стр. 1
(из 2 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

Обжалование ареста в суде



Сокращения и аббревиатуры, используемые в буклете

УПК — уголовно-процессуальный кодекс РСФСР;
Центр — Общественный Центр содействия реформе уголовного правосудия;
УК — уголовный кодекс РФ, вступивший в действие 1.01.97 г.;
ПВС — пленум Верховного Суда РФ;
ИВС — изолятор временного содержания;
СИЗО — следственный изолятор;
п. — статьи соответствующего законодательного акта;
ч. — часть статьи соответствующего законодательного акта;
ст. — статья соответствующего законодательного акта.

Вместо предисловия

У нас очень высока доля людей либо арестованных безвинно, либо заслуживающих наказания, не связанного с лишением свободы. Я думаю, что значительная часть арестованных и осужденных к лишению свободы не получили бы тяжкого испытания неволей, если бы им своевременно была оказана эффективная юридическая помощь. Но стоимость такой помощи неподъемна для простого человека. К тому же в России всего 22 тысячи профессиональных адвокатов (для сравнения: только в городе Нью-Йорке работают 100 тысяч профессиональных адвокатов), а количество рассматриваемых в год уголовных дел превышает один миллион. Таким образом, подавляющая часть наших сограждан практически лишена возможности получить квалифицированную юридическую помощь даже в тех случаях, когда она крайне необходима, когда речь идет не просто о правах человека, но и о его жизни. Это случай с досудебным лишением свободы обвиняемых и подозреваемых в совершении преступления. Камеры СИЗО переполнены в 2-4 раза, и пребывание в них в течении месяцев или даже лет грозит арестованному потерей здоровья, а иногда — и жизни.
В 1997 году наш Центр выпустил практическое пособие С.А.Пашина “Обжалование арестов” тиражом в 5 тысяч экземпляров. Мы прекрасно понимали, что этот тираж не способен удовлетворить всех людей, обращающихся в наш Центр по вопросу обжалования ареста. Именно поэтому мы решили издать настоящий буклет, который подготовлен на основе текста практического пособия.
Надо сказать, что в первые четыре года действия новых норм (ст.ст. 2201 и 2202 УПК РСФСР) судами освобождался из под стражи (чаще, с заменой на другую меру пресечения) каждый пятый арестант из подавших соответствующую жалобу. Но вот загадка: пользуются своим правом на обжалование ареста совсем немного заключенных: 17-18%. Судя по словам самих арестантов, они ничего не знают о возможности выйти на свободу через суд, либо не понимают, как им составить соответствующее ходатайство. Мы надеемся, что этот буклет поможет арестованным понять, что они могут сделать для своего освобождения.
В этом буклете вы найдете описание процедуры судебного обжалования ареста (как избрания этой меры пресечения впервые, продления срока содержания под стражей, фактического содержания под стражей, например, за судом, вынесения самого постановления о заключении под стражу “заочно”). В ней описаны действия, которые вы должны предпринять, приведен образец жалобы в суд.
Директор Центра Валерий Абрамкин

Общие сведения о применении ареста
Понятия “арест” и “заключение под стражу” в уголовно-процессуальном, конституционном, международном праве означают одно и то же, это синонимы (ст. 11 УПК, ст. 22 Конституции РФ, ст. 5 Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод и т.д.).
Заключению под стражу (аресту) обычно предшествует задержание. Срок его по общему правилу (для граждан РФ, иных лиц, привлекаемых к уголовной ответственности по уголовному закону РФ) не может превышать 3-х суток. Арест может производиться и без предварительного задержания.
Согласно Конституции РФ (ч.2 ст.22) “Арест, заключение под стражу и содержание под стражей допускается только по судебному решению. До судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов”. Однако этот порядок временно (до принятия нового УПК) заменяет прежний, по которому арест допускается по постановлению органа дознания или следствия с санкции прокурора (п.6 раздела 2 Конституции РФ, ст.92 УПК).

Кто имеет право обжаловать арест
Обжаловать в суд применение ареста в качестве меры пресечения и продление его срока вправе:
— сам обвиняемый (подозреваемый);
— его защитник;
— законный представитель несовершеннолетнего.
Жалобы родственников совершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого), даже если он и был несовершеннолетним в момент происшествия, как и других лиц, не принимаются.
Право на обжалование и судебную проверку законности и обоснованности содержания под стражей имеет “лицо, подвергнувшееся аресту” (ч. 2 ст. 11 УПК) и фактически содержащееся под стражей (ч. 1 ст. 2201 УПК), то есть:
— заключенные под стражу на основании санкционированного прокурором постановления лица, производящего дознание или следствие (судебная проверка законности ареста);
— содержащиеся под стражей на основании такого постановления, если срок ареста продлен соответствующим прокурором (судебная проверка законности продления срока содержания под стражей);
— задержанные по подозрению в совершении преступления.
Кроме того, право на судебное обжалование имеют все лица, в отношении которых вынесено указанное постановление, вне зависимости от того, содержатся ли они под стражей фактически или нет. Как указано в постановлении Конституционного Суда РФ от 3 мая 1995 г.:
“Вынесение постановления об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу всегда ущемляет право на свободу и личную неприкосновенность, независимо от того, исполнено или не исполнено это решение. Не только реальные ограничения, но и выявившаяся их опасность, прежде всего угроза потерять свободу, нарушают неприкосновенность личности, в том числе психическую, оказывают давление на сознание и поступки человека”.
Другие случаи содержания человека в неволе (например, удержание в ИУ сверх установленного приговором срока) не подпадают под действие российского законодательства, предусматривающего возможность обжалования ареста (задержания, взятия и содержания под стражей).

ВНИМАНИЕ
Процедура судебного обжалования ареста, прямо предусмотренная ст. 2201 УПК, применима только на стадии предварительного расследования уголовного дела, включая ознакомление обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела.
После окончания ознакомления с делом и направления дела в суд Вы можете только ходатайствовать об изменении меры пресечения. До начала судебного разбирательства такое ходатайство рассмотрит судья, которому поручено рассмотрение Вашего дела. После начала слушания Ваше ходатайство рассмотрит суд в полном составе при участии представителя обвинения и Вашего защитника.
Определение суда об отказе в удовлетворении ходатайства об изменении меры пресечения или постановление судьи могут быть обжалованы в общем порядке (путем подачи частной жалобы) в вышестоящий суд. В июле 1998 года Конституционный Суд РФ принял постановление (№ 20-П), признающее не соответствующим Конституции РФ положение ст. 331 УПК, которое ранее делало обжалование такого определения и постановления в кассационном порядке невозможным. Сроки и порядок подачи, рассмотрения таких частных жалоб те же, что и для кассационных жалоб на приговор или решение суда. Таким образом, в случае отказа нижестоящего суда отменить арест (изменить меру пресечения на более мягкую), основания для отмены такого определения являются общими, т.е. нарушения законодательства. Поскольку международное право является частью российской правовой системы (ст.15, ч.4 Конституции РФ), то в такой жалобе уместно ссылаться на нормы международного права, в частности, на ст. 6 уже упомянутой Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод и на п. 3 ст.14 Международного пакта о гражданских и политических правах. Эти нормы признают недопустимым применение неограниченного законом по продолжительности ареста, устанавливают обязанность рассмотреть судом обвинение в отношении арестованного в течение разумного срока или освободить такое лицо до суда. Таким образом, логично предположить, что в случае затянувшегося судебного рассмотрения дела (отмены приговора, отложения заседаний и т.п.) должны применяться нормы международного права, поскольку внутреннее законодательство никак не регулирует этот вопрос.

Кто рассматривает Вашу жалобу
По сложившейся практике, жалобы на заключение под стражу или продление срока содержания под стражей рассматривает судья районного (городского) суда:
— “по месту содержания лица под стражей” — если человек фактически задержан или арестован;
— по месту вынесения постановления о заключении лица под стражу или по месту обращения — в остальных случаях (п.1 постановления Конституционного Суда РФ от 3 мая 1995 г.).
Жалобы на заключение под стражу или продление срока содержания под стражей по делам, подлежащим рассмотрению в военном суде гарнизона (объединения), рассматриваются в соответствующем военном суде. Это касается:
— военнослужащих и военнообязанных в период прохождения ими воинских сборов;
— лиц, обвиняемых в совершении воинских преступлений;
— гражданских лиц, обвиняемых в совместном совершении преступлений с лицами, указанными ранее.
При подаче жалобы находящимся на свободе лицом, в отношении которого вынесено, но не исполнено постановление о заключении под стражу, лучше все-таки обосновать причину, по которой жалоба подается именно в этот суд; в противном случае есть опасение, что она будет оставлена без рассмотрения.

Предмет обжалования
Вы должны четко понимать, на что вы жалуетесь: на “незаконность” или на “необоснованность” применения заключения под стражу в качестве меры пресечения.
Под законностью следует понимать соблюдение всех норм уголовно-процессуального законодательства, регламентирующих порядок применения указанной меры пресечения и продления срока ее действия. Другими словами, при обсуждении вопроса о законности речь идет о том, “можно или нельзя” человека содержать под стражей.
Если Вы жалуетесь на “незаконность” задержания или ареста, вы должны привести в жалобе факты нарушения норм уголовно-процессуального законодательства, доказать, что Вас содержать нельзя. Это значит, что:
— не оформлены все документы, о которых будет говориться ниже;
— они оформлены не надлежащим лицом;
— они не санкционированы компетентным прокурором;
— не соблюдены сроки, предусмотренные ст. 97 УПК;
— к Вам нельзя применять арест на основании ч.1 ст.96 УПК;
— сроки Вашего ареста нельзя признать разумными (например, когда Вам грозит максимальное наказание до 5 лет лишения свободы, из которых Вы уже 2,5 года – под стражей. Но и 2,5 года нельзя признать разумным сроком).

ВНИМАНИЕ!
По нормам, действующим с 1.01.98 г., каждый заключенный СИЗО должен быть обеспечен индивидуальным спальным местом, жилая площадь в расчете на одного человека должна быть не менее 4 кв. метров. Обязанность соблюдения и обеспечения этих условий лежит на администрации СИЗО. Логично сделать вывод, что несоблюдение со стороны администрации СИЗО (государственного учреждения) предусмотренных законом условий также является нарушением закона о порядке применения ареста. Это обстоятельство можно включить в жалобу в обоснование незаконности ареста. Его можно также сделать самостоятельным основанием жалобы на неправомерные действия администрации СИЗО.

Под обоснованностью понимают “наличие в представленных материалах сведений, в том числе о личности содержащегося под стражей, которые подтверждают необходимость применения заключения под стражу в качестве меры пресечения или продления ее срока (ст.ст. 11, 89-92, 95 УПК)”. Другими словами, речь здесь идет о том “нужно или не нужно” человека содержать под стражей.
Т. е., если вы жалуетесь на “необоснованность” задержания или ареста, Вам следует указать на отсутствие сведений, которые подтверждают необходимость применения заключения под стражу в качестве меры пресечения или продления ее срока, представить доказательства, что нет необходимости содержать Вас под стражей. В такой жалобе надо доказать, что:
— Вы не давали повода думать, что воспрепятствуете установлению истины;
— Вы не давали повода полагать, что будете заниматься преступной деятельностью на свободе;
— нет исключительных обстоятельств в случае, если Вас обвиняют в преступлении, за которое может быть назначено наказание один год лишения свободы и менее строгое;
— в предъявленном Вам обвинении нет оснований для его квалификации по статьям, за которые арест может быть назначен без учета вышеперечисленных оснований;
— у Вас есть доказательства наличия исключительных обстоятельств, при которых арест применять не нужно;
— Вы можете представить иные гарантии явки по вызовам органа уголовного преследования.
Словом, объектом доказывания выступают обстоятельства, изложенные в ч.1 ст.89, ч.1 ст.96, ст. 91 УПК и перечисленные выше нормы международного права,

Что должна содержать жалоба
Закон не определяет форму жалобы. Нечеткость формулировки жалобы не может служить поводом для отказа в принятии ее к производству.
Основные части жалобы.
Вначале в правом верхнем углу листа заполняется т.н. “шапка”. В нее входит:
наименование суда, которому адресуется жалоба;
Ваше имя, отчество, фамилия, дата рождения и другие персональные данные, место нахождения;
статус (обвиняемый, подозреваемый) и характер обвинения (подозрения);
сведения об акте, на основании которого Вы содержитесь или должны содержаться под стражей (постановлении о заключении под стражу, санкции прокурора на арест или продление срока содержания под стражей).
Далее посередине листа идет заголовок: “Жалоба на незаконное (необоснованное) заключение под стражу (задержание, продление срока содержания под стражей)”;
После этого Вы должны написать вводную часть:
сведения о времени, на протяжении которого вы содержитесь под стражей, и краткое описание условий содержания под стражей; данные о состоянии здоровья;
мнение о незаконности и (или) необоснованности заключения под стражу с соответствующей аргументацией.
Затем следует мотивировочная часть. В ней Вы приводите:
обоснование возможности применения альтернативной меры пресечения (например, указание на заслуживающих доверие лиц или организации, готовых за вас поручиться;
сведения о своих доходах, имуществе и состоянии банковского счета для целей освобождения под залог), здесь полезно отметить, что вы имеете постоянное место жительства, место работы, семью и детей (если это соответствует действительности);
обязательство являться по вызовам следователя, не покидать место жительства без его разрешения, не препятствовать установлению истины по делу;
ссылка на ст.ст. 22, 46 Конституции РФ, ст.ст. 11, 2201, 2202 УПК, перечисленные выше нормы международного права, согласно которым арест до суда должен применяться только в порядке исключения и за невозможностью предоставления иных гарантий для явки в суд и нечинения препятствий правосудию.
Завершается жалоба просительной частью, в которой Вы просите:
отменить меру пресечения в виде заключения под стражу (или признать незаконным произведенное задержание);
освободить Вас из-под стражи;
при необходимости избрать другую, более мягкую меру пресечения;
при необходимости — просьбу об истребовании каких-либо материалов и вызове свидетелей властью суда; просьбу о назначении защитника, если он еще не участвует в деле;
Не забудьте поставить дату и подпись, а также перечислить документы, прилагаемые к жалобе (с указанием количества страниц).
Вы можете также указать в жалобе, что вы невиновны в совершении преступления, которое вам приписывают, либо что Вы осознали недопустимость своего поведения и чистосердечно раскаиваетесь в содеянном. Однако данный вопрос судьей непосредственно разбираться при рассмотрении жалобы не должен.

ВНИМАНИЕ!
1. Жалоба должна быть написана разборчиво, изложена кратко, четко, твердо и с максимальной уважительностью по отношению к суду.
2. При мотивировании постановлений об освобождении людей из-под стражи судьи в двух случаях из трех используют аргументацию, содержащуюся в жалобах, и лишь треть доводов формулируют сами.

Как подать жалобу
Существует 4 пути принесения жалобы в суд:
1) непосредственно в суд, что для арестованного практически невозможно, но вполне доступно для его законного представителя и защитника;
В этом случае судья обязан рассмотреть жалобу в течение трех суток с момента получения материалов, подтверждающих законность и обоснованность применения ареста. Естественно, что для этого судья должен затребовать соответствующие документы, уведомив об этом следователя, дознавателя или прокурора. Т.к. законом не установлен предельный срок, в течение которого уведомление должно быть направлено, а документы получены — это порождает волокиту.
2) через лицо, производящее дознание, следователя, прокурора, надзирающего за расследованием;
Этот путь затруднителен, поскольку перечисленные лица могут не встречаться с арестованным длительное время, но наиболее короток, если у Вас есть адвокат.
3) через прокурора, надзирающего за исполнением законов в местах содержания под стражей;
Этот прокурор просто перешлет жалобу своему коллеге, надзирающему за расследованием, что лишь затянет время.
4) через администрацию места содержания под стражей.
В этом случае администрация обязана не позднее 24 часов с момента получения жалобы направить жалобу в суд с уведомлением о том прокурора. Одновременно администрация уведомляет суд, какому прокурору и когда послано уведомление о поданной жалобе. С этого момента идет отсчет 24-часового срока на направление прокурором или следователем материалов, необходимых для рассмотрения жалобы в суд, и трехдневный срок на рассмотрение жалобы судом.
Лицо, производящее дознание, следователь и прокурор обязаны в течение 24 часов после получения жалобы или уведомления от судьи, администрации ИВС или СИЗО о том, что такая жалоба существует, направить в суд поступившую жалобу вместе с материалами, подтверждающими законность и обоснованность применения заключения под стражу в качестве меры пресечения или продления срока содержания под стражей, а при необходимости также и со своими объяснениями (ч. 3 ст. 2201 УПК).
Как правило, администрация ИВС и СИЗО нарушает указанный 24-часовой срок. Органы расследования и прокуроры соблюдают 24-часовой срок, отведенный им для направления в суд материалов, лишь в трети случаев. Как правило, они укладываются лишь в 3-5 суток.
Лицо, производящее дознание, следователь и прокурор, осуществляющий надзор за расследованием, вправе (но не обязаны) до рассмотрения жалобы приостановить действие меры пресечения и освободить арестованного (ч. 4 ст. 2201 УПК), но это не практикуется, и рассчитывать на столь благоприятный поворот не стоит.
После принесения жалобы Вы вправе дослать более подробную жалобу, если забыли указать какие-то аргументы. Новую жалобу можно вручить судье и непосредственно в день проверки законности и обоснованности ареста в судебном заседании.

В каких случаях жалоба не рассматривается
Поступившая жалоба может остаться без рассмотрения, если:
1) Вопрос о законности и обоснованности ареста уже был рассмотрен, хотя бы и по жалобе другого лица (например, защитника);
Право жаловаться вновь возникает, если:
лицо было освобождено из-под стражи в порядке отмены или изменения меры пресечения, а потом вновь арестовано;
срок содержания под стражей был продлен в очередной раз.
2) На момент подачи жалобы или ее рассмотрения выяснится, что уголовное дело в отношении лица, содержащегося под стражей, передано в суд с обвинительным заключением.
В этом случае жалоба препровождается в суд, уполномоченный рассмотреть соответствующее уголовное дело в целом, и обретает статус ходатайства к суду. Естественно, судья с этого момента уже не связан положениями ст.ст. 2201 и 2202 УПК и разрешает ходатайство келейно, без открытия судебного заседания и вызова обвиняемого (подозреваемого) и других сторон. В этом случае Вы можете обжаловать отказ судьи или суда в порядке, описанном выше.

ВНИМАНИЕ!
Неявка сторон без уважительной причины и непредставление сторонами материалов судье не являются с точки зрения закона препятствиями для рассмотрения жалобы.

Какие материалы могут быть рассмотрены с жалобой
Материалы, позволяющие разрешить жалобу, поступают:
1) от стороны обвинения (прокурора, следователя, лица, производящего дознание);
2) от стороны защиты (обвиняемого (подозреваемого), его защитника и законного представителя);
3) в результате истребования материалов судьей по просьбе сторон или собственной инициативе.
Материалы стороны обвинения
Закон не устанавливает перечня материалов, которые сторона обвинения обязана представить в подтверждение законности применения ареста в качестве меры пресечения или продления срока содержания лица под стражей.
Пленум Верховного Суда РФ постановил (абз. 1 п. 3 постановление ПВС РФ № 3 от 27 апреля 1993 г.), что указанные материалы должны, в частности, содержать надлежаще заверенные копии:
постановления о возбуждении уголовного дела;
протокола задержания подозреваемого;
постановления о привлечении в качестве обвиняемого;
постановления о применении заключения под стражу в качестве меры пресечения;
протоколов допроса подозреваемого и обвиняемого;
документов, характеризующих личность арестованного (характеристик с мест учебы, работы, жительства, медицинских справок, приговоров, справок о судимости или ее отсутствии).
Среди судей бытует не основанная на законе практика не назначать заседаний до тех пор, пока следователи не представят удовлетворительной совокупности документов.

ВНИМАНИЕ!
1. Непредставление или неполное представление указанных материалов не служит препятствием для рассмотрения жалобы. Более того, непредставление всех названных материалов является основанием для отмены ареста (ч. 7 ст. 2202 УПК).
2. Часто обвиняемому (подозреваемому) выгодно добиваться скорейшего рассмотрения жалобы без этих материалов: они могут носить серьезный компрометирующий характер. Особенно это касается данных о судимости, которые из-за медлительности в обработке соответствующих требований попадают в руки следствия на заключительных этапах производства по делу.
Органы уголовного преследования, как правило, направляют в суд большинство перечисленных документов. При этом объяснения следователя прилагаются очень редко, не чаще, чем в каждом двадцатом случае.
Нужно всеми силами ускорять момент рассмотрения жалобы, даже если не собраны все без исключения материалы, иначе подготовка к судебному разбирательству затянется на долгое время, которое вы проведете под арестом.
Материалы стороны защиты
Круг этих материалов законом не ограничен, их приобщение к делу зависит от усмотрения судьи.
Хотя в ходе судебного разбирательства правомерность ареста должны доказывать органы уголовного преследования, а обвиняемый (подозреваемый), его защитник и законный представитель не обязаны предоставлять в суд какие-либо материалы и доказывать неправомерность ареста, рекомендуется запастись следующими документами:
положительными характеристиками;
справками об иждивенцах (малолетних детях, престарелых родителях) и доходах семьи;
справкой о состоянии здоровья (выпиской из амбулаторной карты);
письменными поручительствами уважаемых людей или организаций;
документами, подтверждающими возможность внести залог (копиями лицевого счета в банке, письменными обязательствами лиц или организаций внести залог).
Собрать эти бумаги могут родственники и защитник. Причем адвокат-защитник имеет право направлять обязательные для исполнения запросы в адрес учреждений, предприятий и организаций.
Материалы, истребованные судом
Как правило, судьи истребуют те материалы, которые должны были представить, но не представили органы уголовного преследования. Это — незаконная, но распространенная практика.
Судья может истребовать материалы и по ходатайству сторон. Обычно судьи обращаются с запросом в СИЗО для получения характеристики на обвиняемого (подозреваемого) в период нахождения его под стражей и сведений о состоянии здоровья арестованного.
Такое решение судьи затягивает рассмотрение жалобы на неопределенно долгий срок.
Если Вы считаете, что не сможете добыть нужных документов самостоятельно или с помощью защитника и намереваетесь просить судью истребовать какие-либо материалы, вызвать свидетелей, то сделайте это на как можно более раннем этапе процесса, чтобы заседание суда не откладывалось. Лучше всего включить соответствующее ходатайство в жалобу, если оно действительно для Вас важно.

Кто может помочь Вам при рассмотрении жалобы
Закон не препятствует вызову свидетелей (например, лиц, хорошо знающих обвиняемого (подозреваемого) и готовых его охарактеризовать наилучшим образом, лечащего врача арестованного, его родственников), хотя судьи предпочитают ограничиваться исследованием письменных документов. Ходатайствуя о вызове свидетеля, следует помнить, что хотя свидетель может быть вызван в течение дня (по телефону), формальная процедура его вызова займет примерно неделю, а если потребуется доставить его приводом — вплоть до месяца. Лучше всего, если свидетель, согласовав свою явку с защитником или законным представителем, будет ждать вызова у дверей зала судебного заседания.

Кто участвует в рассмотрении жалобы
В рассмотрении жалобы участвуют:
1) прокурор, надзирающий за законностью расследования соответствующего дела (не тот, который надзирает за исполнением законов в ИВС и СИЗО, и, как правило, не тот, который санкционировал заключение под стражу или продление срока содержания под стражей);
Зачастую, это даже не сам прокурор, а его помощник — твердо придерживающийся позиции, занятой его начальством: обвиняемый (подозреваемый) должен содержаться под стражей.
2) защитник обвиняемого (подозреваемого), если он у него есть или если обвиняемый (подозреваемый) просил его назначить;
3) законный представитель несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого);
4) обвиняемый (подозреваемый);
5) следователь, если сочтет это уместным или будет вызван судьей для дачи устных объяснений.
Неявка без уважительных причин сторон, своевременно извещенных о дне рассмотрения жалобы, не является препятствием для судебной проверки (ч. 3 ст. 2202 УПК). Иными словами, судья вправе, назначив заседание и убедившись в отсутствии всех участников процесса, разрешить дело, не откладывая его до явки сторон. Правда, в таких случаях велико искушение оставить все как есть, не отменять меры пресечения в виде заключения под стражу.
Заседание может состояться в отсутствие обвиняемого (подозреваемого) лишь в исключительных случаях, когда он по собственной инициативе ходатайствует о рассмотрении жалобы в его отсутствие или добровольно отказывается от участия в заседании. Такой отказ оформляется в СИЗО. Это может быть собственноручное заявление арестованного или специальный протокол, подписанный контролерами. В протоколе, например, может быть указано, что обвиняемый отказался выйти из камеры и следовать в суд.
Фактически в рассмотрении жалоб принимают участие: прокурор — в 3-х случаях из 4-х, защитник — более чем в половине случаев, обвиняемый (подозреваемый) в 9 случаях из 10, следователи — в единичных случаях.

Как рассматривается жалоба
Жалоба рассматривается в закрытом заседании суда (ч. 3 ст. 2202 УПК), то есть без присутствия публики. Это значит, что родственники (кроме законных представителей) и друзья обвиняемого (подозреваемого) допущены в зал судебного заседания не будут.
Обычно жалобы на незаконный и необоснованный арест рассматривает специально выделенный судья. В день он рассматривает от 3 до 10 подобных дел. Разбирательство часто происходит в обстановке, близкой к конвейерной, и жалоба разрешается в течение получаса.
Схема работы суда при рассмотрении жалобы такова.
Судья:
1) объявляет заседание открытым и сообщает, какая жалоба подлежит рассмотрению;
2) выясняет, кто явился в заседание;
Верховный Суд РФ требует, чтобы явившиеся лица при наличии к тому оснований предупреждались о недопустимости разглашения данных предварительного следствия, о чем у них должна быть отобрана подписка (п. 7 постановления ПВС РФ № 3 от 27 апреля 1993 г.).
3) представляется явившимся участникам процесса, сообщает, кто является секретарем судебного заседания и прокурором, после чего разъясняет сторонам право заявить отвод судье, секретарю судебного заседания, прокурору;
4) разъясняет обвиняемому (подозреваемому) и его законному представителю их права и обязанности;
5) выслушивает лицо, подавшее жалобу.
Далее:
могут быть допрошены свидетели и должны быть оглашены имеющиеся документы (как правило, экономя время и предполагая, что все с делом знакомы, этот этап судьи опускают).
обвиняемый (подозреваемый) имеет право на предварительное ознакомление с материалами дела. Обычно это ознакомление происходит непосредственно перед началом судебного заседания.
выслушиваются лица со стороны защиты, а затем — следователь, если он вызывался, и прокурор;
судья удаляется в совещательную комнату для вынесения постановления и, вернувшись, оглашает его.

Каким должно быть выступление арестованного
Обосновывая свою жалобу или поддерживая жалобу своего защитника или законного представителя, обвиняемый (подозреваемый) должен быть убедителен, прост и краток в выражениях.

ВНИМАНИЕ!
Желательно заранее подготовиться к однократному 10-минутному выступлению и написать 3-4 основных тезиса, чтобы не смешаться, когда судья предоставит слово. Вы можете говорить, сколько считаете нужным, но, учитывая скорость рассмотрения жалоб, принятую в судах, можно быть уверенным, что долгая речь вызовет раздражение судьи. Случается, что судья во время затянувшегося выступления пишет постановление об отказе в удовлетворении жалобы.

В речь, как подсказывает опыт, целесообразно включить:
обращение к судье (“Ваша честь!” или “Уважаемый судья!”);
краткое, в 2-3 предложениях, вступление, вводящее в курс дела (например: “Вот уже три месяца я нахожусь под стражей по обвинению в совершении преступления. В СИЗО у меня нет спального места, у нас в камере 40 человек, и спим мы по очереди. Меня не признал виновным суд, и я прошу решить, есть ли необходимость моего пребывания до суда в таких условиях…”);
обоснование незаконности или необоснованности заключения под стражу (3-4 наиболее ярких и весомых аргумента, из изложенных выше) и возможности освобождения из ИВС или СИЗО;
просьбу о применении конкретной альтернативной меры пресечения, обычно — подписки о невыезде, поручительства или залога;
При этом желательно к моменту заявления такого ходатайства, а лучше к моменту рассмотрения жалобы, чтобы к материалам приобщили соответствующие документы, подтверждающие наличие письменного поручительства (авторитетной общественной организации или двух-трех уважаемых и известных лиц), возможности внесения залога.
обязательство выполнять все законные требования следователя, находиться в распоряжении следствия и суда, являться по вызовам, вести себя надлежащим образом;
просьбу об освобождении, сопровождающуюся каким-либо “берущим за душу” аргументом (например: “Если Вы, Ваша честь, освободите меня, я смогу работать и до суда содержать свою семью, а у меня жена и двое маленьких детей”).
В выступлении можно коснуться вопроса о своей виновности или невиновности, но исключительно в риторических целях: этот вопрос на данном этапе процесса судьей не разбирается.
В некоторых случаях полезно указать на неправильную юридическую оценку инкриминируемых деяний.
Например:
“самоуправство” кредитора, пытавшегося насильственно изъять деньги у неисправного должника, “превращается” при расследовании в “разбой”; “кража” — в “грабеж”; убийство при превышении пределов необходимой обороны — в умышленное убийство.
Судья может принять это во внимание, хотя не должен отражать это в постановлении.
Вы вправе также привлечь внимание судьи к недопустимости некоторых доказательств, представленных стороной обвинения в пользу своего решения о содержании Вас под стражей. В частности, не могут быть использованы как доказательства вашей виновности протоколы допроса Вас в качестве свидетеля по собственному делу, а равно и в качестве подозреваемого или обвиняемого, если в них нет отметки о разъяснении права не свидетельствовать против себя (ч. 1 ст. 51 Конституции РФ).
Оспаривая допустимость материалов, вы можете ссылаться на:
ч. 2 ст. 50 Конституции РФ (“при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона”);
ч. 3 ст. 69 УПК (“доказательства, полученные с нарушением закона, признаются не имеющими юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания обстоятельств, перечисленных в статье 68 настоящего Кодекса”);
абз. 2 п. 16 постановления ПВС РФ № 8 от 31 октября 1995 г. (“...доказательства должны признаваться полученными с нарушением закона, если при их собирании и закреплении были нарушены гарантированные Конституцией РФ права человека и гражданина или установленный уголовно-процессуальным законодательством порядок их собирания и закрепления, а также если собирание и закрепление доказательств осуществлено ненадлежащим лицом или органом либо в результате действий, не предусмотренных процессуальными нормами”).
Недопустимые доказательства юридически как бы не существуют и не могут приниматься во внимание судьей при вынесении постановления. Конечно, будет лучше, если такие сложные юридические проблемы поставите не вы, а Ваш защитник — профессиональный юрист.
Здесь следует обратить Ваше внимание на целесообразность доведения до судьи тех нарушений УПК при составлении протоколов следственных действий, которые встречаются достаточно часто и влекут признание таких документов не имеющими юридической силы. По мнению следователей и прокуроров, эти нарушения носят только формальный характер (не указано время начала и окончания следственного действия в протоколе, нет всех подписей и т.д.). Если на эти нарушения Вы обратите внимание следствия до суда, то их непременно “устранят”, а ждать до рассмотрения дела по существу может оказаться долго. В протоколе судебного заседания по рассмотрению Вашей жалобы эти факты должны быть зафиксированы, и их уже не удастся сокрыть.

ВНИМАНИЕ!
В данной стадии процесса Ваша задача состоит не в том, чтобы обличить следователя и приемы расследования вашего дела, а в том, чтобы добиться своего освобождения из-под стражи. Наилучшими аргументами для достижения этой цели являются ссылки на “гуманитарные” причины:
свои положительные характеристики,
отсутствие судимости,
наличие иждивенцев,
ухудшившееся состояние здоровья.
Их и нужно использовать вместо бесплодной и порою раздражающей судей критики работы органов уголовного преследования. В некоторых случаях даже непредвзятый судья склонен оставить заключенного под стражей, не доверяя его словам (а потому не применяя подписки о невыезде) и не решаясь заменить арест залогом из опасения, что он не будет внесен по освобождении обвиняемого (подозреваемого) из-под стражи.

На практике опробован следующий вариант действий:
обвиняемый (подозреваемый) выражает готовность внести залог и указывает его приблизительные размеры, исходя из тяжести обвинения, своего имущественного положения и возможностей своих “спонсоров”-залогодателей;
судья выносит предварительное решение о принципиальной возможности освободить обвиняемого (подозреваемого) из-под стражи при условии, что им или за него в определенный срок будет внесен залог в установленной судьей сумме (при обвинении в совершении умышленного убийства залог может достигать нескольких десятков тысяч рублей), и откладывает заседание на 2-3 дня;
залогодатель (фирма, где работает арестованный, его родственники, действующий от его имени адвокат) вносит обусловленную сумму в депозит суда;
в возобновленном судебном заседании судья принимает документы, подтверждающие внесение залога, приобщает их к материалам судебного производства, выносит постановление об освобождении обвиняемого (подозреваемого) из-под стражи и выдает залогодателю копию протокола о принятии залога.
Можно также посоветовать не пересказывать жалобу, а стараться привести новые аргументы в пользу своего освобождения. Вы должны выразить судье максимум почтения, на которое Вы способны.

Какие решения возможны по жалобе
В результате судебной проверки правомерности заключения под стражу или продления срока содержания под стражей судья выносит одно из следующих постановлений:
1) об отмене меры пресечения в виде заключения под стражу и об освобождении лица из-под стражи — если найдет арест незаконным или необоснованным;
2) об оставлении жалобы без удовлетворения — если найдет арест правомерным;
3) о прекращении производства по жалобе — если:
к моменту рассмотрения жалобы заключение под стражу в качестве меры пресечения более не применяется (например, заменено на подписку о невыезде);
обвиняемый (подозреваемый) отказался от поданной жалобы.
Если жалоба подана защитником — он не вправе ее отозвать; защитник и законный представитель не могут отозвать жалобу обвиняемого (подозреваемого).
Важно иметь в виду, что “...судья не вправе входить в обсуждение вопроса о виновности содержащегося под стражей лица в инкриминируемом ему преступлении” (п. 9 пост. ПВС РФ № 3 от 27 апреля 1993 г.).
Заключение под стражу признается неправомерным, если:
1) при избрании меры пресечения или продлении срока содержания под стражей были допущены существенные процессуальные нарушения;
2) квалификация деяния неверна, причем правильная квалификация исключает возможность заключения лица под стражу, поскольку санкция соответствующей нормы УК не предусматривает лишения свободы (например, если оскорбление принято за угрозу убийством);
3) в заседание суда не были представлены материалы, подтверждающие законность и обоснованность применения заключения под стражу в качестве меры пресечения и продления срока содержания под стражей;
4) истек предусмотренный законодательством срок пребывания лица под стражей и не получена санкция на продление срока ареста;
При этом Ваша позиция должна быть такова, что под законодательством следует понимать и акты международного права, о которых мы говорили ранее.
5) заключение лица под стражу, по мнению судьи, не вызвано необходимостью (не обосновано).
Анализ нескольких сот судейских постановлений об освобождении лиц из-под стражи дает основания сделать вывод, что:
формальные нарушения при арестах относительно редки;
отменяя данную меру пресечения, судьи руководствуются преимущественно “гуманитарными” соображениями.
Вот наиболее распространенные мотивы освобождения арестованных судьями (приводятся в порядке убывания значимости):

стр. 1
(из 2 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>