<< Предыдущая

стр. 5
(из 10 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

Определение объекта права собственности необходимо для создания общей основы в решении вопросов, включающих иностранный элемент. С учетом особенностей имущества различают право собственности на движимость (movables) и недвижимость (immovables). Такая классификация предмета права собственности имеет своими корнями римское частное право и воспринята многими правовыми системами}. Кроме того, в зависимости от субъекта права собственности можно выделить собственность государственную, муниципальную, частную и иные формы собственности (ст. 212 ГК). В свою очередь государственная собственность подразделяется на собственность федеральную - Российской Федерации и собственность ее субъектов (ст. 214 ГК), а частная собственность подразделяется на собственность граждан и собственность юридических лиц (ст. 213 ГК).
Правовые системы разных государств по-разному подходят к правовому регулированию права собственности и иных вещных прав.
Право разных стран по-разному определяют юридическую квалификацию вещи, в том числе и отнесение вещи к движимому или недвижимому имуществу. Так, например, ключ от дома или документы, подтверждающие правовой титул на землю являются отделимыми принадлежностями недвижимости. Но их собственник английским законодательством рассматривается как имеющий интерес в недвижимости. Возникает вопрос: какое же право должно быть решающим, если имущество рассматривается одной системой права как движимость, а другой - как недвижимость. Или, например, переход права собственности. В одних государствах момент перехода права собственности - это подписание соответствующего договора (контракта), независимо от того, состоялась ли фактическая передача вещи, а в других момент перехода права собственности совпадает с фактической передачей вещи. Таким образом, на практике одинаковые ситуации могут иметь различное решение. Отсюда возникает вопрос: право какого государства применять в данной ситуации, нормы какой правовой системы призваны урегулировать возникшее правоотношение? Основным способом правового регулирования отношений собственности в международном частном праве является коллизионно-правовой, ибо при всем многообразии существующих проблем практически не существует конвенций, содержащих унифицированные материально-правовые нормы.
В Российской Федерации коллизионно-правовое регулирование отношений собственности осуществляется на основе положений, содержащихся в Основах 1991 г., в частности в ст. 164 Основ. Кроме того. Проект третьей части ГК РФ содержит ряд положений, касающихся регулирования отношений собственности. В Польше этот вопрос решается на основании Закона о международном частном праве 1965 г., в Венгрии Закона о международном частном праве 1979 г., во Вьетнаме вопрос урегулирован Гражданским кодексом 1995 г. Здесь речь идет о национальных коллизионных нормах, которые применяются и толкуются в соответствии с принципами правовой системы данного государства и являются органическим элементом этой системы.
Кроме национально-правового регулирования отношений собственности в международном частном праве можно говорить и о международно-правовом регулировании. Имеется в виду правовое регулирование отношений собственности договорными коллизионными нормами, т. е, нормами, закрепленными в международных договорах. Примером таких международных коллизионных норм являются нормы, закрепленные в Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (ст. 38).
И национальные коллизионные нормы, и договорные коллизионные нормы, регулирующие отношения собственности, руководствуются одним классическим законом, одним исходным принципом-законом места нахождения вещи. Об этом и пойдет дальше речь.
10.2. Коллизионные вопросы права собственности
Закон места нахождения вещи – lex rei sitae - признан исходным коллизионным началом для разрешения вопросов права собственности.
По закону местонахождения вещи обычно разрешается вопрос о том, может ли данного рода вещь быть предметом права собственности или иного вещного права; по этому закону определяется и объем вещных прав, порядок их возникновения, перехода и прекращения.
Сфера применения закона места нахождения вещи по отношению к праву собственности подвергалась весьма существенным изменениям. Еще в эпоху феодализма в итальянской доктрине был разработан коллизионный принцип lex rei sitae, согласно которому право собственности на недвижимость или другие вещные права в отношении недвижимости подчиняются праву места нахождения недвижимости. Впоследствии этот принцип стал общим для всех европейских государств. В обоснование этого принципа обычно указывалось, что недвижимость составляет часть государственной территории, а потому законы, действующие в пределах этой территории, распространяются и на ее части.
Однако из всех правил бывают исключения. В СССР частная собственность на землю была отменена. Но это положение не распространялось на право частной собственности советских граждан на землю в других государствах. Как следует из принципа lex rei sitae, если советский гражданин приобрел недвижимость за границей, то он имеет право владеть и распоряжаться этим имуществом в полном объеме в соответствии с законодательством этого государства. Однако суды и административные органы некоторых государств пытались отрицать право советских граждан владеть недвижимостью на их территории, ссылаясь на то, что по их личному закону - советскому праву - право частной собственности на землю отменено. Таким образом, аргументация состояла в том, что по личному закону гражданина, то есть по советскому закону соответствующие права не признаются.
Как справедливо подчеркивает Лунц Л. А., по существу это означало извращение коллизионных принципов - попытка применить личный закон советского гражданина для таких случаев, когда вообще (по общепринятым в международной практике обычаям, а также в соответствии с практикой данной страны) следует применять закон местонахождения вещи. Подставка одного коллизионного принципа вместо другого по существу означала дискриминацию, направленную против советских граждан, а также отказ в применении к ним национального режима 1.
В отношении прав собственности на движимое имущество возникают два основных коллизионных вопроса: а) какой закон регулирует переход права собственности, если собственность приобретается не в том государстве, где вещь находится и б) каким законом определяется объем прав собственника, если вещь приобретена за границей или принадлежит иностранцу.
Долгое время в Европе права на движимые вещи (право требования, ценные бумаги, личные вещи, транспортные средства и др.) определялись по личному закону собственника.
В Прусском общем уложении 1794 г., в Австрийском гражданском уложении 1811 г., в Итальянском гражданском кодексе 1865 г. нашел отражение принцип, согласно которому «движимость следует за лицом» (mobilia personam sequunter).
Этот принцип применялся до середины XIX века. Затем сфера его применения сузилась и была ограничена случаями правопреемства вследствие смерти собственника в отношении движимости и режима супружеского имущества. Почему это произошло? Место жительства лица может меняться и не всегда является известным контрагенту, заключающему сделку с этим лицом. Кроме того, контрагент может не знать право того государства, где проживает лицо. И, наконец, лицо может иметь место жительства не в одном, а в нескольких государствах. Все это создает определенные трудности для разрешения имущественных споров и затрудняет торговый оборот.
В настоящее время практически во всех странах Европы (в частности, в Швейцарии, Венгрии, Германии, Польше, Австрии, Румынии, Италии, Франции и др.) в отношении движимой собственности действует принцип lex rei sitae. Таким образом, современная международная практика отвечает на поставленные выше коллизионные вопросы так: а) вещь, правомерно приобретенная в собственность лицом, сохраняется за ее собственником при изменении места нахождения вещи (тем самым признается право собственности на вещь, приобретенную за границей) и б) объем права собственника определяется законом места нахождения вещи. При перемещении вещи из одного государства в другое соответственно изменяется содержание собственности в смысле объема прав собственника. Здесь не имеет значения то обстоятельство, какие права принадлежали собственнику вещи до ее перемещения в данное государство.
Возможны определенные исключения из общего правила. Если речь идет об авторском праве, праве на фирму, товарный знак и проч., то более приемлемым становится применение личного закона собственника. Это распространяется также и на случаи ликвидации иностранных юридических лиц. Право собственности на имущество филиала иностранного юридического лица определяется не законом места нахождения этого имущества, а личным законом юридического лица.
Как уже было сказано выше, в коллизионных вопросах собственности российское законодательство представлено ст. 164 Основ 1991 г. Часть первая закрепляет принцип lex rei sitae: «Право собственности на имущество определяется по праву страны, где это имущество находится. Право собственности на транспортные средства, подлежащие внесению в государственные реестры, определяется по праву страны, где транспортное средство внесено в реестр».
Во второй части содержится положение, согласно которому право собственности на имущество, возникшее по месту его нахождения, не прекращается при перемещении этого имущества в другую страну: «Возникновение и прекращение права собственности на имущество определяется по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возникновения или прекращения права собственности», если иное не предусмотрено российским законодательством. Таким образом, признается право собственности на вещь, правомерно приобретенную за границей. Положение это весьма любопытно. Так, например, если лицо правомерно приобретает вещь на территории одного государства и следует на территорию другого государства, где эта вещь изъята из гражданского оборота, за ним признается право собственности на данную вещь. Но приобретение такой же вещи на территории данного государства не будет считаться правомерным и не повлечет за собой возникновение права собственности.
Частью третьей предусмотрено, что «возникновение и прекращение права собственности на имущество, являющееся предметом сделки, определяются по праву места совершения сделки, если иное не установлено соглашением сторон». За основу здесь принят коллизионный принцип автономии воли сторон. Если стороны в контракте не предусмотрели соответствующие положения, то начинает действовать коллизионный принцип lex loci contractus.
Здесь же закреплено положение, предусматривающее предметом сделки товар в пути. Имеется ввиду сделка с движимой материальной вещью, перевозимой по железной дороге, по морю или воздушным путем. Стороны заключают сделку, направленную на передачу права собственности не зная, на территории действия какой правовой системы в данное время находится вещь.
Часть третья ст. 164 Основ предусматривает, что «право собственности на имущество, находящееся в пути по внешнеэкономической сделке, определяется по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не предусмотрено соглашением сторон». То есть за основу опять берется принцип автономии воли сторон.
А законодательство Венгрии, например, так решает этот вопрос: «К вещным правам на движимые вещи в пути применяется закон государства места назначения. Однако в отношении вещных правовых последствий, связанных с принудительной продажей, складированием или залогом таких вещей следует применять закон места нахождения вещи» (ч. 2 § 23 венгерского Закона о международном частном праве). Таким образом, попытки приспособить к этим случаям привязку закона местонахождения вещи, закона места назначения вещи или закона места отправления вещи не привели к установлению единой для всех случаев коллизионной нормы.
Особое внимание нужно обратить на коллизионный вопрос, касающийся момента перехода риска. Большинство правовых систем исходит из того, что с момента перехода права собственности от продавца к покупателю переходит и риск случайной гибели проданной вещи. Так решается вопрос в законодательстве Франции, Великобритании, Чехии, Словакии и др. Однако решение коллизионного вопроса о переходе риска случайной гибели вещи от продавца к покупателю нет оснований связывать с решением коллизионного вопроса, касающегося момента перехода права собственности. Момент перехода права собственности - это вопрос вещного права. Напротив, момент перехода рисков - это вопрос обязательственных отношений между сторонами. Поэтому этот вопрос имеет самостоятельную коллизионную привязку и должен решаться по обязательственному статуту.
Коллизионные вопросы права собственности помимо национального законодательства регулируются также и рядом международных договоров. К ним, в частности, относится уже упомянутая ранее Конвенция о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. и Гаагская конвенция о праве, применяемом к переходу права собственности в международной торговле товарами 1958 г. Кстати Гаагская конвенция, рассматривая вопрос о переходе права собственности и риске случайной гибели вещи содержит самостоятельные коллизионные привязки.
10.3. Правовое регулирование иностранных инвестиций
Иностранные инвестиции - это материальные и нематериальные ценности, принадлежащие юридическим и физическим лицам одного государства и находящиеся на территории другого государства с целью извлечения прибыли.
Одним из оснований, по которому можно провести классификацию инвестиций - имущественный или неимущественный характер инвестиций.
Под неимущественными инвестициями следует понимать права на литературные и художественные произведения, в том числе звукозаписи; права на изобретения, промышленные образцы, топологии интегральных схем; а также специфические технологические сведения (ноу-хау), секреты производства, конфиденциальную коммерческую информацию, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, то есть все то, что входит в понятие интеллектуальной собственности. Все остальные категории инвестиций относятся к имущественным инвестициям. Их характерным признаком является материальное выражение: финансы, материальные ценности, вещные права.
Другим основанием классификации инвестиций можно считать участие или неучастие инвестора в управлении объектом инвестирования.
По этому основанию инвестиции можно разделить на прямые и косвенные (портфельные) инвестиции. Прямые инвестиции осуществляются в виде создания совместных предприятий и предприятий, на сто процентов принадлежащих иностранному инвестору. При такой форме инвестирования иностранные инвесторы «прямо и непосредственно» участвуют в управлении предприятием (компанией).
Косвенные инвестиции не предусматривают непосредственного участия в управлении предприятием (компанией), а предполагают получение иностранными инвесторами дивидендов на акции и ценные бумаги, то есть на капитал, вложенный в эти предприятия в денежной форме.
Как показывает практика, самые значительные прямые инвестиции осуществляются в экономику ведущих развитых стран. Это связано прежде всего с хорошо отлаженным механизмом правовых гарантий иностранным инвестициям. Но эти страны характеризуются высоким уровнем конкуренции, поэтому более высокий потенциал получения прибыли у стран с развивающейся экономикой, хотя там выше риск для иностранного инвестора.
И наконец, в зависимости от источника финансирования иностранные инвестиции можно разделить на государственные^ которые осуществляются в виде кредитов и займов, предоставляемых государствами и международными организациями (МБРР, МВФ, ЕБРР и др.) и частные, осуществляемые иностранными юридическими и физическими лицами. Объектом правового регулирования международного частного права являются правовые отношения, возникающие в связи с частным иностранным инвестированием.
В структуре правового регулирования инвестиционных отношений можно выделить два уровня: 1) международно-правовой, формирующийся путем заключения международных договоров и 2) внутригосударственный, основу которого составляет национальное законодательство принимающего государства.
Международно-правовое регулирование инвестиционных отношений осуществляется, как уже было сказано, путем заключения государствами и другими субъектами международного права международных договоров. По кругу участников такие международные договоры можно разделить на три группы-это многосторонние международные договоры, основной целью которых является защита иностранных инвестиций на межгосударственном уровне (например. Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г.; Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г.); региональные международные договоры (например, соглашения стран СНГ) и двусторонние соглашения (здесь можно говорить как о соглашениях между государствами по вопросам защиты иностранных инвестиций, устранению двойного налогообложения, так и соглашениях между государствами и международными организациями - МБРР, ЕБРР, ЕС).
Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами была подписана в Вашингтоне 18 марта 1965 г. и вступила в силу 14 октября 1966 г.!. Российская Федерация не является участником Конвенции. В соответствии с Конвенцией при МБРР был создан Международный центр по разрешению инвестиционных споров между государствами с одной стороны и физическими и юридическими лицами, выступающими в качестве иностранных инвесторов с другой. Инвестиционные споры разрешаются путем проведения примирительной процедуры (гл. III Конвенции) либо путем арбитражного производства (гл. IV).
Развитие новых форм экономического сотрудничества привело к созданию более действенного механизма защиты иностранных инвестиций - страхованию.
В сентябре 1985 г. в Сеуле была подписана Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций. Конвенция вступила в силу 12 апреля 1988 гЛ Основная идея Конвенции - предоставить иностранным инвесторам финансовые гарантии от некоммерческих рисков путем страхования инвестиций. Цель всех видов страхования - стимулирование потока капитала в менее развитые страны путем снижения политического риска для определенного круга инвесторов в связи с финансированием ими отдельных проектов в развивающихся странах. Агентство в этих случаях выступает гарантом того, что обязательства перед инвестором будут соблюдаться.
Для достижения поставленных целей Агентство: а) предоставляет гарантии, включая сострахование и перестрахование от некоммерческих рисков в отношении инвестиций, осуществляемых в какой-либо стране-члене из других стран-членов (п. «а» ст. 2); б) проводит соответствующую дополнительную деятельность по оказанию содействия потоку инвестиций в развивающиеся страны и между ними (п. «в» ст. 2); а также в) пользуется такими другими дополнительными полномочиями, которые могут потребоваться для выполнения поставленных целей (п. «с» ст. 2).
В зависимости от того, какие некоммерческие риски покрываются Агентством, можно выделить следующие виды страхования, упомянутые в Конвенции.
1. Перевод валюты. Этот вид страхования защищает инвестора от убытков, связанных с невозможностью инвестора конвертировать денежные средства в местной валюте (доходы, выплаченная сумма долга, проценты по долгу, капитал и другие платежи) для вывоза их из страны. По данному виду страхования инвестору гарантируется защита на случай задержек с получением конвертируемой валюты в связи с действием или бездействием правительства принимающего государства; неблагоприятным изменением законов по обмену валют; ухудшением условий, влияющих на обмен и возможность вывоза иностранной валюты.
При этом, однако, следует учитывать, что данный вид страхования не покрывает девальвацию местной валюты. На этот счет ст. 11 Конвенции содержит следующее положение: «По совместному заявлению инвестора и принимающей Стороны Совет директоров... может утвердить расширение сферы охвата настоящей статьи на конкретные некоммерческие риски..., но ни при каком случае не риск девальвации или обесценивания валюты».
2. Экспроприация или аналогичные меры. Этот вид страхования защищает инвестора от «любых законодательных или административных действий или бездействий, исходящих от принимающего правительства, в результате которых владелец гарантии лишается права собственности на свои капиталовложения, контроля над ними, или существенного дохода от такого капиталовложения».
Под «любыми законодательными или административными действиями» следует понимать действия, предпринимаемые исполнительными органами, но ни в коем случае не действия судебных органов при исполнении своих функций. При этом в ст. 11 указывается, что под действие настоящего положения не подпадают общеприменимые меры недискриминационного характера, обычно принимаемые правительствами с целью регулирования экономической деятельности на своей территории. Это прежде всего меры, связанные с налогообложением, соблюдением природоохранного и трудового законодательства, меры по поддержанию общественного порядка и т. д.
Страхование возможно как от частичной, так и от полной экспроприации.
3. Война и гражданские беспорядки. Этот вид страхования защищает инвестора от повреждения, разрушения или исчезновения основных фондов в результате войны или гражданских беспорядков. Этот риск включает в себя революции, восстания, государственные перевороты и другие аналогичные акты, которые не могут регулироваться правительством принимающего государства. При этом данное положение, по общему правилу, не должно касаться террористических актов, направленных непосредственно против владельца гарантий.
Таким образом, п.п. I, II, IV ч. «а» ст. 11 Конвенции предусматривают покрытие по трем общепризнанным категориям некоммерческих рисков: риск, связанный с переводом валют; риск, связанный с экспроприацией и риск войны и гражданских беспорядков.
Помимо покрытия традиционных некоммерческих рисков Конвенция предусматривает покрытие риска нарушения договорного обязательства, взятого правительством принимающего государства по отношению к инвестору, или отказа от такого обязательства.
4. Нарушение условий договора (контракта). Данный вид страхования гарантирует инвестору защиту от потерь, связанных с нарушением условий или разрывом контракта со стороны правительства принимающего государства. Компенсация предоставляется только в случаях, когда не существует органа, к которому инвестор мог бы обратиться с иском по договору (контракту) против правительства принимающего государства; или обращению к такому органу препятствует неразумная задержка, как она определена в договоре о гарантии; или после вынесения окончательного решения в свою пользу иностранный инвестор не может добиться его осуществления. При наличии любого из трех условий Агентство выплачивает компенсацию.
Застраховать свои инвестиции может любой инвестор любой страны-члена, кроме той страны, в которую вкладываются средства (ст. 13). Однако из этого правила есть одно исключение. Право на получение гарантии может быть распространено на физическое лицо, которое является гражданином принимающей страны, или юридическое лицо принимающей страны.
Это исключение из правила не случайно. Состоятельные граждане многих развивающихся государств предпочитают жить за границей, где имеют значительные финансовые средства. А основная задача Агентства, как уже говорилось, - усиление потока инвестиций в развивающиеся страны с целью повышения уровня их экономического развития. Помимо всего прочего, для выполнения этой задачи Агентство способствует инвестированию средств из-за рубежа гражданами принимающих государств и одновременно, тем самым, содействует репатриации капитала в развивающиеся страны.
В настоящее время страхование иностранных инвестиций привлекает все большее внимание как принимающих государств, так и частных инвесторов. Свидетельством тому - проходившая в Атлантик-Сити (США) первая российско-американская конференция «Страхование инвестиций: законодательство и перспективы в СНГ»1.
Примером региональных соглашений в области иностранного инвестирования является Соглашение стран СНГ «О сотрудничестве в области инвестиционной деятельности» от 24 декабря 1993 г.2. В соответствии с данным договором стороны берут на себя обязательства сотрудничать в области разработки и осуществления инвестиционной политики; принимать меры с целью сближения своего законодательства по вопросам инвестиционной деятельности; придерживаться в рамках своего законодательства согласованного подхода к вопросам, связанным с привлечением иностранных займов и инвестиции из государств, не являющихся участниками Соглашения, и международных организаций для осуществления проектов, отвечающих общей заинтересованности сторон, с предоставлением таким иностранным инвесторам права на приобретение национальных ценных бумаг, пользование землей, аренду имущества, а также с заключением концессионных договоров и созданием свободных экономических зон и других форм деятельности; сотрудничать между собой для устранения недобросовестной конкуренции на международном и внутреннем рынках.
Иностранными инвесторами, согласно ст. 2 Соглашения, являются юридические и физические лица государств-участников, а также сами государства-участники и расположенные в пределах их территории государственные и административно-территориальные образования. Включение в состав субъектов инвестиционной деятельности самих государств-участников позволяет сделать вывод о том, что Соглашение распространяется не только на частное иностранное инвестирование, но и на государственное.
Иностранным инвесторам Соглашение гарантирует выплату адекватной, быстрой и эффективной компенсации в случае национализации (ст. 7); беспрепятственный перевод в государства-участники прибыли, полученной от инвестиционной деятельности (ст. 8); освобождение от взимания таможенных пошлин и налогов на имущество, ввозимое из других государств в качестве вклада в уставный капитал предприятия и предназначенное для собственного материального производства (ст. 15); право пользования землей, включая ее аренду, и иными природными ресурсами (ст. 20).
В развитие Соглашения о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности 28 марта 1997 г. в рамках СНГ принимается Конвенция о защите прав инвестора, которая определила правовые основы осуществления различных видов инвестиций и гарантии прав инвесторов на осуществление инвестиций и получаемые от них доходы2.
Согласно Конвенции для иностранных инвесторов устанавливается национальный режим (за исключением изъятий, которые определяются национальным законодательством принимающего государства). Инвесторам предоставляются гарантии от изменения законодательства (ст. 5); защиты инвестиций от национализации (ст. 9); использования доходов (ст. 12). Инвесторам предоставляется право приобретать акции и иные ценные бумаги, в т. ч. и государственные (ст. 14); участвовать в приватизации (ст. 15); приобретать вещные права на земельные участки, природные ресурсы и недвижимое имущество в соответствии с законодательством принимающего государства (ст. 18); заключать концессионные договоры и соглашения о разделе продукции в отношении объектов, относящихся к монополии принимающего государства (ст. 19).
Споры по осуществлению инвестиций в рамках указанной Конвенции могут рассматриваться судами или арбитражными судами стран-участников спора. Экономическим Судом СНГ и/или международными судами или международными арбитражными судами.
В целом Конвенция посвящена институту гарантий и может быть успешно использована в будущем в качестве основы для заключения двусторонних соглашений между государствами-участниками .
Наиболее гибким инструментом регулирования межгосударственных инвестиционных отношений являются соглашения о взаимном поощрении и взаимной защите иностранных капиталовложений.
В настоящее время на территории Российской Федерации действуют соглашения с иностранными государствами, как заключенные СССР, так и Россией. Советский Союз подписал такие соглашения с Финляндией, Францией, Нидерландами, Канадой, Италией, Австрией и рядом других стран.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 11 июля 1992 г. № 395 был одобрен типовой проект Соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений. На основании этого типового проекта были заключены соглашения с Болгарией, Грецией, Данией, Кубой, Польшей, Румынией, Словакией и США. Соглашения обращают внимание на следующие моменты: установление режима для иностранных инвестиций; предоставление гарантий по защите интересов иностранных инвесторов; разрешение инвестиционных споров.
В соответствии с соглашениями капиталовложениям или доходам инвесторов каждой из сторон всегда предоставляется справедливый и равноправный режим в соответствии с принципами международного права - режим наибольшего благоприятствования.
В случае нанесения ущерба капиталовложениям инвесторов на территории одной из сторон соглашения в результате войны, других вооруженных конфликтов; введения чрезвычайного положения или других чрезвычайных обстоятельств предусматривается компенсация убытков путем восстановления имущества, возмещения ущерба, компенсации. Предусматривается компенсация за такие действия принимающего государства, как национализация или экспроприация, которые могут проводиться в общественных интересах в установленном законом порядке и которые не должны носить дискриминационный характер. При этом такие меры должны сопровождаться своевременной, достаточной и эффективной компенсацией. Инвестиционные споры между принимающим государством и иностранным инвестором могут рассматриваться арбитражем ad hoc.
Таким образом, цель двусторонних соглашений о защите иностранных капиталовложений, заключаемых повсеместно - обеспечить на территории одного договаривающегося государства в отношении капиталовложений другого договаривающегося государства режим не менее благоприятный, чем в отношении капиталовложений инвесторов третьих стран; предоставить гарантии беспрепятственного вывоза валютной части прибыли совместных предприятий и гарантии от некоммерческих рисков.
Помимо двусторонних соглашений о защите иностранных капиталовложений инвестированию иностранного капитала в экономику принимающего государства в значительной мере способствуют соглашения об избежании двойного налогообложения. Такие соглашения были заключены СССР с Великобританией, Канадой, Испанией, Кипром, Италией, Бельгией, Нидерландами, Данией, Норвегией, Францией, Финляндией, Швецией, Швейцарией, Австрией, Японией, ФРГ, Малайзией, Индией. Все эти соглашения являются действующими для Российской Федерации.
Аналогичные соглашения РФ заключила с США, Украиной, Словакией, Ирландией, Словенией, Югославией и Бельгией.
Эти соглашения призваны разделить налоговую юрисдикцию государств, согласовать наиболее важные в налоговых вопросах термины, установить круг доходов, облагаемых налогами в нескольких государствах, установить налоговый режим, приемлемый для обоих сторон и, наконец, определить порядок оказания взаимной помощи в вопросах налогообложения. Все это создает дополнительные гарантии для иностранного инвестирования.
Действующие международные договоры создают единый механизм, направленный на защиту иностранных инвестиций и исходят из некоторых единых принципов правового регулирования инвестиционных отношений.
Инвестиционное законодательство принимающих стран, используя этот механизм и эти принципы, носит комплексный характер и, как правило, представлено специальными инвестиционными законами, законами в области валютного регулирования и валютного контроля, трудовым законодательством, регулирующим отношения с иностранным элементом, и другими специальными законами.
Особенностью инвестиционного законодательства является то, что оно не применяет коллизионный способ регулирования и его нормы прямо регулируют отношения между иностранным частным инвестором и государством.
В принимающих государствах иностранным инвестициям может быть предоставлен национальный режим, режим наибольшего благоприятствования или привилегированный режим. При национальном режиме иностранные инвесторы осуществляют свою деятельность на тех же условиях, что и национальные инвесторы за некоторым исключением. При режиме наибольшего благоприятствования иностранным инвесторам предоставляются равные условия осуществления инвестиционной деятельности без предоставления каких-либо преимуществ некоторым из них. Привилегированный режим заключается в предоставлении некоторых льгот при ввозе сырья и оборудования, освобождении от таможенных пошлин и налогов и т. д. для иностранных инвесторов, осуществляющих свою деятельность в слаборазвитых отраслях экономики, труднодоступных регионах, географических центрах со слаборазвитой инфраструктурой и требующих крупных вложений капитала.
Принимающие государства могут проводить мероприятия по ограничению иностранных капиталовложений, которые сводятся к следующему: 1) запрещение деятельности иностранного инвестора в определенных отраслях экономики; 2) установление особого государственного контроля за допуском иностранного инвестора к разработке недр и естественных богатств; 3) обязательное долевое участие государства в создаваемых иностранным инвестором предприятиях; 4) установление специального фискального режима; 5) определение концессионной политики.
Государства, проводящие активную политику привлечения иностранных инвестиций имеют и более развитое инвестиционное законодательство (КНР, Польша, Венгрия, Аргентина, Мексика и др.).
На проходившей в 1994 г. конференции ЮНКТАД по проблемам торговли и развития были опубликованы данные о международном переплетении капиталов. В число 10 стран с развивающейся рыночной экономикой и являющихся самыми крупными объектами инвестирования ТНК, вошел Китай. На него пришлось 1/4 всех капиталовложений, на Сингапур и Мексику - по 1/8, на Аргентину и Малайзию - по 1/10. Остальная часть инвестиций распределилась между Таиландом, Индонезией, Бразилией и Нигерией.
По мнению экспертов ЮНКТАД следующие моменты определяют стремление транснациональных компаний усилить свою активность в развивающихся странах: высокие темпы экономического роста; низкие издержки на рабочую силу, в том числе высокой квалификации; дешевое сырье; улучшающаяся инфраструктура; становление структуры промышленного производства; региональная интеграция; либеральный режим для инвестиций; благожелательная для предпринимательства политика правительства; создание легальных рынков капитала и бирж; проводимая приватизация.
Правовая база для иностранного инвестирования в Российской Федерации прежде всего представлена специальными законами: «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» 1991 г., «О соглашениях о разделе продукции» 1995 г., «Об иностранных инвестициях» 1999 г. Кроме того имеются отдельные отраслевые законы, а также указы президента и постановления правительства.
Закон об иностранных инвестициях от 14 июля 1999 г. понимает под иностранными инвестициями вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации (ст. 2).
Правовой режим иностранных инвестиций, а также деятельность иностранных инвесторов по их осуществлению, согласно ст. 4 Закона, не может быть менее благоприятен, чем режим для имущества, имущественных прав и инвестиционной деятельности юридических лиц и граждан РФ лишь за некоторым исключением.
Изъятия ограничивающего характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации. При этом виды льгот и порядок их предоставления устанавливаются законодательством РОССИЙСКОЙ Федерации.
Закон предусматривает целый комплекс мер, представляющих собой гарантии капиталовложениям иностранных инвесторов. Перечень этих мер значительно расширился по сравнению с 1991 г., когда был принят первый российский закон об иностранных инвестициях. Среди них гарантии правовой защиты деятельности иностранных инвесторов на территории РФ; использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций на территории РФ; перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу; компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями; защиты от неблагоприятного изменения законодательства РФ; обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с инвестиционной деятельностью; использования на территории РФ и перевода за пределы РФ доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм; права на беспрепятственный вывоз за пределы РФ имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию РФ в качестве иностранной инвестиции; права на приобретение ценных бумаг; участия в приватизации; предоставление права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество (ст. 5-15).
Закон 1999 г., так же, как и Закон 1991 г., предусматривает в исключительных случаях возможность национализации иностранной собственности с выплатой адекватной и своевременной компенсации. Рассмотрим данный вопрос несколько подробнее.
В собственном смысле слова термин «национализация» означает огосударствление, т. е, переход из частной собственности в собственность государства земли, промышленных предприятий, банков, транспорта и т. д.
Право государств на национализацию было подтверждено Декларацией об установлении нового международного экономического порядка 1974 г., Хартией экономических прав и обязанностей государств 1974 г. и целым рядом резолюций Генеральной Ассамблеи ООН. В настоящее время право это общепризнанно и не вызывает сомнений. Спорным остается лишь вопрос о выплате компенсации при национализации.
В ходе дискуссии по данной проблеме четко обозначились три концепции. Согласно первой концепции, имеющей значительное распространение среди юристов-международников развивающихся стран, в настоящее время не существует правовой нормы, ни договорной, ни обычной, обязывающей быстро и эффективно компенсировать убытки иностранного инвестора при национализации.
Однако положение о компенсации содержится и в резолюции 1803/ХУ11/ Генеральной Ассамблеи ООН «О неотъемлемом суверенитете над природными ресурсами», и в Хартии экономических прав и обязанностей государств, согласно которой государство, осуществляющее национализацию иностранной собственности, «должно выплачивать соответствующую компенсацию с учетом соответствующих законов и постановлений и всех обязательств, которое это государство считает уместным» (ст. 2).
В целом придерживающийся этой концепции Э. Хименес де Аречага считает однако, что обязанность выплачивать компенсацию вытекает из принципов справедливости и недопустимости несправедливого обогащения.
В основном же эта концепция признает право иностранных инвесторов на компенсацию в случае национализации, однако это право не является бесспорным.
Согласно второй концепции, выплата компенсации при национализации является обязательной и норма эта носит обычно-правовой характер. Такой точки зрения придерживается большинство юристов в Европе и Северной Америке, например, И. Делупис, М. Мендельсон, О. Шахтер и др.
Суть этой концепции состоит в том, что компенсация при национализации обязательна, однако нельзя вести речь о срочной, быстрой, эффективной и адекватной компенсации, а данные жесткие формулировки сделать более гибкими, мягкими, осторожными - «справедливая», «соответствующая», «частичная» компенсация.
Согласно третьей концепции, которая является наиболее распространенной, условия компенсации определяются национализирующим государством в соответствии с его национальным правом и с учетом конкретных обстоятельств. Никто не вправе обязать суверенное государство выполнять те или иные условия при проведении им своей внутренней политики, осуществлении своих внутренних функций.
В настоящее время не существует обычно-правового принципа компенсации, вопрос этот находится в сфере ведения внутригосударственного права, что следует из принципа суверенного равенства государств.
Законы об иностранных инвестициях были приняты практически во всех республиках бывшего СССР. Согласно этим законам иностранные инвестиции пользуются полной правовой защитой и им предоставляется национальный режим. Как правило, законами не допускается проведение национализации иностранных инвестиций (например, законами Узбекистана, Казахстана, Эстонии). В случае изъятия инвестиций в связи со сложившимися чрезвычайными обстоятельствами (стихийными бедствиями, авариями, эпидемиями и т. п.) инвестору выплачивается эффективная и адекватная компенсация. Принятие инвестиционных законов в государствах СНГ способствовало созданию более благоприятного инвестиционного климата для иностранных инвесторов и показало их заинтересованность в притоке иностранных инвестиций.
10.4. Правовое положение иностранных инвестиций в свободных экономических зонах
В настоящее время в ООН зафиксированы более тридцати различных наименований свободных экономических зон, которые представляют собой обособленную территорию государства, на которой для решения конкретных экономических задач путем совместного предпринимательства с иностранными инвесторами созданы особые условия хозяйствования.
Понятие «свободная экономическая зона» (СЭЗ) является собирательным и охватывает в зависимости от целевой, отраслевой направленности такой зоны и от государства, в котором она создается, разные названия. Это могут быть свободные таможенные зоны (Болгария, Югославия), свободные беспошлинные зоны (Болгария), специальные экономические зоны (Китай), свободные промышленные зоны (страны Азии и Африки), экспортно-производственные зоны (страны Азии и Латинской Америки), зоны свободного предпринимательства (США), свободные порты (Германия), технополисы (США).
Все вышеперечисленные СЭЗ можно условно разделить на три вида: свободные промышленные зоны; внешнеторговые (свободные таможенные зоны и порты, включая зоны экспортного производства, транзитные зоны); функциональные или отраслевые (технопарки, технополисы, туристические, страховые, банковские зоны и др.).
Свободные промышленные зоны преимущественно создаются в странах с развивающейся рыночной экономикой и представляют собой территории, в пределах которых действует льготный правовой режим в области торгового, валютного, налогового и таможенного регулирования для расположенных в них предприятий.
Внешнеторговые зоны в основном предназначены для обеспечения дополнительных валютных поступлений за счет создания консигнационных складов, сдачи в аренду помещений для выставок, перевалки транзитных грузов и т. п. Внешнеторговые зоны имеются практически во всех странах. Наибольшее распространение они получили в Западной Европе, в частности в ФРГ, на территории которой находятся шесть городов-портов, являющихся свободными портами (Бремен, Бремерхафен, Кукехафен, Эмден, Киль, Гамбург). В этих портах можно производить погрузку, разгрузку, перегрузку, хранение, сортировку товаров, заниматься выставочной деятельностью. Там же осуществляется продажа товаров, организуются торги, предоставляются банковские, страховые услуги. Основной характеристикой торговых портов ФРГ является невзимание торговых пошлин, а также налога на добавленную стоимость товара в результате улучшения его потребительских свойств.
Технологические парки и технополисы способствуют ускорению научно-технического прогресса на основе активизации международного сотрудничества в области внедрения результатов фундаментальной науки с целью разработки новых наукоемких технологий и готовой продукции и расширения их экспорта.
В зависимости от целей и задач, стоящих перед ними, СЭЗ можно разделить на два типа: замкнутый (анклавный), полностью ориентированный на экспорт с целью получения прибыли в свободно конвертируемой валюте (например, СЭЗ Китая), и интеграционный, тесно связанный не только с внешним рынком, но и с национальной экономикой. Среди наиболее важных задач, стоящих перед СЭЗ, необходимо выделить задачу привлечения в экономику страны, где создается свободная экономическая зона, иностранного капитала, передовой технологии и управленческого опыта, то есть всего того, что традиционно входит в понятие «иностранные инвестиции».
Как показывает законодательная практика, именно в СЭЗ для иностранных инвестиций создаются наиболее благоприятные условия. Льготы в области внешнеэкономической деятельности дополняются бюджетными кредитами на финансирование приоритетных объектов инфраструктуры.
В ряде стран были приняты специальные законы, определяющие единые для всей страны условия создания и функционирования СЭЗ. Такие законы существуют в США (1934 г. с последующими изменениями), Мексике (1946 г.). Южной Корее (1970 г.), Румынии (1978 г.), Венгрии (1982 г.), Великобритании (1984 г.), Колумбии (1985 г.), Болгарии (1978/79 гг.) и в ряде других стран. Деятельность СЭЗ регулируется не только национальным законодательством, но и международными договорами (например, Международной конвенцией по упрощению и гармонизации таможенных процедур от 18 мая 1973 г.), а также унифицированными правовыми нормами. В частности в странах-членах ЕС (ЕЭС) действует постановление Совета Сообщества от 25 июля 1988 г. «О свободных таможенных зонах и складах», которое устанавливает порядок помещения товаров, ввезенных из стран, не являющихся членами ЕС, в подобных зонах и складах, определяет режим деятельности таможенных учреждений, предприятий и организаций страны, на территории которой находится зона или склад, а также предусматривает порядок вывоза (экспорта) товаров из зон (складов).
В области создания СЭЗ наиболее привлекателен опыт КНР. Решение о создании СЭЗ было принято в Китае в 1980 г. и на сегодняшний день существует три разновидности свободных экономических зон - специальные экономические зоны (Шень-чжэнь, Чжухай, Шаньтоу в провинции Гуандун, Сямынь в провинции Фуцзян и островная провинция Хайнань), открытые приморские города (Шанхай, Далянь, Тяньцзинь и Гуанчжоу)1 и районы экономического развития2.
Достаточно интересен механизм правового регулирования деятельности СЭЗ Китая. Формула экономической политики КНР такова: от простого, очевидного - к сложному; от практики, опыта - к их законодательному воплощению. Как правило, процесс правового обеспечения экономических нововведений начинается с принятия временных подзаконных актов. По мере наработки опыта они заменяются постоянными. Лишь, когда жизнь подтвердит правильность принятых решений, начинается разработка соответствующего закона.
Создание трех первых специальных экономических зон было юридически регламентировано в августе 1980 г. принятием Положения «О специальных экономических зонах провинции Гуандун». Этот документ впоследствии стал основой регулирования деятельности СЭЗ и в других районах Китая.
Законодательным органам провинций было предоставлено право принимать в развитие установок Положения юридические акты, регулирующие конкретные стороны деятельности зон. Эти акты должны были исходить из основных принципов, установленных соответствующими законами и указами, и учитывать конкретные условия и реальные потребности СЭЗ в каждой из провинций. В результате были приняты следующие документы: «Правила въезда и выезда», «Положение о труде и заработной плате», «Порядок регистрации предприятий», «О порядке заключения контрактов», «Порядок использования земельных участков и их оплаты» и т. д.
Что касается Российской Федерации, то краткие положения в отношении СЭЗ были изложены еще в Основах законодательства об иностранных инвестициях в СССР. Закон РСФСР «Об иностранных инвестициях в РСФСР» 1991 г. содержал раздел, посвященный правовому регулированию инвестиционной деятельности в СЭЗ. Новый закон об иностранных инвестициях не содержит положений, специально касающихся СЭЗ. Для иностранных инвестиций в СЭЗ, следовательно, существует тот же самый правовой режим, что и для всех иностранных инвестиций на территории РФ. Кроме закона об иностранных инвестициях на сегодняшний день деятельность свободных экономических зон на территории РФ регулируется постановлениями Правительства РФ. Так, например, в отношении СЭЗ «Находка» действует Положение о свободной экономической зоне в районе г. Находка Приморского края, утвержденное Постановлением Совета Министров РСФСР от 23 ноября 1990 г.; правовое положение СЭЗ «Янтарь» (Калининградская область) определило Постановление Совета Министров РСФСР от 25 сентября 1991 г., впоследствии был принят Закон РФ «Об особой экономической зоне в Калининградской области» 1996 г. и т. д. Неоднократно высказывалась идея принятия отдельного закона о свободных экономических зонах, было выработано несколько проектов такого закона. Однако на сегодняшний день такой закон не принят.
Таможенный кодекс РФ содержит положения, в соответствии с которыми появилась возможность создания свободных таможенных зон, расширяющих возможность для внешнеэкономической и производственной деятельности. В Москве были созданы три такие СЭЗ - «Шереметьево», «Московский Франко-Порт», «Франко-Порт Терминал».
В большинстве стран, в которых созданы СЭЗ, действует законодательство, предусматривающее, за некоторыми исключениями, следующие льготы функционирующим в СЭЗ предприятиям (как иностранным, так и местным с участием иностранного капитала): отмену пошлин и других ограничений на импорт материалов, машин и оборудования, необходимых для развития экспортного производства; освобождение от налогообложения на определенный период (так называемые «налоговые каникулы») или снижение на более длительное время ставок прямых и косвенных налогов; свободу от валютного контроля; гарантии возврата вложенного капитала и неограниченного перевода прибыли; компенсацию предпринимателям расходов на обучение кадров; уменьшение налогообложения средств, направляемых на создание и реконструкцию предприятий; упрощение процедуры создания предприятий; предоставление скидок за пользование коммунальными, транспортными и другими услугами; предоставление различного рода кредитов.
В настоящее время СЭЗ является дополнительным рычагом в деле привлечения иностранных инвестиций. В современном мире идет острая конкурентная борьба за привлечение иностранных капиталовложений и в связи с этим одной из приоритетных задач в области создания и функционирования СЭЗ является создание таких условий хозяйствования, которые были бы привлекательными для иностранного инвестора. Вопрос привлечения иностранных инвестиций на сегодняшний день в РФ является одним из актуальных. Именно при помощи СЭЗ можно было бы обеспечить более широкий доступ иностранным предпринимателям к внутреннему рынку России.
10.5. Правовое положение российской собственности за рубежом
Что понимается под собственностью Российской Федерации за границей? Это прежде всего собственность бывшего СССР, которая в силу правопреемства и договоренностей с другими республиками Союза перешла к Российской Федерации. Собственность эту можно подразделить на различные категории: имущество государства, имущество государственных органов, вклады Банка России, морские и воздушные суда и др. Часть имущества оказалась за границей в ходе проведенной в 1917-1918 гг. национализации, часть представляет собой полученное в ходе репараций после Второй мировой войны.
Статус этой собственности как федеральной был определен Постановлением Верховного Совета РФ «О собственности Союза ССР, находящейся за рубежом» от 17 сентября 1993 г. Определение статуса российской собственности, находящейся за рубежом, необходимо для ответа на вопрос о том, может ли государственная собственность занимать за границей такое же положение, которая занимает собственность частных лиц.
Применительно к рассматриваемому вопросу субъектом права собственности является государство. Общепризнано, что государство обладает судебным иммунитетом, то есть на него не распространяется юрисдикция других государств. Иммунитет государства определяет и особое положение государственной собственности. Государственная собственность не может быть объектом насильственных мер со стороны государства местонахождения, как то секвестр, арест, принудительное отчуждение и другие принудительные действия. В случае неисполнения каких-либо обязательств со стороны российского государства, его органов и организаций, государство, на территории которого находится российская собственность, не вправе наложить арест на нее, продать с публичных торгов или зачесть в счет исполнения обязательств.
Особое положение государственной собственности приводит к ограничению действия «закона местонахождения вещи». Закон страны местонахождения вещи применяется к любой собственности иностранных лиц, однако в отношении собственности иностранного государства есть определенные исключения. Только государство, либо его органы могут дать свое согласие на применение принудительных мер в отношении государственной собственности. Все это в полной мере относится и к собственности Российской Федерации.
Законодательство Российской Федерации предусматривает передачу государственной собственности в хозяйственное ведение и оперативное управление (ст. 294-296 ГК РФ). Это распространяется и на собственность, находящуюся за рубежом.
Таким образом, за государственным юридическим лицом закрепляется определенное имущество, которым оно владеет, пользуется и распоряжается на основании соответствующих положений ГК РФ. Если речь идет о государственных юридических лицах, самостоятельно занимающихся внешнеэкономической деятельностью, например государственных промышленных предприятиях, то их имущество не пользуется иммунитетом в отношении предварительного обеспечения иска или принудительного исполнения решения в случае, если речь идет об обязательствах самого юридического лица.
, А если претензия направлена самому государству или его органам и в качестве гарантии исполнения обязательств истец требует наложить арест на Имущество такого юридического лица, то это имущество будет рассматриваться как государственная собственность со всеми вытекающими отсюда последствиями.
Здесь государство может прямо заявить об иммунитете своей собственности, независимо от того, в чьем управлении находится это имущество.
Право государства заявить в суде другого государства о том, что какое-либо имущество является его собственностью признавалось в судебной практике ряда государств. Причем суд не мог подвергнуть сомнению такое заявление. Так называемая доктрина акта государства применялась прежде всего в англосаксонской системе права и исходила из основного принципа международного права - принципа суверенного равенства государств, под которым понимается следующее: а) государства юридически равны; б) каждое государство пользуется неотъемлемым правом полного суверенитета; в) личность государства пользуется уважением, правом на территориальную целостность и политическую независимость; г) каждое государство должно честно исполнять свой долг и свои обязанности.
Из принципа суверенного равенства государств следует, что ни одно государство не может осуществлять свою власть в отношении другого государства, его органов и собственности. В последние годы сфера действия доктрины акта государства сузилась, особенно в США. Американские суды стали более 295 дифференцировано подходить к актам государства, рассматривая их законность с точки зрения международного права.
Несколько подробнее следует остановиться на вопросе осуществления РФ прав собственника за рубежом.
Во времена существования СССР вопросы собственности за рубежом регулировались Постановлением Совета Министров СССР «О порядке приобретения, отчуждения и аренды земельных участков, зданий и сооружений, находящихся за границей, и их регистрации и учета» от 25 ноября 1980 г.
После прекращения СССР это Постановление продолжало действовать в силу п. 2 Постановления Верховного Совета РСФСР от 12 декабря 1991 г. «О ратификации Соглашения о создании Содружества Независимых государств», которое прямо указывает, что «на территории РСФСР до принятия соответствующих законодательных актов РСФСР нормы бывшего Союза ССР применяются в части, не противоречащей Конституции РСФСР, законодательству РСФСР и настоящему Соглашению».
В настоящее время полномочия по передаче государственного имущества, относящегося к федеральной собственности в полное хозяйственное ведение, оперативное управление, а также в аренду принадлежат в России Государственному комитету РФ по управлению государственным имуществом (Госкомимуществу РФ), позднее получившему статус министерства. Это предусмотрено Постановлением Правительства РФ «О делегировании полномочий Правительства Российской Федерации по управлению и распоряжению объектами федеральной собственности» от 10 февраля 1994 г. В Постановлении речь идет о собственности вообще, без различия ее местонахождения.
Вопросы, связанные с зарубежной собственностью, регулируются Постановлением Правительства РФ от 5 января 1995 г. «Об управлении федеральной собственностью» находящейся за рубежом».
В совместном ведении Правительства РФ и Госкомимущества РФ находятся вопросы, связанные с продажей, меной, залогом, дарением, изъятием недвижимого зарубежного имущества РФ, а также ценных бумаг, долей и акций, принадлежащих Российской Федерации в находящихся за рубежом юридических лицах.
Особо решается вопрос об аренде недвижимости. Если недвижимость сдается в аренду на срок до одного года, то вопрос решается самостоятельно казенными предприятиями и учреждениями, на чьем балансе эта недвижимость находится.
Если срок аренды увеличивается до 5 лет, то вопрос необходимо согласовать с Госкомимуществом РФ. Для сдачи недвижимости в аренду на срок свыше 5 лет требуется соответствующее решение Правительства РФ.
Госкомимущество РФ является органом, представляющим интересы РФ в вопросах, связанных с правовым положением российской собственности за рубежом. От имени РФ этот орган может быть учредителем и участником в находящихся за рубежом юридических лицах. При этом Госкомимущество РФ может вносить федеральную собственность в уставные капиталы этих юридических лиц только по решению Правительства РФ и эта собственность не должна быть представлена имуществом, закрепленным за казенным предприятием на праве полного хозяйственного ведения. В ведении Госкомимущества РФ находится круг вопросов, связанных с передачей в управление на конкурсной основе юридическим и физическим лицам долей и акций в находящихся за рубежом юридических лицах с российской долей участия. И, наконец, Госкомимуществу РФ переданы полномочия представителя Правительства РФ по вопросам правопреемства РФ в отношении собственности бывшей Российской империи, бывшего Советского Союза, находящейся за рубежом.
Глава 11. ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
Раздел 1. АВТОРСКОЕ ПРАВО В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
11.1.1. Международно-правовые основы авторского права Постоянное развитие международных контактов и сотрудничество народов в культурной и научной областях - важное достижение цивилизации. Такое сотрудничество служит взаимному духовному обогащению народов разных стран, утверждению мира и добрососедства. Еще Ф. Ф. Мартене в начале XX века писал, что «обмен мыслей происходит между цивилизованными народами постоянно; завоевания в области науки делаются достоянием всех. Наука не признает для себя территориальных границ, и у нее нет национальности, она может быть стеснена в своем развитии только полицейскими заставами, воздвигнутыми правительством»\. Основные задачи международного авторского права он видел, во-первых, в правовой охране прав авторов произведений других стран и, во-вторых, в обеспечении населения всех стран возможностью свободно пользоваться иностранными литературными и учебными пособиями, посещать заграничные университеты и т. п.2. Каждое государство заинтересовано в использовании лучших произведений науки, литературы и искусства иностранных авторов. Отношения с иностранными авторами и издательствами строятся на основе принципов суверенного равенства государств, взаимной выгоды, уважения национальных особенностей народов в области культуры и международной защиты прав авторов произведений. По сравнению с национальной международная зашита авторских прав имеет ряд особенностей:
а) субъектами международной защиты кроме авторов-граждан государств являются иностранцы, лица без гражданства, беженцы и некоторые международные организации (ООН, Организация американских государств, ЮНЕСКО, ВОИС и другие специализированные учреждения ООН);
б) расширенный круг произведений, являющихся объектами авторского права. Они перечислены, например, среди объектов интеллектуальной собственности в ст. 2 Стокгольмской конвенции о Всемирной организации интеллектуальной собственности 1967 г. (далее-Стокгольмская конвенция 1967 г.). Сюда же можно отнести глобальную компьютерную сеть «Интернет», компьютерные программы, компиляции данных, информационные, коммуникационные и другие технологии;
в) международная охрана авторских прав осуществляется не только с помощью норм национального авторского права, но и путем присоединения к международным договорам и вступления государств в ЮНЕСКО, ВОИС и др. международные организации, осуществляющие защиту прав иностранных авторов произведений;
г) различные сроки обладания авторскими правами. В ряде стран они исчисляются с первого выпуска произведения в свет (первого опубликования): в Бразилии-60 лет, в ФРГ-70 лет, в Испании - 80 лет, в США - 75 лет и т. п. В других странах в соответствии с международными договорами эти сроки действуют в течении всей жизни автора и определенный в законах срок после его смерти (как правило 25 или 50 лет). Модельным гражданским кодексом СНГ такой срок установлен в 70 лет (ст.1077);
д) территориальный характер авторских прав, т. е. возникновение, содержание, защита, передача и прекращение авторских прав определяются и ограничиваются законами и территорией того государства, в котором произведение было впервые обнародовано, опубликовано или выпущено в свет. Поэтому получение прав автором в этом государстве не влечет автоматического признания их в другой стране.
Для сравнения этой особенности авторских прав обратимся к такому гражданско-правовому институту, как праву собственности. Его субъект пользуется и распоряжается своей вещью в равной мере в любой стране. Если право собственника на вещь возникло в каком-либо государстве в соответствии с его законами, то такое право признается и на территории других стран, где оно защищается от чьих бы то ни было посягательств. Иное дело с авторскими правами. Их охрана осуществляется только в пределах того государства, где они возникли. Вот почему произведение, первоначально опубликованное в данной стране, затем может быть переведено и сравнительно дешево выпущено в свет в другой стране без согласия автора и выплаты ему авторского вознаграждения (гонорара). В связи с тем, что на территории этой страны данное произведение не охраняется национальным правом, ни автор, ни издательство, впервые выпустившее его в свет, не могут на основе закона защитить свои права.
Особенно остро эта проблема стояла в одноязычных странах (Франция, Бельгия, Швейцария, Германия, Австрия, Англия, США, Канада и др.). Здесь не защищенные авторским правом книги известных авторов издавались с затратой их минимальной стоимости. В середине XIX века в Бельгии процветало немало издательств, которые в виде промысла легально занимались контрафакцией (незаконной перепечаткой без согласия авторов) французских произведений литературы без выплаты авторского вознаграждения. Дешевизна выпускаемых здесь книг создавала серьезную конкуренцию французским издателям, что приводило к их разорению. Против такого литературного «грабежа» и «пиратства» вели активную борьбу В. Гюго, Э. Золя, Ч. Диккенс и другие известные писатели. Современные технические средства позволяют без помех перепечатывать изданные или передавать на большие расстояния издаваемые книги в другие страны, где они выходят в свет даже раньше, чем в своей стране.
Не случайно поэтому, что первая попытка транснациональной охраны авторских прав в рамках национального законодательства была предпринята во Франции. Здесь 28 марта 1852 г. был принят Закон об уважении к чужой художественной собственности под условием взаимности. Под страхом уголовной ответственности Закон запрещал перепечатку во Франции произведений иностранных авторов без их согласия. Однако ни одна страна не поддержала эту законодательную инициативу и контрафакция продолжала процветать во многих странах в том числе и в России.
Основной способ преодоления территориального характера авторского права - это заключение международных договоров о взаимном признании и охране авторских прав. На их основе авторские права, возникшие по законам одного договаривающегося государства, действуют и охраняются в другом договаривающемся государстве в соответствии с его законодательством. Такие соглашения полностью отвечают требованиям Всеобщей декларации прав человека о том, что каждый человек имеет право на защиту своих моральных и материальных интересов, являющихся результатом научных, литературных или художественных трудов, автором которых он является (ст. 27). Аналогичная норма содержится и в ст. 15 Пакта об экономических, социальных и культурных правах 1966 г. Кроме того, меры, которые должны быть приняты участвующими в пакте государствами для защиты авторских прав включают и те, которые необходимы для охраны, развития и распространения достижений науки, культуры, свободы научных исследований и творческой деятельности.
Исторически межгосударственные соглашения о взаимной охране авторских прав носили двусторонний характер и чаще всего заключались одноязычными странами. Первое из них было заключено в 1840 г. между Австрией и Сардинией. К 1886 году их количество в странах Европейского континента выросло до 33-х. Однако становилось ясно, что система двусторонних соглашений не в состоянии обеспечить международную охрану авторских прав вследствие существенного различия в авторском праве разных стран.
Д[ля преодоления коллизий требовался универсальный международный договор, который мог бы разрешить противоречие между национальными правовыми системами, унифицировать материальные нормы авторского права, обеспечить общеприемлемые границы охраны таких прав и создать условия для беспрепятственного распространения произведений лучших авторов.
Таким договором стала Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. Она готовилась на многочисленных международных форумах около 30 лет, в дальнейшем пересматривалась на конференциях в 1896, 1908, 1914,1928,1948,1967,1971 годах. Участниками Конвенции являются 128 государств, которые образовали Бернский союз для охраны прав авторов на их литературные и художественные произведения. Административные функции этого Союза выполняет Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС).
Царская Россия, США и другие страны изначально не участвовали в разработке и принятии Бернской конвенции потому, что она существенно ограничивала свободу использования произведений иностранных авторов. Кроме этого в России были и другие мотивы. Во-первых, это нежелание «платить гонорар иностранным авторам и издателям за исполнение на русской сцене произведений драматургических и музыкальных... Театральная дирекция и без того слишком щедро платит заезжим артистам, чтобы еще вознаграждать авторов»'. И, во-вторых, это связано с традиционным игнорированием ограничений перевода книг иностранных авторов, необходимостью получения их согласия на перевод и издание в России. Считалось обоснованным, что изданное произведение является достоянием всего человечества. Подобные аргументы использовались и в СССР.
В 1994 г. Россия присоединилась к этой Конвенции в редакции 1971 г., которая действует для нас с 13 марта 1995 г. Этому предшествовало создание нового российского авторского права и наша страна органически вписалась в глобальную систему эффективной охраны авторских и смежных прав.
Конвенция в основном состоит из материально-правовых норм об охраняемых произведениях и их авторах (ст. 2), сроках охраны (ст. 7), правил охраны лекций, сборников, произведений фольклора, кинофильмов, фотографий, звукозаписи, радио-, телепередач и других предметов охраны (ст. 3-6), обратной силе ее норм (ст. 18) и др. Ряд норм регулирует деятельность органов управления Бернским союзом.
Страны-участники Конвенции составили своеобразное международное сообщество по взаимной охране авторских прав, в пределах которого нет границ. При определении субъектов охраны здесь используется территориальный принцип, согласно которому предпочтение отдается стране происхождения произведения (стране первого опубликования). Авторы из числа стран-членов Союза пользуются в других странах Союза, кроме страны происхождения произведения, в отношении созданных произведений «правами, которые предоставляются в настоящее время или будут предоставлены в дальнейшем соответствующими законами этих стран своим гражданам, т. е. национальным режимом, а также правами, особо предоставляемыми настоящей Конвенции» (ст. 5). Такая же охрана предоставляется авторам-гражданам государств, не являющихся членами Союза, если их произведения были опубликованы в одной из стран Союза или одновременно в стране входящей и не входящей в Союз. Что касается неопубликованных произведений, то их охрана предоставляется только авторам-гражданам государств, входящих в Союз.
Максимальный срок охраны авторских прав составляет все время жизни автора и 50 лет после его смерти. На переводы, фотографии, кинофильмы и другие объекты сроки охраны снижены. Однако страны-участники вправе устанавливать более продолжительные сроки. В случае спора о сроках охраны применяется право страны, впервые опубликовавшее спорное произведение.
Авторские права в Конвенции подразделяются на две группы:
1. Личные имущественные и неимущественные права, установленные национальным законодательством государства, в котором испрашиваются требования об охране;
2. Специальные права, установленные в нормах Конвенции: исключительное право автора на перевод своего произведения, на воспроизведение, публичное исполнение драматического или музыкального произведения, передачу их по телевидению или радио, а также публичное чтение, переделку, магнитную запись и т. п.
Отличительными особенностями Бернской конвенции являются существенные ограничения свободного использования произведений, наличие ряда формальностей по регистрации произведений, придание ее нормам обратной силы, длительные сроки охраны авторских прав и др. Поэтому для развивающихся и других стран экономически было невыгодно присоединение к этой Конвенции. Для них был недостижим столь высокий 302 уровень охраны авторских прав на перевод и другие способы использования иностранных произведений.
Инициаторами разработки и принятия нового и более демократичного международного договора в этой области стали издательские организации США. В 1952 г. в Женеве была подписана Всемирная конвенция об авторском праве, проект которой разрабатывался в ЮНЕСКО более трех лет. Ее текст также неоднократно изменялся на международных конференциях, а в 1971 г. в нее был внесен ряд дополнений. Участниками конвенции являются 90 государств, в том числе и Россия как правопреемник СССР с 1973 г. На территории России она действует с 27 мая 1973 г., а в редакции 1971 г. -с 13 марта 1995 г., т. е. одновременно с Бернской конвенцией. В преамбуле Всемирной конвенции подчеркнуто стремление ( народов мира создать международно-правовой инструмент, приемлемый для более широкого круга различных государств и направленный на облегчение распространения лучших произведений науки, литературы и искусства в целях лучшего международного взаимопонимания. Эта Конвенция создается как дополнение к уже действующим нормам международного авторского права и не имеет цели заменить или нарушить их.
Всемирная конвенция имеет более универсальный характер, чем Бернская. В ней много отсылок к национальному авторскому праву и меньше материальных норм. Поэтому странам, присоединившимся ко Всемирной конвенции, не приходится вносить значительные изменения в свое законодательство, они могут оставлять в неприкосновенности свои особые системы авторского права. Для развивающихся стран закреплен ряд льгот: предусмотрена выдача государством принудительных лицензий на перевод произведений в целях развития национальной науки, культуры и образования; введено право свободного перевода произведения по истечении 10 лет после его выхода в свет, а также свобода радио- и телевизионных передач и свободное использование выпущенных в свет произведений в учебных и научных целях. Ее нормы не имеют обратной силы. В Конвенции до 25 лет после смерти автора сокращен срок действия авторского права.
Конвенция содержит примерный перечень охраняемых научных, литературных и художественных произведений (ст. 1). В ней сформулировано понятие выпуска произведения в свет как воспроизведение в какой-либо материальной форме и предоставление неопределенному кругу лиц экземпляров произведения для чтения или ознакомления путем зрительного восприятия (ст. 6).
Как и Бернская конвенция, Всемирная исходит из принципа национального режима. В соответствии со ст. 2 охране подлежат:
1. Выпущенные в свет произведения граждан любого Договаривающегося государства, равно как произведения, впервые выпущенные в свет на территории такой страны, пользуются в каждом другом Договаривающемся государстве охраной, которую такое государство предоставляет произведениям своих граждан, впервые выпущенным в свет на его собственной территории.
2. Не выпущенные в свет произведения граждан каждого Договаривающегося государства пользуются в каждом другом таком государстве охраной, которую это государство предоставляет не выпущенным в свет произведениям своих граждан.
3. Для целей настоящей Конвенции любое Договаривающееся государство может в порядке своего внутреннего законодательства приравнять к своим гражданам лиц без гражданства, постоянно проживающих на его территории (домицилированных).
Таким образом, Всемирная конвенция юридически закрепляет национальный режим и предусматривает минимальную охрану авторских прав на опубликованные произведения для граждан стран-участников Конвенции и в тех случаях, когда произведение было опубликовано на территории государства, не участвующего в данной Конвенции.
В ст. 5 Конвенции подчеркнуто, что «авторское право включает исключительное право автора переводить, выпускать в свет переводы и разрешать перевод и выпуск в свет произведений, охраняемых на основании настоящей Конвенции». Это единственное специальное право автора, установленное рассматриваемым международным договором. В пределах установленных сроков правообладатель имеет исключительное право на перевод или переиздание своего произведения. Запрещено в другой стране издать произведение без разрешения того издательства, которое впервые выпустило его в свет, и без выплаты авторского вознаграждения. Это правило относится и на случаи переиздания книг, т. к. действие авторского права уже не ограничиваются территорией одного государства, а распространяется на все страны, участвующие в этом договоре.
Конвенцией установлен специальный знак охраны авторских прав (copyright) в виде символа © (авторское право), указания обладателей авторского права и года первого выпуска произведения в свет. Если на книге или другом произведении такого знака нет, то в странах-участниках Всемирной конвенции они не охраняются. При необходимости переиздания произведения с таким знаком охраны заинтересованные лица должны обратиться за разрешением к издательству и автору, указанным рядом с этим знаком.
После присоединения СССР в 1973 г. к этой Конвенции в наше авторское право были внесены соответствующие изменения и принята Инструкция о порядке применения знака авторского права на произведения литературы, науки и искусства (1973 г.). В ней указаны перечень произведений, помечаемых этим знаком, порядок его размещения на произведениях и т. п. В ряде стран американского континента постановка этого символа на книги и другие произведения означают не только их конвенционную охрану, но и заменяет сложную процедуру регистрации, депонирования и других формальностей для получения охраны произведений.
В 1996 г. Дипломатическая конференция в Женеве приняла новый универсальный Договор ВОИС по авторскому праву, который поднял на новый уровень правовую охрану произведений науки, литературы и искусства с учетом современных требований. Россия к этому Договору пока не присоединилась. В преамбуле правовая охрана авторских прав напрямую связана со стимулированием литературного и художественного творчества. Подчеркивается необходимость новых международных правил охраны авторских прав и сохранения баланса прав авторов и интересов общества в области доступа к информации. Договор служит своеобразным дополнением Бернской конвенции 1886 г. При этом впервые указывается, что авторско-правовая охрана распространяется только на форму выражения произведения, а не на идеи, процессы, методы функционирования как таковые (ст. 2). Среди предметов охраны называются компьютерные программы, компиляции данных или другой информации как результатов интеллектуального творчества (ст. 3, 4), «информация об управлении правами», приложенная к экземпляру произведения и др.
В договоре предусмотрено создание специальной Ассамблеи и Международного бюро ВОИС, которое будет выполнять административные функции по исполнению норм этого Договора.
Коллизионные нормы, регулирующие выбор права в рассматриваемой сфере, впервые были сформулированы в международных договорах о взаимной охране авторских прав. Чаще всего и Бернская конвенция, и Всемирная конвенция предусматривают применение право страны, где испрашивается защита или закон суда. В настоящее время эти же коллизионные правила нашли закрепление и в национальном праве.
По Закону о международном частном праве Швейцарии к интеллектуальным правам применяется право государства, «где испрашивается охрана этих прав», т. е. сохраняется территориальный характер авторских прав.
В соответствии со ст. 1232 Модельного ГК СНГ к правам на интеллектуальную собственность применяется право страны, где испрашивается защита этих прав, а гражданско-правовые договоры, имеющие своим предметом права на интеллектуальную собственность, регулируются правом, определяемым положениями о применении права к договорным обязательствам.
11.1.2. Международно-правовая охрана смежных прав
Выделение из авторского права смежных, т. е. «аналогичных», «родственных», «других соседствующих» прав связано с научно-техническим прогрессом человечества в XX веке, который повлиял и на сотрудничество государств в области культуры. Раньше исполняемые артистами музыкальные или другие произведения можно было увидеть только на концерте или спектакле ограниченному кругу лиц. Появление технических средств фиксации, воспроизведения и распространения информации привело к отделению результатов творческой деятельности артистов, зафиксированной на фонограммах или других носителях, от самих исполнителей. Средства радиотелевещания позволяют в любое время донести их произведения до миллионов слушателей и зрителей. Поэтому артисты-исполнители уже не контролируют распространение своих произведений и не получают за их использование авторского вознаграждения. Физическое присутствие артистов стало сводится к минимуму и возникла проблема их занятости.
Одновременно появились организации, которые извлекали большие прибыли на вторичном использований таких произведений без согласия авторов и исполнителей. Несли убытки и производители фонограмм, которые не были защищены законом, бесконтрольно копировались, реализовывались и наносили материальный ущерб законному рынку фонограмм, способствуя процветанию «интеллектуального пиратства». По оценкам специалистов ежегодно несанкционированным образом в мире изготавливается записей на сумму около 1 млрд. дол. США.
Возникли многочисленные проблемы и в сфере охраны интересов вещательных организаций в связи с многочисленными фактами использования без их согласия созданных ими радиотелепередач.
Таким образом, субъектами, носителями смежных прав стали артисты-исполнители, производители фонограмм и вещательные организации. Их национально-правовая охрана сводится в основном к следующему:
1. Право артиста-исполнителя разрешать или не разрешать запись и прямое вещание сценических и концертных исполнений и других форм доведения до публики результатов его творческой деятельности.
2. Право производителей фонограмм разрешать или запрещать прямое или косвенное воспроизведение их фонограмм, а также импорт и распространение санкционированных дубликатов фонограмм.
3. Право вещательных организаций разрешать или запрещать повторное вещание их программ другими станциями, а также запись и распространение этих программ.
Во Франции, Дании, Швеции и других странах установлена ответственность за незаконное распространение на своей территории или со своей территории любого несущего программы сигнала, передаваемого через спутники.
Следует подчеркнуть, что правовая охрана смежных прав ни в коей мере не может ограничивать права авторов произведений, установленные национальным законодательством или международными договорами.
Необходимость охраны смежных прав изначально приобрела международный характер потому, что технический уровень фиксации и передачи охраняемых произведений не знает границ. Эффективная охрана прав указанных выше субъектов может быть обеспечена только в рамках многосторонних международных договоров.
Среди них первой была Конвенция об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций 1961 г. (Римская конвенция). Она вступила в силу в 1964 г. Ее участниками являются около 40 государств-членов Бернской или Всемирной конвенции по авторскому праву. Россия в ней не участвует. Конвенция основана на принципе национального режима, который представляется законами страны, где испрашивается охрана: а) артистам-исполнителям, являющимися ее гражданами, в отношении на ее территории исполнений, их передачи в эфир либо первой записи; б) производителям фонограмм, которые являются ее гражданами, в отношении фонограмм, которые впервые записаны или впервые опубликованы на ее территории; в) вещательным организациям, штаб-квартиры которых расположены на ее территории, в отношении передач в эфир, осуществляемых с помощью передатчиков, расположенных на ее территории (ст. 2).
Конвенция содержит минимальный уровень охраны смежных прав. Она не имеет обратной силы, а минимальный срок охраны составляет 20 лет. При этом государства-участники, установившие более длительные сроки охраны не обязаны распространять их целиком на субъектов тех стран, где этот срок меньше.
В ст. 11 предусмотрено правило, по которому все выпущенные или предназначенные для продажи экземпляры фонограмм либо их упаковка должны иметь символ (Р) с указанием даты первой публикации. Он должен быть размещен так, чтобы он был легко различим. Если на экземпляре или упаковке нет имени, товарного знака и других соответствующих символов, то знак (Р) должен включать имя владельца права на изготовление фонограмм.
Конвенция обоснованно подвергается критике со стороны Европейского союза радиовещания и ряда стран за закрытость для не членов Бернской и Всемирной конвенции. Она не охраняет права артистов цирка, варьете и эстрады, требует выплаты вознаграждения за публичное проигрывание грамзаписей, в том числе по радио и телевидению и т. п.
В 1971 г. по инициативе Международной федерации грамзаписи была принята Женевская конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм. Ее участниками являются более 55-ти государств, в том числе и Россия, на территории которой Конвенция действует с 13 марта 1995 г. Она существенно обновила и дополнила Римскую конвенцию в отношении правовой охраны фонограмм, в частности путем предоставления им особого режима, охраны в рамках антимонопольного законодательства и уголовно-правовой защиты.
Государства-участники взяли на себя обязательства охранять интересы производителей фонограмм от незаконного производства, ввоза и распространения копий фонограмм (ст. 2). В отличии от предыдущих договоров государства здесь отказались от предоставления иностранцам национального режима. Критерием выбора применимого права является законодательство государства гражданства изготовителя фонограмм. Сроки охраны также устанавливаются национальным законодательством, но не менее 20-ти лет, начиная с года, в котором сделана первая запись фонограммы. Все правовые формы охраны отнесены к компетенции государств-участников Конвенции.
В 1974 г. в Брюсселе была подписана Конвенция об охране сигналов, несущих теле- и радиопрограммы, передаваемые через спутники. В ее преамбуле подчеркиваются цели конвенции: выработка такой международно-правовой системы, которая способствовала бы использованию связи с помощью спутников, с одной стороны, и с другой - охраняла бы права авторов и субъектов смежных прав.
Государства-участники взяли на себя обязательства установить в своих законах запреты на трансляцию передающими организациями сигналов, содержащих программы на те станции, которым они не были предназначены. В Конвенции не устанавливается специальных правил по предупреждению актов «интеллектуального пиратства» и наказания за их совершение, оставляя их на усмотрение стран-участников. В отличие от Римской конвенции она открыта для всех государств-членов ООН.
В 1996 г. в Женеве Дипломатическая конференция по вопросам авторского права и смежных прав приняла новый Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам. Он открыт для присоединения только государствам-членам ВОИС и вступит в силу после 30-ти ратификаций. Договор не будет влиять на обязательства, взятые государствами по названным выше конвенциям, не будет затрагивать права авторов произведений и распространяется только на исполнителей и производителей фонограмм. Срок охраны их прав в Договоре увеличивается с 20 до 50 лет. Значительно расширен круг их эксклюзивных прав.
Так, исполнители наделяются исключительным правом в отношении своих исполнений запрещать или разрешать: эфирное вещание и сообщение для всеобщего сведения незаписанных исполнений; запись своих незаписанных исполнений; прямое или косвенное воспроизведение своих исполнений, записанных на фонограммы; доведение до всеобщего сведения оригинала и экземпляров своих исполнений, записанных на фонограммы, посредством продажи или иной передачи права собственности, а также по проводам или средствам беспроволочной связи; коммерческий прокат для публики оригинала или экземпляров своих исполнений, записанных на фонограммы даже после их распространения, осуществленного исполнителем или по его разрешению.
Что касается производителей фонограмм, то они пользуются исключительным правом разрешать: прямое или Косвенное воспроизведение своих фонограмм любым образом и в любой форме; доведение до всеобщего сведения оригинала и экземпляров своих фонограмм посредством продажи или иной передачи права собственности, а также по проводам или средствам беспроволочной связи; коммерческий прокат оригинала и экземпляров своих фонограмм для публики даже после их распространения, осуществленного производителем или по его разрешению.
Ст. 4 Договора устанавливает национальный режим охраны, т. е. каждая страна-участница предоставляет гражданам других государств такой же режим, какой они предоставляют своим собственным гражданам в отношении названных исключительных прав исполнителей и производителей фонограмм, а также права на вознаграждение. 11.1.3. Региональная международно-правовая охрана авторских и смежных прав
Для современного мира характерны интеграционные процессы не только в политической и социально-экономической областях, но и в сфере правовой охраны результатов творческой деятельности человека. Это обусловлено тем, что названные выше универсальные многосторонние договоры в полной мере не достигают своей эффективности. Поэтому параллельно с ними постоянно совершенствуются региональные международно-правовые механизмы обеспечения авторских прав.
В 1946 г. была принята Межамериканская конвенция по охране авторских прав, положившая начало взаимной охране таких прав на американском континенте. Однако наибольший опыт в этой сфере накоплен в рамках Европейского региона и, в первую очередь, стран Европейского союза. Здесь успешно идут процессы унификации законодательства об интеллектуальной собственности с помощью принятия Советом ЕС регламентов и директив.
Нормы регламентов носят общий характер и обладают юридической силой на территории всех стран-членов ЕС, которая подкрепляется возможностью применения санкций в случае нарушения их норм. Они являются нормами прямого действия, т. е. применяются независимо от того, закреплены они или нет в национальном законодательстве.
Директива в отличие от регламентов имеет обязательную силу только для государства, которому она направлена Советом ЕС, и только в отношении результата, который должен быть достигнут. Тем самым существенно повышается эффективность норм права интеллектуальной собственности. Поэтому директивное регулирование стало главным правовым средством унификации авторского права и смежных прав. Примерами могут служить директивы Совета ЕС о правовой охране компьютерных программ 1991 г., о координации некоторых норм авторского права и смежных прав при применении их к спутниковому вещанию и кабельной ретрансляции 1993 г., о правовой охране баз данных 1996 г. Известны проекты таких директив, как о копировании звуко-, аудиовизуальных записей в домашних условиях и о личных неимущественных правах авторов.
Необходимость взаимной охраны авторских прав закреплена в Уставе СНГ (ст. 19). В 1993 г. страны СНГ, признавая необходимость взаимной охраны рассматриваемых прав, приняли Соглашение в области охраны авторского права и смежных прав. В силу правопреемства они подтвердили свое участие во Все' мирной конвенции об авторском праве 1952 г. и взяли на себя обязательства по взаимной охране авторских прав в сроки, установленные национальным законодательством. При этом уровень охраны должен быть не ниже уровня, установленного Бернской, Всемирной, Женевской и Римской конвенциями. В Соглашении подчеркнута необходимость совместной борьбы с незаконным использованием произведений и другими формами интеллектуального пиратства, решения вопросов об избежании двойного налогообложения авторского гонорара, определения взаимных расчетов и их осуществления. Для взаимной охраны интеллектуальной собственности в разных странах создаются национальные авторско-правовые организации, которые часто заключают между собой специальные соглашения о сотрудничестве и взаимопомощи. В России такими организациями стали Российское авторское общество (РАО) -правопреемник Российского агентства интеллектуальной собственности (РАИС) и Российское общество смежных прав (РОСП). Их функции и полномочия как общественных организаций определяются соответствующими уставами. Они вправе заключать с индивидуальными правообладателями договоры об охране их прав, оказывать помощь иностранным авторам произведений, артистам-исполнителям, производителям фонограмм и вещательным организациям. Кроме этого они участвуют в работе международных организаций в сфере охраны авторских и смежных прав.
В 1996 г. Межпарламентская Ассамблея СНГ приняла Модель Третьей части Гражданского кодекса, раздел пятый которого назван «Интеллектуальная собственность». Тем самым положено начало гармонизации гражданского права и, в частности, права интеллектуальной собственности в рамках СНГ. При этом авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет на территории одной из стран СНГ, действует и на территории других стран СНГ. Оно признается также за гражданином одной из этих стран, чье произведение впервые выпущено в свет или находится в какой-либо объективной форме на территории иностранного государства. Если правовая охрана предоставляется в соответствии с международным договором, то факт выпуска произведения в свет на территории другого государства определяется по такому договору (ст. 1075).
Права исполнителей, создателей фонограмм и организаций вещания (эфирного и кабельного), являющихся иностранными гражданами или юридическими лицами, если они осуществили первую постановку, исполнение, запись или передачу в эфир вне территории одной из стран СНГ, действуют на ее территории в соответствии с международными договорами (ст. 1101).
Кроме этого следует назвать соглашение стран СНГ «О сотрудничестве в области кинематографии» 1995 г. и «О сотрудничестве в области книгоиздания, полиграфии и книгораспространения» 1995 г.
В сфере взаимной охраны авторских прав большую роль играют двусторонние договоры. До настоящего времени в России действуют заключенные СССР соглашения по этим вопросам с Венгрией (1978 г.), Польшей (1974 г.), Кубой (1985 г.), Австрией (1981 г.), Швецией (1986 г.) и другими странами. Россия заключила такие договоры и с бывшими союзными республиками Союза ССР. Этими договорами предусмотрено взаимное предоставление национального режима. При этом каждая страна признает авторские права их граждан независимо от места первого опубликования Произведений, а также авторские права граждан третьих стран на произведения, выпущенные в свет на территории договаривающихся государств. Это ведет, например, к применению кубинских законов в отношении российских произведений на Кубе и наших законов по целому ряду вопросов по отношению охраны произведений в России. 11.1.4. Авторские и смежные права иностранцев в Российской Федерации
Правовую основу охраны рассматриваемых прав составляют Федеральные законы «Об авторском праве и смежных правах» 1993 г., «О правовой охране программ для электронно-вычислительных машин и баз данных» 1992 г., «О правовой охране топологий интегральных микросхем» 1992 г. и др.
При этом Закон об авторском праве и смежных правах (в дальнейшем - Закон) в ст. 5 распространяет охрану авторских прав только на те произведения, которые: во-первых, обнародованы или не обнародованы, но находящиеся в какой-либо объективной форме на территории России, независимо от гражданства авторов и их правопреемников (речь здесь идет об охране прав иностранных авторов на нашей территории путем предоставления им национального режима); во-вторых, обнародованы или не обнародованы, но находящиеся в какой-либо объективной форме в другой стране, авторов из числа российских граждан; в-третьих, обнародованы или не обнародованы, но находящиеся за рубежом авторов - иностранных граждан, но только в соответствии с международными договорами РФ. В последнем случае автор произведения определяется по закону государства, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для обладания авторским правом.
Кроме общих правил установлено, что произведение считается опубликованным на территории России, если в течение 30 дней после даты первого опубликования в другом государстве оно было опубликовано на нашей территории.
Следовательно, Закон устанавливает три случая охраны произведений с иностранным элементом: произведений иностранцев, впервые выпущенных в свет на российской территории; произведений, созданных российскими гражданами и выпущенных в свет в других странах; произведений созданных иностранными авторами, впервые выпущенные в свет за границей при наличии международного договора с участием России.
Что касается смежных прав, то в 1997 г. ст. 35 Закона была дополнена пунктом 4, в соответствии с которым смежные права иностранных физических и юридических лиц признаются на российской территории только в соответствии с международными договорами с участием нашей страны.
Если произведение не подпадает под действие охраны ст. 5 Закона, то права автора на это произведение начинают охраняться с момента его первого опубликования на территории России.
Некоторые произведения иностранных авторов в России не охраняются. К ним относятся произведения:
- перешедшие в общественное достояние после истечения сроков охраны;
- не пользовавшиеся никогда правовой охраной (правовые акты, судебные решения, информационные материалы, народное творчество и др.);
- изданные впервые в других государствах для авторов стран, которые не участвуют во Всемирной, Бернской и других многосторонних договорах или не заключивших с Россией договоров о взаимной охране авторских или смежных прав;
- выпущенные в свет в других странах до вступления СССР во Всемирную (до 27 мая 1973 г.) или до присоединения России к Бернской (до 15 марта 1995 г.) конвенциям, а также до вступления в силу двусторонних соглашений с Россией о взаимной охране авторских прав.
Не охраняемые произведения иностранных авторов могут -свободно использоваться любыми лицами и дозволенными способами путем перевода, переделки и т. п. Однако во всех таких случаях должны строго соблюдаться такие личные права, как право на авторство, на авторское имя, на неприкосновенность произведения, и на защиту репутации. Поэтому никто, например, не вправе переделать драму в водевиль, либо присвоить себе авторство на стихотворение А. С. Пушкина, роман В. Гюго, либо издать книгу А. М. Горького под его настоящим именем, а не псевдонимом, который избрал автор.
В отличие от отечественных авторов на произведения, обнародованные на нашей территории, права иностранных авторов в России регулируются не только национальным законодательством, но и международными договорами. Поэтому круг таких прав может быть значительно шире. Например, установлено, что право на перевод произведения на другой язык в целях его выпуска в свет допускается не иначе, как с согласия автора или его правопреемников. Поэтому перевод и обнародование произведения иностранного автора на территории России без согласия правообладателей может квалифицироваться как контрафакция. Не могут быть нарушены исключительные права автора на имя, неприкосновенность произведения, на все виды его использования другими лицами и на авторское вознаграждение.
В соответствии со ст. 16, 30-34 Закона перевод иностранных произведений на другой язык, издание и другие виды его использования допускается на основании договора, заключенного с автором или его правопреемниками. На РАО и РОСП возложена обязанность по оказанию помощи иностранным правообладателям путем посредничества при заключении этих договоров. В зависимости от объема передаваемых прав авторские договоры подразделены на два вида: о передаче исключительных прав и о передаче неисключительных прав.
В первом случае пользователь получает исключительное право на определенное использование произведения, т. е. в пределах договора он становится единственным лицом, уполномоченным на использование, и может разрешать или запрещать третьим лицам подобное использование произведения. Поэтому основной признак исключительного характера приобретаемого права - это возможность запрета использования произведения третьими лицами. И такое право запрета передается автором пользователю.
Второй вид договора о передаче неисключительных прав автора не дает пользователю такого права запрета. Если в договоре прямо не указано, что права передаются как исключительные, то считается, что переданы только неисключительные права (п. 3 ст. 30).
Авторский договор должен быть заключен в письменной форме. Особое значение для иностранных авторов имеет норма о том, что, если такой договор представляет собой внешнеэкономическую сделку и не облечен в письменную форму, то он считается недействительным.
Так, по авторскому договору о передаче исключительных прав на перевод и опубликование произведения иностранного автора последний обязуется передать свое произведение для использования указанным способом, а издательство - осуществить его использование указанными способами в установленные сроки и выплатить авторское вознаграждение. Его минимальные ставки установлены еще законодательством РСФСР в 1988 г. и не отменены. Однако стороны могут договориться о более высоких ставках в твердой сумме или в виде процентов от дохода за реализацию экземпляров произведения. При этом размер вознаграждения может быть привязан к курсу иностранной валюты, исчисляться комбинированным способом, в валюте страны постоянного места жительства автора, а с согласия автора и в рублях с использованием их в РФ или других странах СНГ.
С получаемых иностранными авторами и их правопреемниками сумм авторского вознаграждения взимается подоходный налог в размерах установленных российским законодательством. При этом не имеет значения место выплаты вознаграждения и валюта, в которой оно исчислено. Исключение составляют лишь случаи, предусмотренные международными договорами. 314 --^
Двойное налогообложение авторского вознаграждения в стране первоначальных выплат и в стране гражданства или места проживания автора наносит материальный и моральный ущерб интересам автора и препятствует делу распространения и широкого доступа к иностранным произведениям человеческого гения, являющимся важным фактором интернационализации науки и культуры всех народов. Поэтому еще в 1979 г. была принята Мадридская конвенция об избежании двойного налогообложения выплат авторского вознаграждения. В ней установлено правило обложения налогами только в государстве, в котором первоначально причитаются выплаты такого вознаграждения. Для избежания двойного налогообложения государствам рекомендовано заключить с другими странами двусторонние подобные соглашения либо закрепить запреты на двойное налогообложение во внутреннем законодательстве. В Дополнительном протоколе к Конвенции установлен запрет двойного обложения применительно к смежным правам. В качестве приложения к Конвенции дан своеобразный типовой договор в виде Модели двустороннего соглашения об избежании двойного налогообложения выплат авторского вознаграждения.
Такое соглашение, например было заключено в 1985 г. между СССР и Францией. В нем, в частности, установлено, что авторы произведений облагаются налогами в стране их постоянного места пребывания с денежных сумм, выплачиваемых за продажу, использование произведений науки, литературы, искусств, программ для ЭВМ, фонограмм, других предметов воспроизведения звука, пленок и фильмов, используемых для радиовещания, кино и телевидения (ст. 6). Подобные договоры действуют в рамках СНГ.
В Законе о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных, регулируются отношения, связанные с правовой охраной этих объектов. При этом программы для ЭВМ приравниваются к охране произведений литературы, а базы данных - к охране сборников. Основным условием охраны является выпуск этих объектов в свет гражданами РФ или иностранцами на территории России. Однако авторские права также признаются за нашими гражданами, если их программы и базы данных выпущены в свет или находятся в какой-либо объективной форме на территории другого государства. Что касается иностранных авторов, чьи программы и базы данных впервые выпущены в свет не в России, то их права у нас могут охраняться только в соответствии с международным договором.
Закон предоставляет авторам исключительные личные неимущественные и имущественные права на выпуск в свет, воспроизводство, распространение, модификацию своих программ и баз данных. Предусмотрен договорный порядок их использования. Правообладатель может зарегистрировать эти объекты в Российском агентстве по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем.
Закон о правовой охране топологий интегральных микросхем распространяется только на оригинальную топологию, созданную творческой деятельностью человека. При этом иностранные физические и юридические лица пользуются правами, предусмотренными этим законом, наравне с российскими гражданами и юридическими лицами в силу международных договоров или на основе принципа взаимности. Срок охраны топологий 10 лет.
11.1.5. Охрана произведений отечественных авторов за рубежом
Лучшие научные, литературные, музыкальные и другие произведения советских и российских авторов всегда пользовались и пользуются в других государствах заслуженным успехом, поэтому широко распространяются в процессе культурного сотрудничества. Авторские права российских авторов признаются и охраняются в других странах при наличии международных договоров или на основе принципа взаимности.
Если, например, российский автор впервые опубликовал свое произведение в Париже, а через год в Московском издательстве «Юридическая литература» после 27 мая 1973 г. и на них стоят знаки охраны авторского права ©, то это произведение охраняется во всех странах Всемирной конвенции 1952 г., а после 13 марта 1995 г. во всех странах-участницах Бернской конвенции. К таким произведениям применяются как правила названных конвенций, так и в силу национального режима нормы права соответствующих иностранных государств об авторском праве и смежных правах.
На таких же условиях осуществляется правовая охрана произведений отечественных авторов, вышедших в свет в государствах, с которыми РФ заключила двусторонние договоры о взаимной охране авторских прав. Они дополняются специальными рабочими соглашениями, заключаемыми с российской стороны РАО, РОСП и другими общественными организациями и коммерческими фирмами и подобными юридическими лицами других стран. К примеру, в Польше охрану авторских прав осуществляет Польское общество авторов (ЗАИКС). Все они осуществляют охрану прав своих авторов при использовании их произведений за пределами своих стран. Через них происходят иностранные издания, публичное исполнение и другие виды использования за границей ранее опубликованных на территории России произведений, а также и выплаты причитающегося авторского вознаграждения.
Названные договоры регламентируют и сроки охраны авторского права, которые в разных странах далеко не однозначны. Поэтому указывается, что охрана будет осуществляться в течение срока, предусмотренного национальным законодательством автора.
Использование произведений российских авторов в других странах осуществляется также на основании договоров. При этом автор может передать право на использование своего произведения любым иностранным гражданам и юридическим лицам. По выбору сторон может быть установлено и право, подлежащее применению к такому договору.
Автор вправе сам заключать такие договоры. Однако чаще всего правообладатели пользуются услугами РАО, РОСП, а также различных посреднических отечественных и иностранных агентств и фирм. Они же оказывают авторам консультативные услуги и правовую помощь по вопросам охраны авторских и смежных прав.

ГЛАВА 11. ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
Раздел 2. ПРАВО ПРОМЫШЛЕННОЙ СОБСТВЕННОСТИ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
11.2.1. Понятие и особенности прав на промышленную собственность
Каждое государство заинтересовано в использовании новейших мировых достижений науки и техники путем внедрения их в национальное производство, торговлю и другие сферы экономики. Этим обусловлен рост масштабов международно-технического сотрудничества и постоянное совершенствование соответствующей правовой базы. В соответствии с Конвенцией об учреждении Всемирной организации интеллектуальной собственности 1967 г. промышленная собственность является составной частью интеллектуальной собственности и включает в себя научные открытия, изобретения во всех областях человеческой деятельности, промышленные образцы, товарные знаки, фирменные наименования, знаки обслуживания и коммерческие обозначения, защиту против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной сфере (ст. 2). Этот перечень не является исчерпывающим и в национальном законодательстве он расширен. Так, в России сюда включены также полезные модели, наименования мест происхождения товаров, торговые и производственные секреты («ноу-хау»). Пограничное место занимают программы для ЭВМ, базы данных и топологии интегральных микросхем, которые условно приравниваются к объектам авторского права, но охраняются в рамках патентного ведомства.
Применение к названным объектам термина «собственность» не означает, что она подпадает под общее понятие права собственности. Своеобразие промышленной собственности состоит в том, что они являются чаще всего нематериальными объектами, результатом творческой деятельности человека и непосредственно не связаны с правом собственности на материальный объект, в котором они выражены. При этом закон предоставляет их владельцам исключительные права на использование изобретений, промышленных образцов и других объектов, использование этих объектов другими лицами возможно только с согласия правообладателя. Следовательно, с одной стороны изобретателю принадлежит имущественное право на использование изобретения. Оно может передаваться по договору другим лицам. С другой стороны, автор обладает целым комплексом личных неимущественных прав на авторство, авторское имя и т. п., которые не могут отчуждаться от их обладателя в силу природы этих прав. Между имущественными и личными правами не существует непреодолимой преграды, поэтому они тесно связаны и образуют неразрывное единство.
Кроме этого следует напомнить, что если авторское право охраняет не идею, замысел и сюжет произведения, а его объективную форму (язык, образы и т. п.), то право промышленной собственности наоборот охраняет только идею, замысел изобретения, товарного знака и др. объектов независимо от форм реализации такой идеи. Примерами могут служить идеи двигателя немецкого инженера Дизеля (1892 г.), идея ремней безопасности шведского изобретателя Н. Боглика (1952 г.) и т. п. Виды и формы таких двигателей и ремней правом не охраняются.
Среди особенностей прав на промышленную собственность следует назвать специфические формы их охраны путем выдачи государством дипломов, патентов, свидетельств и других охранных документов, действующих в течение строго установленных сроков, которые в предусмотренных законодательством случаях могут быть продлены.
Территориальный характер прав на промышленную собственность проявляется значительно рельефнее, чем в авторском праве. Каждый факт изобретения, создания промобразца или товарного знака, например, необходимо оформить решением государственного патентного ведомства, уплатить ему установленные пошлины и получить охранный документ, действующий только на территории выдавшего его государства. Поэтому в других странах такое изобретение законом не охраняется и может быть свободно использовано в производстве. Другими словами, чтобы защитить свои права на изобретение в другой стране, автору необходимо вновь получить здесь охранный документ в соответствии с законами этого государства и заплатить порой непосильные пошлины. В результате возникает новое субъективное право на изобретение в этом государстве, которое также обладает территориальным характером и защищается местными законами.
Национальное законодательство регулирует виды и формы охраны прав на объекты промышленной собственности путем выдачи различных охранных документов. При этом их владельцам предоставляется исключительное право на использование своего изобретения и другого объекта. В случае нарушения такого права по решению суда с виновных взыскиваются убытки, включая упущенную выгоду, и накладывается арест на изделия, созданные с использованием изобретения или другого объекта.
В разных странах к рассматриваемым объектам промышленной собственности предъявляются различные требования в отношении новизны, полезности, приоритета и т. п. Предложенные решения должны быть новыми, неизвестными ранее во всем мире (мировая новизна) или в данной стране (локальная новизна). Новизна устанавливается путем проведения специальной экспертизы. В России, к примеру, секретные изобретения, полезные модели и промышленные образцы выделены в особую группу и охраняются специальным законом.
Делу охраны рассматриваемых прав служит так называемая «патентная чистота». Это своеобразная международная проверка изделия в случаях вывоза промышленных экспонатов за границу на международные выставки, в целях продажи, а также при передаче другому государству различных проектов и технической документации. При этом необходимо проверить, не подпадают ли эти предметы под действие других патентов, принадлежащих третьим лицам. Для этого специалисты и проводят экспертизу на патентную чистоту. Если подобное техническое решение уже запатентовано в другой стране, то необходимо отказаться от его использования или купить лицензию у патентообладателя и получить разрешение на использование этого изобретения. В необходимых случаях по результатам экспертизы производится патентование новых узлов и деталей. Невыполнение правил «патентной чистоты» может привести к значительному материальному ущербу.
Примером может служить сделка одной из фирм «Росвооружения», которая продала в Индонезию новый истребитель-перехватчик марки «МИГ». В этом самолете оказалось 14 незапатентованных изобретений. После продажи самолета приоритет на них был утрачен. Упущенная выгода от несостоявшейся продажи патентов оказалась выше цены самого «МИГа».
Как и в авторском праве, основным путем преодоления территориального характера рассматриваемых прав является заключение международных договоров и принцип взаимности. Кроме этого широко применяются патентная кооперация, зарубежное патентование, регистрация товарных знаков в других странах и др.
Следует также отметить, что охрана прав иностранных патентообладателей в разных странах осуществляется неодинаково и не везде для них устанавливается национальный режим, который вступает в противоречие с интересами национальной экономики. Например, в патентном законодательстве Италии для национальных изобретателей и других владельцев промышленной собственности установлены более длительные сроки правовой охраны и дополнительные льготы процедуры патентования по сравнению с иностранцами. Все это способствует повышению эффективности и значительному ускорению использования запатентованных иностранцами изобретений в этой стране.
В большинстве экономически развитых стран установлены строгие меры уголовного наказания за контрафакцию и другие посягательства на промышленную собственность. В Китае, например, бизнесмен, продавший 40 тыс. бутылок водки под чужим товарным знаком, был приговорен судом к смертной казни. В США за нарушения прав на программное обеспечение ЭВМ предусмотрено до 5 лет тюремного заключения, а за нарушение патентов монополии-до 10 лет лишения свободы и 500 тыс. дол. штрафа. Для сравнения УК России за подобные деяния предусматривает санкции до полутора тысяч дол. США.
11.2.2. Международно-правовая охрана промышленной собственности
Основным средством охраны прав на промышленную собственность за пределами государства, где они возникли, являются универсальные, региональные и двусторонние договоры между государствами. Они появились в конце XIX века и стали обеспечивать более-благоприятные условия для охраны названных прав.
Первым универсальным договором явилась Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г., которая пересматривалась и дополнялась на международных конференциях в Брюсселе в 1900 г., Вашингтоне в 1911 г., Гааге в 1925 г., Лондоне в 1934 г., Лиссабоне в 1958 г. и Стокгольме в 1967 г. Участники конвенции учредили Международный союз по охране промышленной собственности, куда входят более ста государств, в том числе и Россия. Конвенция не предусматривает международных патентов и не унифицирует законодательство в этой сфере, а создает правовые условия для охраны исключительных прав в сфере промышленной собственности. При этом основным принципом является предоставление национального режима, т. е. граждане и фирмы любой страны-участника Союза получают такую же охрану промышленной собственности, какая предоставляется или будет предоставляться в будущем своим гражданам национальным законодательством (ст. 2). В соответствии со ст. 4 Конвенции лицо, подавшее заявку на изобретение в одной из стран Союза, в течение года со дня подачи первой заявки пользуется для подачи заявки в других государствах Союза правом приоритета. Правило конвенционного приоритета позволяет автору изобретения запатентовать его в других странах. Публикация о таком изобретении, подача заявки на него третьими лицами в течение годичного срока не помешают выдаче патента потому, что приоритет и новизна изобретения будут определяться в другой стране не на день фактической подачи заявки, а на день подачи первой заявки в другой стране. Конвенционный приоритет при патентовании промышленных образцов предоставляется в течение 6 месяцев. Такой же срок установлен для регистрации товарных знаков.
Конвенция также установила временную охрану изобретений и некоторых других объектов промышленной собственности на международных выставках. При этом государства взяли на себя обязательства предоставлять в соответствии с национальным законодательством временную охрану патентоспособных изобретений и других объектов, представляемых на официально признанных международных выставках, организованных на их территориях. Поэтому экспонированное на выставке изобретение не влечет утрату новизны и не препятствует патентованию его в этой стране. Такая временная охрана продлевает сроки приоритета. Если в последующем право приоритета будет истребовано, то патентные ведомства государств могут исчислять срок приоритета с момента помещения изделия на выставке.
В связи с ростом заявок на одни и те же объекты промышленной собственности в разных странах и расширением масштабов иностранного патентования возникла необходимость углубления международного сотрудничества в этой области. Поэтому в 1970 г. в Вашингтоне был заключен Договор о патентной кооперации (РСТ). Его участниками являются более 50 стран, в том числе и Россия. Они образовали Международный союз патентной кооперации. Договор устанавливает порядок составления и подачи «международной заявки» на получение охранного документа. Такой порядок уменьшает затраты на зарубежное патентование и делает его более оперативным. С этой целью предусмотрено создание «международных поисковых органов» по типу государственных патентных ведомств, которые производят документальный поиск по материалам заявок и организуют проведение экспертиз в национальных ведомствах стран, в которые подается заявка на патентование. Договором предусмотрено и проведение международных предварительных экспертиз.
Парижская конвенция по охране промышленной собственности сохраняет за странами Союза право заключать специальные соглашения об охране промышленной собственности (ст. 19), а Договор о патентной кооперации предусматривает возможность заключения региональных договоров и введение региональных патентов (ст. 45).
Если названные международные договоры по охране промышленной собственности только делают первые шаги по введению международного патента, то на региональном уровне эта задача давно решена или с успехом решается в настоящее время. Примером может служить Мюнхенская конвенция о выдаче европейских патентов 1973 г. Ее участниками являются 14 стран Европы. Они образовали Европейское патентное ведомство в Мюнхене и внедрили единый европейский патент, который действует во всех этих странах. Процедура истребования европейского патента дает преимущества заявителю по сравнению с традиционной процедурой патентования. К примеру, им готовится только одна заявка, на одном языке. Она подается в Патентное ведомство через патентного поверенного, а полученный патент обеспечивает охрану изобретения во всех странах-участниках Конвенции.
На африканском континенте в 1976 г. англоязычные государства создали Организацию промышленной собственности этих стран, а франкоязычные государства Бангийским соглашением в 1977 г. образовали Африканскую организацию интеллектуальной собственности.
С образованием СНГ в 1992 г. было принято Протокольное решение Совета глав правительств СНГ «Об охране промышленной собственности», а в 1993 г. заключено Соглашение о мерах по охране промышленной собственности и создании Межгосударственного совета по вопросам охраны промышленной собственности. В 1994 г. на заседании этого Совета была подписана Евразийская патентная конвенция, участниками которой в настоящее время являются 11 стран СНГ. Однако членство в ней открыто для любого государства-члена ООН, связанного с Парижской конвенцией 1883 г. и Договором о патентной кооперации 1970 г.
В соответствии с Конвенцией в Москве учреждена Евразийская патентная организация и Евразийское патентное ведомство. Основным органом управления является Административный совет, в котором представлены все члены организации. Предусмотрены очередные (один раз в год) и внеочередные заседания Совета, в которых с правом совещательного голоса принимает участие полномочный представитель Всемирной организации интеллектуальной собственности.
Рассмотрение заявок и выдачу евразийских патентов осуществляет Евразийское патентное ведомство, возглавляемое президентом. Патент на изобретение выдается с учетом требований названного выше конвенционного приоритета. Срок действия патента 20 лет.
Конвенция детально регулирует процедуру подачи евразийской заявки и выдачи евразийских патентов. При этом заявки могут подаваться как через национальные патентные ведомства, так и непосредственно в Евразийское патентное ведомство. В случае отказа в выдаче евразийского патента заявитель вправе обратиться за получением патента в национальное патентное ведомство.
Евразийский патент имеет юридическую силу на территории всех стран-участников Конвенции с даты его публикации. Конвенция не затрагивает и сохраняет независимость национальных патентных систем и право любого государства-члена на выдачу национальных патентов. Евразийская система создала большие преимущества для своих заявителей. Теперь они подают одну заявку, уплачивают одну пошлину и обеспечивают патентную охрану во всех странах-участниках конвенции.
Участие государств в названных универсальных и региональных международных договорах по охране промышленной собственности не препятствует заключению двусторонних договоров по этим вопросам. В них государства детализируют некоторые национальные особенности в сфере охраны промышленной собственности. К их числу можно отнести действующее Соглашение между Правительством СССР и Правительством Французской республики о взаимной охране и использовании прав промышленной собственности 1970 г.. Соглашение между Правительством СССР и Правительством Итальянской республики о взаимной охране и использовании прав промышленной собственности 1989 г.. Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Армения о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности 1993 г., а также подобные соглашения с Украиной, Казахстаном и другими государствами.
11.2.3. Права иностранцев на промышленную собственность в Российской Федерации
Научно-технический прогресс вызвал необходимость правовой охраны прав изобретателей и других лиц, творческим трудом которых сделаны открытия, созданы промышленные образцы и т. п. Такая охрана изначально осуществлялась в первую очередь с помощью национального законодательства.
Права иностранных граждан, лиц без гражданства и юридических лиц в сфере промышленной собственности в России в настоящее время регулируют Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1991 г. (раздел V), Патентный закон РОССИЙСКОЙ Федерации 1992 г., Закон Российской Федерации о товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров 1992 г., Закон о правовой охране программ для электронно-вычислительных машин и баз данных 1992 г., Закон о правовой охране топологий интегральных микросхем 1992 г.5 и целый ряд подзаконных актов.

<< Предыдущая

стр. 5
(из 10 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>