<< Предыдущая

стр. 6
(из 14 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

Четвертый подход - теория предприятия и форума. Принцип этого подхода - современная экономика делается предприятиями, поэтому финансовое состояние предприятия интересует многих субъектов, а не только кредиторов и собственников. При несостоятельности предприятия необходимо, чтобы в решении вопросов принимали участие все субъекты (кредиторы, наемные работники, правительство, соседи и т. д.). Требования некоторых субъектов нельзя перевести в денежное выражение, но так как их интересы затронуты, то следует каким-то образом учитывать.
В своей работе Аксель Флесснер называет эти подходы философиями законодательства о банкротстве. Хотя такая компоновка подходов для сравнения их между собой не представляется правильной. Первый подход - это скорее способ развития текущего законодательства, и, может быть, в странах прецедентного права он применим. Однако, как показывает практика, там в последнее время появляется много исследовательских отдельных работ по вопросам несостоятельности. Если обсуждать второй вид философии (а скорее, второй тип подхода), то, может быть, следовало бы назвать его не правительственная и нормотворческая активность, а политика спасения и поддержки государством неплатежеспособных предприятий.
II. Источники законодательства о несостоятельности Германия
В 1994 году германский парламент одобрил новый законопроект о несостоятельности - Insolvenzordnung. Интересным является сам процесс разработки и вступления в силу этого закона. Министерство юстиции в 1985 году создало комиссию для подго-
168

товки законопроекта. В ней участвовали судьи, специализирующиеся в банкротстве, практики, академики, банкиры, представители торговых союзов. При одобрении законопроекта было принято решение о том, что новый закон начнет действовать с 1 января 1999 года. Это сделано для того, чтобы до начала действия закона все заинтересованные субъекты смогли ознакомиться с ним и подготовиться к его введению. Также в этот период могут быть внесены и уже вносятся поправки в закон.
В настоящее время вопросы несостоятельности в Германии регулируются двумя законами - Konkursordnung (конкурсное производство - принят в 1877 году) и Vergleichsordnung (мировое соглашение - принят в 1935 году). Имеются некоторые особенности, связанные с недавним объединением Германии. В соответствии с соглашением об унификации на территории Восточной Германии до вступления в силу Insolvenzordnung действуют специальные нормативные акты.
Основной целью действующих нормативных актов, регулирующих несостоятельность, является «прежде всего конкурсное производство с задачей удовлетворения требований кредиторов. Мировое соглашение играет второстепенную роль»1. Германская система регулирования несостоятельности, весьма успешно дей-ствовшая ранее, уже не могла справиться с нарастающими объективными трудностями и усложнением общественно-экономических процессов, и поэтому возникла необходимость реформирования законодательства о несостоятельности.
США
Ныне действующий Bankruptcy Code был принят в 1978 и вступил в силу в 1979 году. Это закон федерального уровня, его положения обязательны для всех штатов. Проект закона начал разрабатываться в 1970 году (тогда была создана специальная комиссия). Как и предыдущие изменения в законодательстве о банкротстве (1841 г., 1898 г., 1938 г.), так и изменения 1978 года были реакцией на затруднения в экономике.
Bankruptcy Code - это весьма сложный и фундаментальный закон. Основное внимание при анализе этого нормативного акта
Bankruptcy in OECD and East Europe Countries. Paris, 1994. P. 21. 169

обычно фокусируется на главе 11 (реорганизация). И самые спорные моменты тоже связаны с этой главой. В 1994 году под нажимом критики в Bankruptcy Code были внесены изменения, улучшающие положения кредиторов.
англия
Английское право оказало огромное влияние на многие правовые системы (в первую очередь - США, Канада, Австралия). Первый закон о банкротстве был принят в Англии еще в 1543 году. В нем главными последствиями банкротства для должника были меры уголовного ответственности. «Современное законодательство Великобритании начало развиваться в XIX столетии, когда в 1825 году было издано два закона о несостоятельности. Впоследствии в течение XIX века примерно через каждые 5-7 лет издавались законы, непосредственно регулирующие конкурсный процесс или вопросы, так или иначе связанные с конкурсным производством»1.
В 1914 году был принят закон о банкротствах - Bankruptcy Act, в 1976 году Закон о несостоятельности - Insolvency Act. Особенностью английского регулирования в период до 1986 года являлась двойственность регулирования, зависящая от момента инкорпорации юридического лица (до принятия нового Закона о компаниях в 1948 году или после). В 1985 году был принят Закон о несостоятельности, который, однако, не разрешил проблем двойственности. И только в 1986 году после принятия нового Закона о несостоятельности применяется единый порядок регулирования. Следует отметить, что, хотя одним из нововведений английского законодательства является режим управления с целью реабилитации должника, этот режим мало применяется так как обычно блокируется кредитором, обладающим правом плавающего обеспечения на все активы должника. Традиционно решения судов в Англии имеют важное значение в развитии и применении законодательства о несостоятельности.
1 Васильев Е.А. Правовое регулирование конкурсного производства в капиталистических странах. М., 1988. С. 15.

Франция
История развития кодифицированного законодательства о несостоятельности (банкротстве) начинается с Наполеона (1807 год), тогда основную роль играли меры уголовной ответственности; в 1838 году законодательство о несостоятельности претерпело значительные изменения, стали применятся в основном гражданско-правовые средства. Вносились существенные поправки и принимались новые законы в 1898, 1935, 1955, 1967 годах.
Ныне действующий Закон 85-98 о восстановлении предприятий и ликвидации их имущества в судебном порядке был принят в 1985 году. Французская система регулирования несостоятельности характеризуется тем, что в основном законе о несостоятельности имеется много отсылочных норм к другим законам и подзаконным актам. Например, Закон 85-99 о конкурсных управляющих ликвидаторах и экспертах по определению состояния предприятий. Основной подход Закона 85-98 заключался в том, что главное внимание и предпочтение оказывалось реабилитации предприятия должника в ущерб интересам кредиторов. В настоящее время из-за обоснованной критики такой модели в 1994 году во французское законодательство были внесены изменения в пользу кредиторов".
III. Анализ отдельных положений современных законодательств
/. Субъекты производства по делам о несостоятельности со стороны должника
Германия
Субъектами производства по делам о несостоятельности могут быть любые физические и юридические лица2. Также может быть • открыто производство в отношении имущества объединения, не являющегося юридическим лицом, путем приравнивания его статуса к статусу юридического лица. Производство по делам
1 Sorensen A. Corporate Rescue Procedure in France. London, 1995. P. 45. 2 Insolvenzordnung, §11.

о несостоятельности может быть открыто в отношении имущества общества, не являющегося юридическим лицом (открытого торгового товарищества, коммандитного товарищества, общества по гражданскому праву, судовладельческого товарищества, европейского экономического концерна).
Производство по делам о несостоятельности не допускается относительно имущества федерации или земли (земля здесь как административно-территориальная единица), юридического лица публичного права, надзор за которым осуществляется землей (российский эквивалент - субъект федерации)1. В отношении физического лица применяется особая процедура.
США
Должниками могут быть (в смысле субъектов несостоятельности) физические лица, партнерства, корпорации, муниципалитеты, но не могут быть государственные образования. «Корпорации определены в § 101(9) USBC (Bankruptcy Code), для того, чтобы включить в круг субъектов несостоятельности некоторые образования, которые не являются ассоциациями (например, бизнес-трасты)»2 Только лицо, которое проживает или имеет место бизнеса или собственность в Соединенных Штатах, или является муниципалитетом, может быть должником. Раздел 7 USBC (процедуры ликвидации) не применяется к железной дороге, страховой компании, банку, кредитному учреждению, строительной ассоциации (§ 109(Ь) USBC). Специальные процедуры предусмотрены для регулирования долгов муниципалитетов и других образований (раздел 9 USBC). Также особые процедуры предусмотрены для фермеров с регулярным годовым доходом (раздел 12 USBC) и для физических лиц с регулярным доходом (раздел 13 USBC). Имеются особенности для брокеров фондовых и товарных бирж.
1 Insolvenzordnung, § 12. 2 Warren W. Bankruptcy. New York, 1985. P. 230.

Англия
В 1985-1986 гг. Англия реформировала свое законодательство о банкротстве и компаниях. По новому Закону о несостоятельности (Insolvency Act- IA) 1986 г. субъектами процедур несостоятельности (в качестве должника) могут быть физические лица и компании, зарегистрированные на основании законов о компаниях 1980-1985 гг., «за исключением страховых компаний, правовое положение которых урегулировано законом о страховых компаниях 1982 г., банков или иных банковских институтов, создаваемых и функционирующих в соответствии с Законом о банках 1979 г.»1. Также субъектами несостоятельности могут быть незарегистрированные компании. В соответствии со ст. 220 IA незарегистрированной компанией считается: любой сберегательный банк, действующий на условиях доверительной собственности, любое товарищество независимо от характера ответственности, любая ассоциация и компания, зарегистрированная за пределами Англии (за исключением железнодорожных компаний). В отношении незарегистрированных компаний не может применяться добровольная ликвидация в рамках процедур несостоятельности.
В отношении физических лиц производство о несостоятельности может быть начато только при условии, если должник имел домицилий или лично находится в Англии или Уэльсе (ст. 265 IA) в день заявления ходатайства о начале производства или в любое время в течение 3-летнего периода, заканчивающегося в этот день; обычно постоянно проживал или осуществлял предпринимательскую деятельность в Англии или Уэльсе.
Франция
Субъектный состав должников в процедурах несостоятельности определялся Законом 85-98 от 25 января 1985 года. В 1994 году в правовом регулировании несостоятельности произошли изменения. По Закону 94-475 от 10 июня 1994 года в Закон 85-98 были внесены поправки, и оздоровление несостоятельных предприятий
Васильев Е.А. Правовое регулирование конкурсного производства в капиталистических странах. С. 15.

и ликвидация их по решению суда теперь применимы к коммерсантам; ремесленникам; лицам, занятым в сельском хозяйстве, и к любым юридическим лицам частного права. Предусмотрена упрощенная процедура для физических и юридических лиц, если они нанимают не более 50 работников и их оборот не достигает величины, определенной декретом Государственного Совета. Закон 85-98 не применяется к объединениям совладельцев.
Итоги
В Германии, США, Англии процедурам банкротства подвержены все лица, независимо от их коммерческого статуса. Исключения существуют (например, в США) для государственных образований. Для отдельных типов юридических лиц (железная дорога, муниципалитеты) в США предусмотрены специальные процедуры несостоятельности. Общей особенностью вышеуказанных стран является наличие упрощенной процедуры банкротства для физических лиц с определенным уровнем дохода (такой подход можно найти и во французском законодательстве, причем там предусмотрена такая возможность и для юридических лиц). Французский закон предусматривает проведение процедур несостоятельности только для субъектов предпринимательской деятельности или, используя французскую правовую лексику, для субъектов торгового права.
2. Условия открытия производства по делам о несостоятельности. Право подачи заявления. Обязанность подачи заявления
Германия
Для открытия производства по делу о несостоятельности закон требует прежде всего, чтобы имелось в наличии достаточно имущества для покрытия судебных издержек по ведению дела1. Общим основанием для открытия производства является неплатежеспособность2 Должник является неплатежеспособным, если он не в состоянии выполнить подлежащие исполнению платеж-
1 Insolvenzordnung, § 26. 2 Insolvenzordnung, § 17.

ные обязательства. Поводом для признания неплатежеспособности может послужить приостановление платежей. При подаче должником ходатайства об открытии производства о несостоятельности презюмируется наличие реальной неплатежеспособности или угрозы неплатежеспособности1.
Для юридического лица основанием открытия производства также может быть превышение обязательств должника над стоимостью имущества (то есть для открытия процедур несостоятельности возможно использование либо критерия неплатежеспособности, либо критерия превышения пассивов над активами). Если должником становится субъект, не являющийся юридическим лицом, то его правовой статус (для целей открытия производства) приравнивается к статусу юридического лица. Право заявлять ходатайство об открытии производства имеют кредиторы и должник2. Причем ходатайство кредитора допустимо, если кредитор юридически заинтересован в открытии производства о несостоятельности и может предоставить доказательства такой заинтересованности3.
Если несостоятельным лицом является банк, то исключительное право на подачу заявления имеет Центральный банк4.
США
Должник имеет право начать добровольную процедуру банкротства подачей заявления в Суд по Банкротству5. «В дополнение к заявлению должник должен назвать всех своих кредиторов и указать их место нахождения, а также детально расписать все свои долги»6 Должник обязан также указать все свое имущество и место его расположения. Кредиторы могут подать заявление о начале принудительной процедуры несостоятельности, если имеется более 12 кредиторов, сумма их необеспеченных требований выше 5000 долларов, а заявление подается более чем тремя кредито-
1 Insolvenzordnung, § 18.
2 Ibid., §13.
3 Ibid., § 14.
Gezetz uber das Kreditwesen, § 46 b. 5 USA Bankruptcy Code, 1978, (» 301. ° Warren W. Bankruptcy. P. 22.
175

рами; или имеется менее 12 кредиторов, а заявление подается одним или более кредиторами и сумма их необеспеченных требований выше 5000 долларов*. Предусмотрен особый порядок для фермеров и некоммерческих корпораций. В пункте (i) § 303 USBC предусмотрены меры ответственности (кредитора и должника) при подаче им заявления с представлением информации, не соответствующей действительности.
англия
Заявлять ходатайство о начале производства по делам о несостоятельности имеют право «либо компания, либо директор, либо любой кредитор или кредиторы (включая кредиторов с условными исками), либо вкладчики»2 В отношении физических лиц кредиторы могут заявлять ходатайство о признании должника банкротом. Кредиторы вправе заявлять ходатайство о начале процедур несостоятельности:
«если они направили должнику письменный запрос об исполнении обязательств, прошло три недели, требования так и остались неудовлетворенными и их сумма больше 750 ф. ст.;
если предыдущее решение суда (по делу, не связанному с несостоятельностью) осталось неисполненным;
если исполнение решения суда приведет к неплатежеспособности компании;
если в результате исполнения решения суда обязательства должника превысят его активы»3.
По инициативе суда может быть возбуждено производство по делу о несостоятельности, если компания станет неизбежно неплатежеспособной.
Франция
В ст. 3 Закона 85-98 говорится, что процедуры несостоятельности могут быть начаты, если субъект не в состоянии выполнить обязательства в определенный срок, посредством имею-
1 USA Bankruptcy Code, 1978, § 303.
2 Insolvency Act, s. 124.
3 Principles of Corporate Insolvency Law. London, 1990. С. 28.

щихся в его распоряжении активов. Предусмотрена обязанность должника заявить ходатайство о начале процедур несостоятельности не позднее, чем через пятнадцать дней после даты прекращения платежей, и ответственность за невыполнение этого требования. Ходатайство может быть заявлено кредитором независимо от характера его прав требования.
Рассмотреть вопрос о начале процедур несостоятельности суд может по собственной инициативе или по представлению прокурора республики. Выборные представители трудового коллектива предприятия могут предоставить суду данные о ситуации, связанной с прекращением платежей, что может явиться основанием для открытия процедур.
Французская система бухгалтерского учета отличается строгим подходом. В 1994 году был принят закон, который обязал аудиторов акционерных обществ, «в случае обнаружения угрозы неплатежеспособности, немедленно информировать об этом администрацию общества и председателя торгового суда»1.
Итоги
Общими тенденциями законодательства Германии, США, Англии, Франции является то, что существенно проще стали условия начала разбирательства по делу о несостоятельности. Весьма интересна и полезна может оказаться германская модель, позволяющая начать процедуру несостоятельности при угрозе банкротства, что позволяет снизить возможные потери активов.
3. Последствия возбуждения производства по делу о несостоятельности. Применяемые процедуры
Решение об открытии производства имеет очень важное значение. В этот момент имеется возможность задействовать классические правовые механизмы регулирования банкротства:
- приостановление действий отдельных кредиторов;
-- создание коллективных органов кредиторов;
- сбор конкурсной массы (в США - формирование имущества);
- выбор направления процедур (ликвидация, реабилитация или реорганизация);
1 Закон 94^75, ст. 230-1.

- замена руководства управляющим по банкротству;
- оспаривание сделки (по специальным условиям, связанным с несостоятельностью);
- отказ от договоров с исполнением в будущем.
Германия
Характерной особенностью германского законодательства раньше являлось то, что урегулировать долги несостоятельного должника можно было только мировой сделкой или конкурсным производством. Сейчас в Insolvenzordnung предусмотрена дополнительная возможность урегулирования с использованием конкурсного плана (в основном направленного на продолжение работы предприятия). Это новая процедура - ее можно назвать планом восстановления платежеспособности - запускается только при определенном уровне согласия кредиторов (совершенно иной подход, чем в США).
Следует отметить, что в новом германском регулировании используется принцип единой («унитарной») процедуры независимо от того, будет ли в конечном счете должник реорганизован или ликвидирован1. Все дела начинаются сразу открытием конкурсного производства; формируется конкурсная масса; конкурсным управляющим готовится отчет, на основании которого принимается решение о возможности продолжения деятельности предприятия или об окончательной ликвидации. План восстановления платежеспособности может быть принят на любой стадии до окончания конкурсного производства и ликвидации несостоятельного юридического лица.
В случае открытия производства суд назначает конкурсного управляющего2 При этом права должника распоряжаться и управлять имуществом, входящим в состав конкурсной массы, переходят к конкурсному управляющему3. Распоряжения должника, сделанные в отношении предметов, которые включены в конкурсную массу, являются недействительными. В то же время при
1 См.: Бальц М. Реформа чакона о несостоятельности (банкротстве) предприятий в Российской Федерации. 1995. С. 21. 2 Insolvenyordnung, (j 27. 1 Ibid., § 80.

наличии ряда условий суд может разрешить должнику продолжать управлять и распоряжаться имуществом, включенным в конкурсную массу, - если имеется просьба должника; если с этим согласен кредитор, заявивший ходатайство об открытии процедур; если это не причинит ущерб или приведет к затягиванию дела1.
В таком случае вместо конкурсного управляющего назначается уполномоченный. Суд может отменить решение о самоуправлении, если этого потребует собрание кредиторов либо об этом будет подано ходатайство от обеспеченного кредитора или конкурсного управляющего и будут нарушены условия, разрешающие самоуправление, либо о прекращении самоуправления ходатайствует должник. В обязанности уполномоченного входит проведение проверки финансового положения должника, а также наблюдение за его расходами и доходами.
При обнаружении любых обстоятельств, которые могу привести к причинению ущерба кредиторам, уполномоченный обязан сообщить комитету кредиторов и суду о таких обстоятельствах. Должник не имеет права принимать на себя обязательства, если против этого возражает уполномоченный. Для принятия обязательств, выходящих за рамки обычного оборота, требуется согласие уполномоченного. У уполномоченного есть право требовать поступления всех денежных средств в пользу должника через расчетный счет и кассу, контролируемые уполномоченным. Для совершения сделок, имеющих особое значение, должнику необходимо получать согласие комитета кредиторов. Собрание кредиторов может ходатайствовать об утверждении судом положения, при котором определенные сделки, заключаемые должником, признаются действительными только при одобрении управляющим. Такое же ходатайство может заявить обеспеченный или конкурсный кредитор, если необходимо безотлагательно предотвратить ущерб. Решение суда о необходимости получения одобрения должно быть опубликовано.
При открытии конкурсного производства вводится запрет на принудительное исполнение в пользу отдельных кредиторов по отношению к имуществу, включенному в конкурсную массу, а также на принудительное исполнение судебных решений, принятых в течение месячного срока до момента открытия производства.
Insolvenzordnung, <» 270.

США
В отношении всех должников (исключая железнодорожные, страховые и банковские организации, кредитные объединения) могут быть начаты процедуры либо ликвидации (раздел 7 USBC), либо реорганизации (раздел 11 USBC). Для железнодорожных организаций предусматривается специальная процедура реорганизации. Специальные процедуры предусмотрены и для регулирования долгов муниципалитетов и других образований (раздел 9 USBC), а также для фермеров с регулярным годовым доходом (раздел 12 USBC) и для физических лиц с регулярным доходом (раздел 13 USBC). Имеются особенности для брокеров фондовых и товарных бирж.
Если к должнику применяются процедуры реорганизации, то обычно он остается владельцем до тех пор, пока суд не примет противоположное решение после заявления заинтересованной стороны. В большинстве случаев американские суды привержены концепции «должника во владении» (то есть оставляют должнику право управлять своими активами). «Должник выполняет обязанности гипотетического опекуна, то есть обладает всеми особыми правами управляющего»1. В § 362 USBC дается большой перечень действий кредиторов, к которым применяется автоматическая отсрочка: принудительное исполнение, получение во владение собственности из имущества должника, создание любого залогового права на собственность должника. Перечисленные элементы используются как при ликвидации, так и при реорганизации. Следует отметить, что в случае реорганизации по инициативе должника положения § 362 USBC можно трактовать в пользу должника.
англия
К физическому лицу могут быть применены либо процедура банкротства (конкурсное производство), либо мировое соглашение. Если применяется процедура банкротства, то назначается управляющий, который распродает активы должника. «В процес-
1 Балъц М. Реформа закона о несостоятельности (банкротстве) предприятий в Российской Федерации. С. 21.

се заключения мирового соглашения должен принимать участие юрист, специализирующийся в области банкротства»1. Если должником является корпорация, то могут применяться или мировое соглашение, или процедура управления, или ликвидация, или процедура administrative receiverships (это означает следующее - обладатель права плавающего обеспечения получает почти полный контроль над активами и действиями должника. В дальнейшем в работе под administrative receiverships будет подразумеваться - управление под контролем кредитора с плавающим обеспечением).
Франция
Суд может начать процедуру несостоятельности, приняв решение об оздоровлении предприятия2. Данное решение открывает период наблюдения в целях составления отчета об экономическом и социальном положении предприятия и выработке решения о продолжении деятельности предприятия или о передаче прав на него. Если ни то, ни другое не представляется возможным, суд в конце наблюдательного периода принимает решение о ликвидации.
В решении об открытии процедуры наблюдения суд назначает специального судью и двух уполномоченных: администратора и представителя кредиторов3. Суд наделяет администратора следующими функциями - наблюдать за действиями по управлению, помогать должнику управлять или осуществлять управление самостоятельно. Суд в любой момент может изменить функции администратора. Должник вправе продолжать управлять и распоряжаться имуществом, а также осуществлять действия, не связанные с функциями администратора4. Судебное решение об открытии соответствующей процедуры автоматически запрещает выплаты по любым обязательствам, возникшим ранее этого судебного решения, приостанавливает или запрещает любой иск со стороны всех кредиторов, права требования которых возникли до указанного решения.
1 Bankruptcy in OECD and East Europe Countries. P. 21.
2 См. Закон 85-98, ст. 8.
3 См. Закон 94-^75, ст. 10.
4 См. Закон 85-98, ст. 32.

Итоги
В Германии все процедуры несостоятельности начинаются открытием конкурсного производства. Затем при поступлении ходатайства и наличии оснований для этого процедуры могут быть конвертированы в реабилитационные в любой момент*. Однако такой подход имеет свой недостаток, так как неопределенность мешает управляющему принять продуманные решения в отношении текущих контрактов, увольнения работников, планировать будущий бизнес. Следствием такой неопределенности может стать уменьшение активов должника. В большинстве случаев контроль за предприятием переходит к конкурсному управляющему.
Американское регулирование позволяет сразу входить в процедуры либо ликвидации, либо реорганизации. Особенностью американского подхода является использование концепции «должника во владении» при реорганизационных процедурах. Поскольку контроль за предприятием остается у должника и возникают большие возможности оспаривать сделки, а также отказываться от неисполненных контрактов, то инициаторами процедур несостоятельности часто являются сами должники.
Английское регулирование отличается тем, что при введении режима управления с целью реабилитации очень большие права предоставляются кредиторам с плавающим обеспечением на все активы должника (это в основном банки): они могут назначать своих представителей для полного контроля над активами должника. И это фактически блокирует режим управления. В то же время, если применяются процедуры ликвидации, права таких кредиторов существенно уменьшаются и для распределения приоритет фиксированного залога выше.
Во французской системе большие полномочия в определении вида контроля над предприятием и направлении процедур принадлежат суду. Представляет интерес концепция периода наблюдения. Следует отметить, что большую роль в судебных процедурах имеют непосредственные беседы судьи с руководителями должника. До 1994 года даже при явной бесперспективности предприятия не было возможности сразу входить в ликвидацион-
1 Insolvenzordnung, § 217.

ные процедуры. Это было связанно с почти религиозным желанием реабилитировать предприятия.
4. Органы управления в процедурах несостоятельности
Германия
Германское законодательство о несостоятельности предусматривает, что при открытии производства должник отстраняется от управления бизнесом и суд назначает конкурсного управляющего. Позднее собрание кредиторов вправе избрать в качестве управляющего другое лицо1 Конкурсным управляющим может быть назначено пригодное, особо компетентное и независимое от кредиторов и должников физическое лицо. Конкурсный управляющий осуществляет свою деятельность под надзором суда2. Он может быть отозван судом по собственной инициативе, по просьбе комитета кредиторов или собрания кредиторов. Предусматривается ответственность конкурсного управляющего в виде возмещения убытков всем участникам в том случае, если он будет признан виновным в нарушении обязанностей3. Также предусматривается ответственность конкурсного управляющего, если в результате его неправильных действий будет потеряна возможность полного исполнения обязательств по конкурсной массе. В Insolvenzordnung предусмотрена возможность назначения временного конкурсного управляющего для применения мер обеспечения. По окончании возложенных на него обязанностей конкурсный управляющий должен представить отчет собранию кредиторов4, который проверяет суд по делам о несостоятельности.
Органами управления также являются собрание кредиторов и комитет кредиторов. Перед первым собранием кредиторов суд может учредить комитет кредиторов. В комитете кредиторов должны быть представлены кредиторы с правом на особое удовлетворение; конкурсные кредиторы с максимальными требованиями; кредиторы с небольшими требованиями; наемные работники. Собрание кредиторов решает, следует ли создавать комитет
1 Insolvenzordnung, § 56.
2 Ibid., § 58.
3 Ibid., § 60.
4 Ibid., § 66.

кредиторов, и если да, то кто будет входить в его состав. Задачами комитета кредиторов являются оказание содействия конкурсному управляющему и контроль за его работой. Решения комитета правомочны, если за них проголосовало большинство при условии, что в голосовании приняло участие большинство членов комитета. Собрание кредиторов созывается, если поступило ходатайство об этом от конкурсного управляющего, комитета кредиторов или, в зависимости от суммы требований и характера прав требований, от нескольких кредиторов. Решение собрания кредиторов признается действительным, если сумма требований, принадлежащих проголосовавшим за него кредиторам, составит более половины суммы требований кредиторов, участвующих в голосовании.
На заседании по оценке отчета собрание кредиторов принимает решение, следует ли ликвидировать предприятие или разрешить предприятию временно функционировать1. Собрание может также уполномочить управляющего подготовить конкурсный план.
США
В американском праве используется правовая конструкция trustee - доверительного управляющего. «Доверительный управляющий в процедурах несостоятельности - это активный доверительный управляющий»2. Доверительный управляющий при банкротстве является «представителем имущества»3. Это имущество создается и существует как независимое от должника образование. Полномочия доверительного управляющего при банкротстве различаются в зависимости от типа применяемых процедур. При ликвидации доверительный управляющий собирает собственность имущества, оспаривает сделки должника, продает активы должника, оценивает иски кредиторов, при определенных условиях отказывает должнику в освобождении от долгов. «По разделу 13 USBC активы остаются в распоряжении должника и он делает платежи кредиторам из выручки, полученной после начала дела в соответствии с планом. Доверительный управляющий при бан-
1 Insolvenzordnung, § 157.
11•EpsteinD. Bankruptcy and other Debtor-Creditor Laws. Mum, 1995. P. 152.
3 USA Bankruptcy Code, 1978, § 323.

кротстве, в соответствии с разделом 13, несет ответственность по наблюдению за выполнением плана должником»1. Если к должнику применяется процедура реорганизации, то тогда суд обычно оставляет должника во владении. При наличии оснований и заявления кредиторов - владельцев ценных бумаг должника и других лиц, имеющих законный интерес к имуществу должника, суд может назначить доверительного управляющего при банкротстве.
После принятия судом заявления о признании должника несостоятельным в разумный срок должно быть созвано собрание кредиторов.
В американском законодательстве с 1978 года применяется правовая конструкция доверительного управляющего от США. Она используется для того, чтобы освободить судью от выполнения административных функций. Доверительный управляющий от США - официальное государственное образование, орган, назначаемый Генеральным прокурором. «Доверительный управляющий от США, а не суд, отбирает и наблюдает за доверительными управляющими при банкротстве»2 Доверительный управляющий от США сразу после начала производства по делу назначает временного доверительного управляющего3. Если не найдется желающих, то доверительный управляющий от США может сам стать доверительным управляющим при банкротстве по этому делу.
Собрание кредиторов может заменить назначенного доверительного управляющего при банкротстве, если за такое решение проголосует не менее 20% кредиторов, представляющих большую часть требований. «Если процедуру реорганизации проходит железнодорожная организация, то собрание кредиторов не созывается, не формируется комитет кредиторов. Министр транспорта после решения суда о начале производства в связи с несостоятельностью представляет суду список из незаинтересованных лиц, изъявивших желание участвовать в деле, из которых суд выбирает доверительного управляющего при банкротстве»4. Если субъ-
EpsteinD. Bankruptcy and other Debtor-Creditor Laws. Minn. 1995. P. 140. 1 Ibid., P. 142. 3 USA Bankruptcy Code, 1978, § 701, § 702.
Васильев Е.А. Правовое регулирование конкурсного производства в капиталистических странах. С. 59.

ектом разбирательства в качестве должника стал муниципалитет, то органов управления в производстве о несостоятельности не создается.
англия
В зависимости от типа применяемых процедур образуются различные типы органов управления. Если компания испытывает финансовые затруднения, то суд может назначить процедуру управления компанией. Для этого назначается специальное лицо -администратор. «Эту процедуру можно считать одной из версий реорганизации по разделу 11 USBC»1. Кредиторы, имеющие право плавающего обеспечения на все активы компании, могут также инициировать процедуру управления доходов компании, с назначением специального управляющего доходами компании. При ликвидации назначается ликвидатор, кандидатуру которого выдвигает собрание кредиторов. Может быть назначен временный ликвидатор. При процедуре добровольного урегулирования долгов назначается куратор. Если его кандидатура одобряется собранием кредиторов, ему придается статус супервайзера и его главной обязанностью будет являться надзор за соблюдением установленного плана урегулирования долгов. В случае объявления должника (физического лица) несостоятельным (банкротом) для охраны его имущества до назначения доверительного управляющего назначается временный управляющий, который заменяется доверительным управляющим. При любой из всех процедур у кредиторов имеются возможности решающим образом воздействовать на принятие решений.
Франция
В ст. 10 Закона 94-475 в подразделе об органах по осуществлению процедуры и контролерах указано, что суд, открывая процедуру несостоятельности, назначает специального судью и двух уполномоченных (администратора и представителя кредиторов). Суд также приглашает представителей трудового коллектива. Суд по своей инициативе либо по инициативе судьи, назна-
1 Wood P. Principles of International Insolvency. London, 1995. P. 12.

ченного судом, или прокурора республики может заменить администратора1. Администратор, представитель кредиторов информирует назначенного судью и прокурора республики о ходе процедуры. Судья назначает от одного до пяти контролеров из числа кредиторов, которые обратятся к нему с такой просьбой2. Контролеры помогают назначенному судье и представителю кредиторов в выполнении обязанностей. Администратор с помощью должника должен подготовить отчет о положении предприятия и на основании отчета предложить либо план оздоровления предприятия, либо его ликвидацию. В случае, если администратор собирается предложить суду план продолжения деятельности предприятия, предусматривающий изменение состава капитала, он может требовать от правления или совета директоров собрать общее собрание акционеров или участников товарищества3. Суд может по инициативе администратора, представителя кредиторов, контролера, должника, прокурора республики или по своей инициативе принять постановление о прекращении деятельности или ликвидации предприятия. Большие полномочия в определении и разграничении функций администратора и управленческого персонала принадлежат суду. Суд может в любое время менять объемы предоставляемых полномочий.
Итоги
Построение органов управления в анализируемых типах законодательств отражает общие цели соответствующих законодательств. Англия и Германия больше защищают интересы кредиторов, США занимает промежуточное положение, а Франция отдает предпочтение реабилитации даже в ущерб интересам кредиторов. Английские и германские органы управления предоставляют кредиторам большие возможности влиять на ход процедур несостоятельности. Французское законодательство наделяет судебные органы большими возможностями влияния на процедуры регулирования несостоятельности.
^См. Закон 94-475, ст. 12
1 См. там же, ст. 15.
1 См. Закон 94-475, ст. 22

5. Обеспеченные требования
В современной западной литературе отмечается, что «основной целью и политикой обеспечения являются: защита кредиторов при неплатежеспособности должника; предотвращение каскада неплатежеспособностей; поощрение инвестиций (финансирование предприятий); уменьшение стоимости кредита (тот, кто платит за активы, должен иметь право на активы); поощрение частных инвестиций (так как банк может чувствовать себя уверенней); контрольные функции (особенно для защиты финансовых средств)»1. Для оценки позиций законодательств разных стран, регулирующих вопросы обеспечения, и ответа на вопрос, чьи интересы лучше защищены - кредиторов или предприятия-должника, необходимо учитывать следующие ключевые позиции:
- во-первых, круг возможных объектов обеспечения; допустимость использования плавающего залога (например, объектом обеспечения может быть имущество, принадлежащее должнику сейчас, как равно приобретенное в будущем); возможность невладельческого залога движимости;
- во-вторых, разработанность техники обеспечения, необходимость публичной регистрации обеспечительных прав (должен ли кредитор периодически подтверждать регистрацию, должен ли кредитор владеть активами обеспечения, должен ли кредитор, обеспеченный ценными бумагами, быть зарегистрирован как держатель в реестре эмитента);
- в-третьих, степень формализации действий, необходимых для оформления обеспечения (должен ли документ, подтверждающий обеспечительное право, иметь нотариальную или простую письменную форму, либо договор обеспечения может быть заключен в устной форме или путем депонирования документа с печатью);
- в-четвертых, виды обязательств, по которым возможно обеспечение (возможно ли обеспечение будущих обязательств или обеспечение для всех убытков, необходимо ли определять максимальную сумму обязательств, возможно ли обеспечение, выраженное в иностранной валюте, возможно ли обеспечение предметом, который уже является обеспечением).
Wood P. Principles of International Insolvency. P. 11.

- в-пятых, возможные ограничения по составу кредиторов, которые могут быть субъектами права обеспечения (предоставляется ли такое право иностранным кредиторам; возможно ли использование доверительного управляющего в качестве держателя предмета обеспечения для нескольких кредиторов, имеются ли ограничения для банков);
- в-шестых, набор средств для реализации прав обеспеченного кредитора; возможные ограничения (например, реализация предметов обеспечения только путем публичных торгов; предоставление должнику дополнительного времени для попыток удовлетворить требования кредитора; продажа предметов обеспечения только за национальную валюту);
- в-седьмых, влияние процедур несостоятельности на право обеспечения (может ли данное право быть заморожено мораторием, может ли управляющий по банкротству использовать активы, являющиеся обеспечением, для попыток спасения предприятия);
- в-восьмых, может ли управляющий по банкротству делать суперприоритетные займы для попыток реабилитации (причем предметом обеспечения являлись бы уже обеспечивающие активы);
- в-девятых, степень оспоримости обеспечительных сделок с кредиторами (могут ли определенные сделки быть признанными сделками с предпочтением) и продолжительность периода подозрения для целей оспоримости;
- в-десятых, определенность и предсказуемость приоритетов обеспеченных кредиторов, очередность обеспеченных кредиторов по сравнению с другими кредиторами с приоритетами, права обеспеченных кредиторов на активы, являющиеся предметами договоров аренды, лицензионных договоров;
- в-одинадцатых, возможность кредитора запрещать выкуп предмета обеспечения (например, предъявлением требования предварительной оплаты штрафов или консолидации предметов обеспечения).
Германия
Все имущество, принадлежащее должнику на момент открытия производства по несостоятельности, является конкурсной массой1. Следовательно, и предметы обеспечения включаются в
1 Insolvenzordnung, § 35.

конкурсную массу (это - нововведение в германском праве). Все действия обеспеченных кредиторов по обращению взысканий на предмет обеспечения будут реализовываться в судебном порядке с участием конкурсного управляющего.
Если предметом обеспечения является недвижимое имущество, то кредиторы могут ходатайствовать об обращении взыскания на недвижимость. Причем порядок действий будет регулироваться законом о принудительной аукционной реализации. Если право обеспечения возникло на основании сделки или в силу закона, то обеспеченный кредитор имеет право на особое удовлетворение из предмета обеспечения главного требования, процентов и издержек. Если движимое имущество, являющееся предметом обеспечения, находится во владении конкурсного управляющего, то он может свободно реализовывать это движимое имущество1. Конкурсный управляющий обязан предоставлять обеспеченному кредитору информацию, возможность осмотра предметов обеспечения, анализа бухгалтерских документов. Перед продажей предметов обеспечения конкурсный управляющий должен уведомить кредитора о своем намерении, при этом у кредитора есть право предложить свой вариант реализации. Если реализация предмета обеспечения необоснованно затягивается, обеспеченный кредитор имеет право на получение процентов, связанных с такой задержкой2.
После реализации конкурсным управляющим предметов обеспечения из вырученной суммы компенсируются в пользу конкурсной массы издержки по реализации, а оставшаяся сумма передается обеспеченному кредитору. Если реализацию произвел кредитор, то он обязан компенсировать конкурсной массе издержки по фактическим расходам, связанным с предметом обеспечения, и заплатить налог с оборота. Конкурсный управляющий имеет право на использование движимого имущества, являющегося предметом обеспечения и находящегося в его владении, при условии последующей компенсации потери стоимости такого предмета.
Если право на реализацию движимого имущества имеется у обеспеченного кредитора, то суд может по ходатайству конкурс-
1 Insolvenzordnung, § 146. 2 Ibid., § 169.

ного управляющего, ознакомившись с мнением кредитора, указать срок, в течение которого кредитор должен реализовать предмет обеспечения. По истечении этого срока такое право имеет конкурсный управляющий1.
Обеспеченные кредиторы могут отказаться от права на особое удовлетворение, при этом у них возникает право на долевое удовлетворение из конкурсной массы2. Этот вариант также допустим, если особое удовлетворение стало невозможным.
Требования обеспеченных кредиторов конкурируют между собой (удовлетворяются пропорционально). В целях определения порядка очередности удовлетворения к обеспеченными кредиторам приравниваются:
- кредиторы, которым должник для обеспечения обязательства передал в собственность движимое имущество;
- кредиторы, которым принадлежит право удержания;
- федерации, земли, общины, которые владеют имуществом, являющимся гарантией уплаты налогов, сборов, таможенных пошлин.
США
Право обеспечения может возникнуть в силу сделки, традиций правовой системы (обеспечение по правилам общего права и права справедливости), а также по федеральным законам. Данное право используется для получения приоритета над другими кредиторами в случае несостоятельности должника. Особенностью американского законодательства является необходимость строгих формальных действий. Например, если кредитор получил право обеспечения по сделке, для того, чтобы оно в случае несостоятельности контрагента оказалось действующим, необходимо своевременно выполнить формальные требования, т. е. сделать право обеспечения завершенным (законченным). Может быть признано не имеющим юридической силы право обеспечения, возникшее при определенных условиях - после возбуждения процедур несостоятельности3 или по ничтожной сделке4. Реализация
Insolvenzordnung, § 173. 2 Ibid., § 52.
USA Bankruptcy Code, 1978, () 544 (j 545 11bid., § 548.

права на обеспечение (если оно не может быть признано недействительным) автоматически приостанавливается, и обеспеченный кредитор не может принудительно взыскать предмет обеспечения1. Однако он может ходатайствовать об отмене автоматического приостановления. «По § 363 USBC доверительный управляющий имеет право использовать предмет обеспечения при условии адекватной защиты интересов обеспеченного кредитора»2. Суд по банкротству может снизить приоритет обеспеченного кредитора, если это необходимо и целесообразно (например, для получения дополнительного кредита на достройку здания). При этом обязательно выполнение некоторых условий: принятие решения должно происходить после заслушивания позиций сторон;
иной возможности для получения дополнительного кредита нет;
держателю права обеспечения будет предоставлена адекватная защита. Американское законодательство о несостоятельности ограничивает применение обеспечения с плавающей оценкой3. Если до возбуждения процедур несостоятельности было заключено соглашение о применении обеспечения с плавающей оценкой (например, обеспечением будут являться все активы должника, в том числе и приобретенные в будущем), то такое соглашение признается действительным только в части (до возбуждения процедур несостоятельности). Для случаев реорганизации американское право предусмотрело также обязанность обеспеченного кредитора возвращать полученное имущество, если оно необходимо доверительному управляющему для продолжения деятельности предприятия4 Право физических лиц требовать освобождения не означает, что кредитор теряет свое право на удовлетворение. Такое право у него сохраняется (право на обращение взыскания на предмет обеспечения). Если обладателю обеспечительного права передается предмет обеспечения, то соответствующий иск погашается. Для получения предмета обеспечения кредитор должен добиться освобождения от автоматического приостановления. Также доверительный управляющий может добровольно передать кредитору предмет обеспечения. Если обеспеченному кредитору
1 USA Bankruptcy Code, 1978, § 362.
2 Epstein D. Bankruptcy and other Debtor-Creditor Laws. P. 257.
3 USA Bankruptcy Code, 1978, § 552.
4 Epstein D. Bankruptcy and other Debtor-Creditor Laws. P. 261. 192

предполагается выплачивать сумму долга в течение определенного периода (в соответствии с планом реорганизации), то при выплатах ему начисляются проценты. Иски государства по налогам обычно являются обеспеченными в силу закона. Очередность удовлетворения обеспеченных кредиторов зависит от времени возникновения права обеспечения1. Все обеспеченные кредиторы имеют приоритет перед необеспеченными кредиторами.
англия
Права обеспеченных кредиторов зависят от типа применяемых процедур. Следует отметить, что в английской системе регулирования несостоятельности именно принципы обращения с обеспеченными кредиторами отличаются своеобразием.
Если несостоятельная компания ликвидируется, то по английскому праву у кредитора есть четыре варианта действий:
- отказаться от права обеспечения и участвовать в ликвидационном процессе как необеспеченный кредитор с полной суммой исковых требований (фактически это происходит не часто, в основном, когда предмет обеспечения почти ничего не стоит);
- по соглашению с ликвидатором оценить рыночную стоимость предмета обеспечения и участвовать в ликвидационном процессе как обеспеченный кредитор (на сумму предмета обеспечения) и как необеспеченный (на остальную сумму);
- реализовать предмет обеспечения самому и затем участвовать в ликвидационном процессе в качестве необеспеченного кредитора с суммой иска, являющейся разницей между полной суммой исковых требований (до реализации предмета обеспечения) и продажной стоимостью предмета обеспечения;
- если обеспеченный кредитор уверен, что стоимость предмета обеспечения выше, чем корреспондирующие требования, ему не нужно спешить с реализацией права обеспечения, так как он либо сам сможет реализовать предмет обеспечения, либо, если у ликвидатора появиться необходимость в предмете обеспечения, он должен будет заплатить кредитору полную сумму иска.
Если подано заявление о введении режима управления (administration), все действия обеспеченных кредиторов (обраще-
USA Bankruptcy Code, 1978, § 724.

ние взыскания на предмет обеспечения, продажа предмета обеспечения, назначение специального лица для реализации права обеспечения) приостанавливаются до тех пор, пока суд не отменит этот мораторий. Однако эти правила не относятся к кредиторам с правом плавающего обеспечения на все активы должника. Такие кредиторы могут назначать специальное лицо (administrative receiver) для контроля активов должника и тем самым блокировать процедуру управления. В большинстве случаев так и происходит потому, что этими кредиторами являются банки и получение любого кредита обычно обусловливается соглашением о плавающем обеспечении на все активы должника.
В случае ликвидации требования кредиторов с плавающим залогом при распределении ранжируются ниже требований обычных обеспеченных кредиторов.
Франция
Из исследуемых типов законодательства, регулирующего вопросы обеспечения в случае банкротства, французское, как уже отмечалось, является наиболее либеральным по отношению к предприятию-должнику и наиболее жестким по отношению к кредиторам, в том числе и обеспеченным. «Во Франции обеспечение или почти ничего не стоит, или, по крайней мере, пвчти невозможно предсказать, насколько это право может быть реализовано»1. По обеспеченным обязательствам не начисляются никакие проценты после открытия процедур несостоятельности (за исключением договоров займа, заключенных на срок более одного года, кредитов с отсрочкой по выплате более чем на один год)2 Право обеспечения значительно ослабляется тем, что за счет предметов обеспечения могут погашаться расходы на управление имуществом несостоятельного должника (так как они имеют более высокий приоритет). Трудовые и налоговые требования тоже имеют более высокий приоритет, чем обеспеченные требования. Администратор вправе с разрешения суда предоставлять активы, уже являющиеся обеспечением, для обеспечения новых займов с более высоким приоритетом. Права обеспеченного кредитора зави-
1 Wood P. Comparative Law of Security and Guarantees. London, 1995. С. 159. 2 См. Закон 85-98, ст. 55.

мтепьност
сят от того, является ли обеспеченный кредитор владельцем предмета обеспечения и является ли правоотношение залогом недвижимости.
Суд может принять план продолжения деятельности предприятия, и тогда к праву на удовлетворение из предмета обеспечения может быть применен мораторий. Так как никакие проценты не начисляются, то права кредитора при этом значительно ослабляются1.
6. Взаимозачет
Германия
Если у кредитора на момент открытия производства по закону или соглашению имелось право на проведение зачета, то начало процедур несостоятельности не затрагивает это право2 Если право на зачет возникло в ходе производства о несостоятельности, оно может быть реализовано только тогда, когда в отношении подлежащих зачету требований наступили условия исполнения. Если требование является безусловным и может быть исполнено до начала производства, то зачет запрещен3. Зачет также не допускается, если: конкурсный кредитор стал должен конкурсной массе после открытия производства о несостоятельности; приобрел право требования к должнику от других кредиторов после открытия производства о несостоятельности; получил право требования в результате действия, которое может быть обжаловано;
должен конкурсной массе, а право требования должно быть исполнено за счет свободного имущества должника".
США
Право на взаимозачет у кредитора не нарушается открытием процедур при соблюдении определенных условий5:
- право на зачет возникло до начала рассмотрения дела;
-> иск кредитора не является запрещенным (по § 502 USBC).
1 Wood P. Comparative Law of Security and Guarantees. C. 160.
2 Insolvenzordnung, § 94.
3 Ibid., § 95.
4 Ibid., § 96.
"1 USA Bankruptcy Code, 1978, § 553.

Проведение зачета не допускается, если такое требование кредитор получил от другого кредитора после начала рассмотрения дела или в течение 90 дней, предшествующих началу рассмотрения дела (когда должник фактически находился в состоянии неплатежеспособности, презюмируется неплатежеспособность должника в эти 90 дней1; право требования кредитора возникло от должника в течение 90 дней до начала рассмотрения случая; это право требования было получено с целью реализации права на зачет с должником).
Однако подача заявления вводит автоматическую остановку, в том числе и на взаимозачет2. «После подачи заявления на возбуждение производства по делу необходимо получить разрешение на отмену остановки»3. В § 553 USBC предусмотрены полномочия доверительного управляющего на действия по взысканию имущества у кредитора, реализовавшего взаимозачет в нарушение вышеуказанных правил.
англия
Позиции законодательства Англии отличаются тем, что в вопросе применения взаимозачета используется «принцип минимизации потерь для платежеспособной стороны»4. Имеется в виду, что в случаях, когда оцениваются все права требования к имуществу, при наличии у кредитора и должника встречных обязательств, учитывается только их баланс. Можно даже сказать, что использование взаимозачета в Англии обязательно. Однако право на взаимозачет должно существовать до начала производства по делу о несостоятельности. Права кредиторов в вопросе о взаимозачете наиболее сильны в законодательстве Англии.
Франция
Французский подход к взаимозачету прямо противоположен английскому. «Взаимозачет в период наблюдения рассматривается как платеж, и поэтому такая сделка по французскому праву
1 USA Bankruptcy Code, 1978, § 553.
2 Ibid,, § 362.
3 Epstein D. Bankruptcy and other Debtor-Creditor Laws. P. 211.
4 Goode R. Principles of Corporate Insolvency Law. London. 1990. P. 153.

признается недействительной»1. Данные правила применяются для защиты имущественного комплекса предприятия должника с целью возможного оздоровления деятельности предприятия. Это является отражением общего подхода французского законодательства, предпочитающего реабилитацию ликвидации.
Итоги
Логика разрешения или ограничения использования кредиторами зачета взаимных требований в процедурах несостоятельности должна соответствовать общим целям конкретного законодательства о несостоятельности. Это можно увидеть наиболее ярко в английском законе (защищающем интересы кредиторов и поэтому почти обязывающем проводить взаимозачет) и французском законе (направленном на оздоровление предприятия-должника и поэтому запрещающем проводить взаимозачет).
7. Оспоримые сделки
Оспоримость сделок в процедурах несостоятельности используется для обеспечения принципов справедливости в коллективных действиях кредиторов, для максимизации имущества при реабилитации, для предотвращения мошеннических сделок, которые весьма возможны при несостоятельности.
В процедурах несостоятельности применяются два подхода к оспариванию сделок. Один, связанный с оспариванием мошеннических сделок, используется также и вне процедур несостоятельности. Второй применяется только в рамках процедур несостоятельности, так как в данном случае условия недействительности связаны с несостоятельностью должника.
Германия
Условия оспримости сделок зависят от типа сделок, субъектного состава, намерения сторон, последствий сделок. Право оспорить юридическое действие, согласованное между должником и другим кредитором, появляется у кредитора, если: это действие было предпринято для удовлетворения требований другого
Wood P. Principles of International Insolvency. P. 101.

конкурсного кредитора в течение трех месяцев перед подачей ходатайства о начале производства (при условии, что конкурсный кредитор, в чью пользу было совершено действие, знал о неплатежеспособности должника); после подачи ходатайства о начале производства при условии, что кредитор знал о неплатежеспособности1. «Для лица, близкого к должнику, презюмируется его информированность о платежеспособности»2.
Кредитор может оспорить несогласованное юридическое действие, предоставившее конкурсному кредитору возможность получения или удовлетворения требования, на которое он право в то время не имел, если: это действие было предпринято в течение месяца до подачи ходатайства о начале производства; в течение трех месяцев до подачи ходатайства, а должник уже был неплатежеспособным; в течение трех месяцев до подачи ходатайства, причем кредитор знал, что действия причиняют ущерб другому кредитору.
В случае когда произошло намеренное причинение вреда, то можно оспорить сделки, совершенные должником в течение десяти лет до подачи ходатайства о начале производства при условии, что другая сторона знала об угрозе неплатежеспособности3. Возможно оспорить возмездный договор должника с близким лицом, наносящий прямой ущерб кредитору, если этот договор был заключен в течение двух лет до подачи ходатайства о начале производства или другой стороне было известно о намерении должника нанести ущерб кредиторам.
Безвозмездные действия должника могут быть опротестованы, если они были совершены в течение четырех лет до подачи ходатайства о начале производства. В законе также предусматривается возможность опротестования сделок должника с участниками предприятия, в результате которых им передается или возвращается вложенное в предприятие должника имущество. Все имущество, которое приобретено в результате сделки, впоследствии опротестованной, должно быть возвращено в конкурсную массу (в таком случае руководствуются правилами о неоснова-
1 Insolvenzordnung, § 130.
2 Бальц ЬА. Реформа закона о несостоятельности (банкротстве) предприятий в Российской Федерации. С. 29.

<< Предыдущая

стр. 6
(из 14 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>