаты гербовым сбором, представления документов и копий с них (ст. 316), а также в отношении точного указания суда, в который подается бумага, тяжущихся сторон и дела (ст. 257, п. 2 по аналогии).

_ 76. Сношение суда с тяжущимися

I. Нормальный способ сношений суда с тяжущимися вне судебных заседаний - письменный: тяжущиеся должны облекать свои просьбы, заявления и жалобы в письменную форму. Только некоторые просьбы, которые разрешаются единоличной властью председателя и без выслушания противной стороны (о назначении дела к слушанию, о выдаче копии документов, исполнительного листа и т. п.), могут быть заявляемы словесно. Бумаги, направляемые тяжущимися в суд, либо подаются ими лично или через уполномоченных на это лиц, либо посылаются по почте.
II. Суд тоже сообщает тяжущимся свои постановления и распоряжения, если это происходит вне заседаний, письменно, по их судебному адресу. Под судебным адресом понимается адрес тяжущегося (или его поверенного) в том городе, где находится суд, разбирающий дело. Для тех тяжущихся (или их поверенных), которые живут в месте нахождения суда, судебный адрес совпадает с местом их постоянного жительства; прочие тяжущиеся (или поверенные) должны сообщить суду какой-либо адрес в месте его нахождения (квартиру какого-либо своего родственника или знакомого) или указать живущее в том месте лицо, которое они уполномочивают получать судебные бумаги (ст. 309). От обязанности указать судебный адрес тяжущиеся могут быть освобождены председательствующим, если сношения с ними по месту их постоянного жительства не связаны с затруднениями и не замедлят производства (ст. 309). Доставленные по судебному адресу бумаги считаются врученными тяжущимся (ст. 310). Неуказание тяжущимся судебного адреса влечет за собою то невыгодное последствие, что предназначенные для него бумаги остаются в канцелярии (ст. 311), а он не может отговариваться неполучением их.

<< Предыдущая

стр. 7
(из 13 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>