<< Предыдущая

стр. 8
(из 10 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

Необходимо также указать на Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международных кредитовых переводах (утвержден 1 мая 1992 г. на 25-й сессии Комиссии ООН по праву международной торговли \ который носит характер рекомендаций участникам международных расчетов по совершению международных переводов.
В практике международных расчетов, в том числе и с участием российских организаций, получили распространение так называемые документарные операции (аккредитив, инкассо) и недокументарные операции (открытый счет). Классификация основных форм международных расчетов основана на неофициальной кодификации и унификации правил и обычаев, применяемых при их осуществлении. В зависимости от сроков платежа различают такие разновидности условий платежа, как немедленный платеж и платеж с рассрочкой, а также авансовый платеж. Под немедленным платежом имеется ввиду оплата товара после его отгрузки поставщиком и против передачи в распоряжение покупателя документов, подтверждающих отгрузку товара согласно условиям контракта. Обычно импортеру и его банку предоставляется 3-5 льготных дней для ознакомления с товарораспорядительными документами и осуществления платежа, если иные условия не оговорены в контракте и платежных инструкциях экспортера. Рассрочка платежа практически сводится к предоставлению экспортером коммерческого кредита импортеру.
В международном банковском и торговом регулировании выделяют такие основные формы расчетов, как документарный аккредитив и документарное инкассо, авансовый платеж и открытый счет (оплата посредством кредитового перевода). При реализации указанных форм расчетов применяются также банковские гарантии и такие платежные инструменты как банковские векселя и чеки. ^ 15.2.1. Документарный аккредитив
При аккредитивной форме международных расчетов роль непосредственного плательщика принимает на себя уполномоченный банк, что создает для экспортера дополнительные гарантии получения платежа по контракту. В расчетах по документарному аккредитиву участвуют: импортер (приказодатель), который обращается к банку с просьбой об открытии аккредитива; банк-эмитент, открывающий аккредитив; авизующий банк, которому поручается известить экспортера об открытии в его пользу аккредитива, передать ему условия аккредитива (удостоверив его подлинность) и выплатить денежные средства бенефициару; бенефициар - экспортер, в пользу которого открыт аккредитив.
Документарный аккредитив совместил такие интересы экспортера и импортера товара, как своевременное и гарантированное получение валютного платежа экспортером и отсрочка оплаты товара импортером до завершения отгрузки товара и предоставления импортеру товарораспорядительных документов. В международных торговых расчетах применяются единые стандартизированные процедуры и правила документарных аккредитивов. В соответствии с Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов (редакция 1993 г., далее УПДА), термин «документарный аккредитив» означает определенный вид соглашения между банком и клиентом банка. В силу данного соглашения банк-эмитент, действующий по поручению и на основании инструкций своего клиента-импортера (приказодателя аккредитива) или от своего имени, обязуется произвести платеж бенефициару или его приказу. Причем, платеж производится при выполнении бенефициаром условий» отраженных в аккредитиве.
Под обязательством платежа понимается также обязательство банка акцептовать и затем оплатить переводные векселя (тратты), выставляемые бенефициаром. Обязательство банка по аккредитиву является самостоятельным и не зависит от правоотношений сторон по внешнеэкономической сделке. Согласно ст. 3 УПДА, «аккредитив по своей природе представляет собой сделку, обособленную от договора купли-продажи или иного договора (контракта), на котором он может быть основан, и банки ни в коей мере не могут быть затронуты или связаны такими контрактами, даже если какие-либо ссылки на такие контракты включены в текст аккредитива». Это положение направлено на защиту интересов банков и их клиентов. Оно обеспечивает экспортеру ограничение требований к оформлению документов и получению платежа только условиями аккредитива, а импортеру - четкое выполнение экспортером всех условий аккредитива.
Еще один существенный принцип, действующий при аккредитивной форме расчетов, заключается в том, что при проведении операций с аккредитивами все заинтересованные стороны имеют дело только с документами, а не с товарами, услугами или другими действиями, к которым эти документы могут иметь отношение. Инструкции по выставлению аккредитива и сам аккредитив должны быть полными и точными. Они должны точно указывать документы, против которых должны быть произведены платежи или акцептованы векселя.
Схема аккредитивной формы расчетов по внешнеторговому контракту сводится к следующему. Стороны контракта формулируют в нем условия оплаты в форме аккредитива. Импортер в согласованные с экспортером сроки дает своему банку поручение об открытии аккредитива. Об открытии аккредитива импортер извещается особым письмом обслуживающего банка (нотисом). Данное письмо означает, что банк принимает на себя обязательство перед импортером (приказодателем) обеспечить исполнение аккредитива. Банк, открывший аккредитив, направляет соответствующее письмо (авизо) банку-бенефициара (либо другому банку-посреднику для последующего установления аккредитивных отношений с банком бенефициара), назначая его своим авизующим банком, одновременно направляя ему денежную сумму по исполнению аккредитива и поручая ему передать соответствующее извещение бенефициару. Назначение авизо состоит, в частности, в наделении исполняющего банка полномочиями уплатить полученную сумму бенефициару и сообщении условий, согласно которым исполняющий (авизующий) банк вправе реализовать данные полномочия. В свою очередь, исполняющий банк направляет авизо бенефициару, извещая его: об открытии в его пользу аккредитива, о способе исполнения аккредитива, об условиях, на которых исполняющий (авизующий) банк уполномочен банком-эмитентом произвести исполнение аккредитива.
После получения авизо об открытом в его пользу аккредитиве, экспортер приобретает статус бенефициара и право требовать исполнения аккредитива на согласованных ранее с приказодателем и отраженных в аккредитиве условиях. Экспортер производит отгрузку товара (выполняет работы) и оформляет необходимые для получения платежа документы. Затем он предоставляет товарораспорядительные и другие указанные в аккредитиве документы в исполняющий банк. Последний проверяет документы на предмет их соответствия условиям аккредитива документы и после производимт платеж экспортеру, пересылает документы и требование о возмещении платежа банку-эмитенту. После проверки правильности оформления документов банк-эмитент возмещает исполняющему банку сумму валютного платежа (если это не было сделано ранее) и передает импортеру полученные документы, которые дают право получить внешнеторговый груз.
Нарушение условий аккредитива бенефициаром лишает его права обратиться к банку с требованием об уплате ему стоимости поставленного товара. МКАС при рассмотрении иска бенефициара, представившего документы в банк с нарушением сроков, отклонил ходатайство о привлечении в качестве соответчика Внешэкономбанка СССР (дело № 261/1993). Исковая сумма была взыскана с ответчика, которым был получен товар по контракту.
Необоснованное неисполнение банком его твердого обязательства об оплате товара с аккредитива, открытого им в пользу бенефициара, служит основанием для взыскания с банка в пользу бенефициара суммы аккредитива. Такой вывод следует из решения МКАС от 22 февраля 1995 г. (дело № 104/ 1994) \ Согласно материалам дела, экспортер-бенефициар (чехословацкая организация) предъявила иск к импортеру (российской организации) и банку-эмитенту в связи с тем, что поставленный истцом товар не был оплачен с безотзывного аккредитива, открытого в его пользу банком-эмитентом по поручению ответчика. Платежи за поставленные истцом товары должны были осуществляться по контракту в долларах США с безотзывного аккредитива, открытого по поручению импортера в пользу экспортера. Поэтому импортер дал поручение российскому банку открыть такой аккредитив в Чехословацком торговом банке в пользу истца. Сумма аккредитива была списана банком со счета импортера, что подтверждалось мемориальным ордером банка. Однако, несмотря на предъявленные истцом документы по раскрытию аккредитива, никаких средств с аккредитива за поставленную продукцию перечислено не было. Сумма аккредитива не была возвращена и импортеру (ответчику), находилась на счете банка и представляла собой задолженность банка перед истцом на основании открытого банком безотзывного аккредитива.
Поскольку банк открыл в пользу истца безотзывный аккредитив на полную стоимость товара, он, в силу действовавшей в тот период редакции УПДА 1983 г. (ст. 10) принял перед истцом твердое обязательство оплатить товар при условии своевременного представления истцом документов, предусмотренных в аккредитиве, и соблюдении условий аккредитива.
В случае отказа в принятии документов банк-эмитент должен об этом сообщить без задержки (УПДА, ст. 16. п. «d»). Как следует из материалов указанного судебного дела, банк такого извещения без задержки не дал и тем самым безоговорочно признал соответствие документов требованиям аккредитива и свое твердое обязательство произвести оплату с аккредитива. Аккредитив и контракт купли-продажи, на основании которого открыт аккредитив, представляют собой самостоятельные сделки, обособленные одна от другой. Из каждой из них при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств возникает право на предъявление требований. Соответственно, неисполнение банком его твердого обязательства об оплате товара с аккредитива является основанием для взыскания с банка суммы иска. МКАС признал банк-эмитент надлежащим ответчиком и возложил на него уплату истцу исковой суммы.
При дополнительных обязательствах другого банка по аккредитиву выделяют подтвержденный и неподтвержденный аккредитивы. С точки зрения возможности возобновления аккредитива применяются возобновляемые аккредитивы, которые открываются на часть стоимости контракта с условием восстановления первоначальной суммы аккредитива после его полного использования. Исходя из возможности использования аккредитива вторыми бенефициарами (непосредственными поставщиками товара) различаются переводные и непереводные аккредитивы. В зависимости от наличия валютного покрытия используются покрытый и непокрытый аккредитивы.
15.2.2. Документарное инкассо
При инкассовой форме расчетов банк по поручению экспортера получает платеж от импортера за отгруженные в его адрес товары и перечисляет полученные средства на счет экспортера. Это одна из форм расчетов в кредит - с отсрочкой платежа, когда оплата происходит через определенный период после поставки (отгрузки) товара. Инкассо представляет собой типичную банковскую операцию: в расчетах за экспортированные товары уполномоченный банк принимает от экспортера инкассовое поручение, действует в строгом соответствии с инструкциями клиента и принимает на себя обязательство провести операции с представленными документами для получения платежа. В отличие от аккредитива инкассо не связано с платежным обязательством банка. Стандартные международные правила по международным инкассовым операциям были впервые разработаны Международной торговой палатой в 1936 г. Позднее они неоднократно перерабатывались (в 1967, 1978, 1995 гг.).
Участвующими сторонами инкассовой операции, согласно Унифицированным правилам по инкассо 1995 г. (далее - Правила по инкассо) являются: «доверитель» - клиент, который поручает операцию по инкассированию своему банку; «банк-ремитент» - банк, которому доверитель поручает операцию по инкассированию; «инкассирующий банк»-банк, участвующий в операции по выполнению инкассового поручения; «представляющий банк» -инкассирующий банк, делающий представление документов плательщику; «плательщик».
Документарное инкассо является операцией, в которой банк действует в качестве посредника между экспортером и импортером. Документы передаются импортеру через взаимодействующие банки. Действуя согласно инструкциям, содержащимся в инкассовом поручении, инкассирующий банк выдает документы плательщику (импортеру) и после получения платежа переводит инкассированную сумму банку экспортера для зачисления денежных средств на счет экспортера. Выплата экспортеру происходит не ранее получения платежа от инкассирующего банка, в который направлены документы, то есть экспортер вынужден ждать поступления денег дольше, чем при аккредитивной форме расчетов.
В Правилах по инкассо различаются финансовые и коммерческие документы, К финансовым документам относятся переводные векселя, простые векселя, чеки, платежные расписки. К коммерческим документам относятся счета, отгрузочные документы, документы о праве собственности и тому подобные документы. Инкассо финансовых документов получило название «чистого инкассо», а взыскание платежа по коммерческим документам и финансовым документам, сопровождаемым коммерческими документами, означает «документарное (коммерческое) инкассо».
Все документы, отосланные на инкассо, должны быть сопровождены полными и точными инструкциями. Банкам разрешается действовать только в соответствии с инструкциями, содержащимися в инкассовом поручении, и в соответствии с Правилами по инкассо. Если банк не может по какой-либо причине выполнить данные инструкции, он должен немедленно известить сторону, от которой он получил инкассовое поручение. Банки обязаны действовать добросовестно и проявлять разумную заботливость. Они должны удостовериться в том, что полученные документы по внешним признакам соответствуют тем, которые перечислены в инкассовом поручении, и должны немедленно известить сторону, от которой было получено инкассовое поручение, об отсутствии какого-либо документа. Банки не имеют каких-либо иных обязательств по проверке документов.
Банки, участвующие в инкассировании, не несут обязательств и ответственности за последствия, возникающие из-за задержки и/или потерь в пути каких-либо сообщений, писем или документов, а также за последствия, возникающие в результате форс-мажорных обстоятельств, к которым Правила по инкассо относят, в частности, бунты, гражданские волнения, восстания, войны и другие причины, находящиеся вне их контроля.
Документы должны быть представлены плательщику в той форме, в которой они получены банком. Инкассовые поручения должны содержать полный адрес плательщика, по которому должно быть сделано представление. В случае, если документы подлежат оплате по предъявлении, представляющий банк должен сделать представление к платежу без задержки. Платежные документы представляются в соответствии с банковской практикой, принятой в месте платежа, которым при инкассовой форме расчетов считается местонахождение плательщика.
Инкассовые операции относятся к категории комиссионных и являются возмездными. Комиссия по тарифу, установленному банком, уплачивается по договоренности экспортером или импортером. Кроме того, в инкассовом поручении может содержаться указание о взимании процентов. При отказе плательщиков от уплаты комиссии или других расходов они могут быть отнесены банками на счет доверителя (экспортера) и могут быть удержаны из его экспортной выручки.
Расчеты по инкассо более предпочтительны для импортера, который производит оплату лишь против товарных документов и после фактического исполнения экспортером своих обязательств по отгрузке товара. И хотя экспортер сохраняет определенное право распоряжаться товаром, тем не менее риск, связанный с возможным отказом импортера от платежа, остается. В связи с этим на практике инкассовые платежные схемы укрепляются за счет дополнительных условий. Среди них, например, телеграфное инкассо, когда импортер производит оплату против телеграммы банка-ремитента о приемке и отсылке на инкассо товарных документов. Если платежи по инкассо обеспечены гарантией иностранного банка, доверитель должен дополнительно включить в инкассовое поручение требование о платеже в счет гарантии на случай неоплаты инкассируемых документов в срок, указанный в данном поручении.
15.2.3. Авансовый платеж и платежи по открытому счету
При расчетах в форме аванса импортер осуществляет полный или частичный платеж до отгрузки товара в счет исполнения обязательств по контракту. Очевидно, что данная форма расчетов в наибольшей степени выгодна экспортеру. Для него минимизируются риски неплатежа за отгруженный товар и создается определенное обеспечение обязательств импортера: в случае отказа принять товар экспортер имеет право обратить полученный им аванс на возмещение убытков. Для импортера же данная форма расчетов сопряжена с существенными рисками, в первую очередь, с неисполнением либо ненадлежащим исполнением обязательств экспортером. В связи с этим, авансовая форма расчетов должна сопровождаться банковскими гарантиями возврата авансового платежа или надлежащего исполнения контракта.
Согласие импортера на условия авансового платежа может быть связано с его заинтересованностью в поставке товара либо с давлением экспортера. В международной практике получили распространение частичные авансовые платежи. Аванс уплачивается в течение определенного в контракте срока. Стороны также должны оговорить, через какое время после выплаты аванса будет осуществлена поставка товара. Соглашаясь на 471 выплату аванса, импортер вправе выторговывать определенное снижение цены товара. Погашается аванс обычно при поставке товара путем зачета.
Сущность расчетов по открытому счету состоит в периодических платежах импортера экспортеру после получения товара. Сумма текущей задолженности учитывается в книгах торговых партнеров. Порядок расчетов по погашению задолженности по открытому счету определяется соглашением сторон. Обычно предусматриваются периодические платежи в установленные сроки (после завершения поставок или перепродажи товара импортером в середине или конце месяца). После выверки расчетов окончательное погашение задолженности по открытому счету производится через банки, как правило, с использованием банковского перевода или чека.
Особенностью расчетов по открытому счету является то, что товарораспорядительные документы поступают непосредственно к импортеру и экспортер должен контролировать своевременность платежей. Другой характерной особенностью данной формы расчетов является то, что движение товаров опережает движение денег. Поэтому ее относят к наиболее рискованным для экспортера формам международных расчетов. После передачи товарораспорядительных документов и соответственно всех прав на товар импортеру наступает период ожидания платежа. Риск неоплаты импортером при использовании открытого счета аналогичен риску непоставки или недопоставки товара экспортером при авансовых платежах. Открытый счет используется при расчетах между фирмами, связанными устойчивыми и надежными торговыми отношениями, либо в случаях, когда импортер обладает солидной деловой репутацией, К преимуществам данной формы расчетов следует отнести простоту исполнения и экономию на банковских расходах. Вместе с тем, как и в случае с документарным инкассо или авансовым платежом здесь дополнительные расходы могут быть связаны с оформлением банковской гарантии.
Распространенной формой международных расчетов является банковский перевод (используется также термин «международные кредитовые переводы»). Расчеты осуществляются согласно условиям договора банка с клиентом, по которому банк перевододателя производит от имени и за счет перевододателя перевод денежных средств в иностранный банк в пользу лица, указанного в поручении (бенефициара). При данной форме расчетов бенефициар не приобретает права требовать от банка перевододателя совершения платежа. Согласно типовому закону ЮНСИТРАЛ о международных кредитовых переводах, участниками расчетных отношений являются: перевододатель - лицо, выдающее первое платежное требование (как правило, покупатель товара, заказчик работы по контракту), банк перевододателя, бенефициар - лицо, указанное в платежном поручении в качестве получателя средств (как правило, продавец товара, подрядчик или исполнитель работ), банк бенефициара, отправитель - лицо, которое выдает платежное поручение, банк получателя. Исполнение платежного поручения производится путем списания банком перевододателя денежных средств со счета перевододателя и перевода указанных средств банку бенефициара (через международные корреспондентские счета банков), который зачисляет переведенные средства на счет бенефициара.
Оформление международного банковского перевода начинается с заполнения стандартной банковской формы (заявления на перевод) и ее подписания уполномоченными лицами перевододателя. С момента акцепта поручения (проставления отметки, подписи операционного сотрудника банка) поручение считается принятым банком перевододателя. Условием принятия поручения к исполнению является наличие достаточных для исполнения средств на счете перевододателя. Вместе с тем, стороны могут договориться о различных вариантах кредитования счета (овердрафт, контокоррентный счет). Первый этап оформления перевода считается завершенным после выдачи банком перевододателя банку бенефициара платежного поручения, соответствующего поручению перевододателя.
Поручение о переводе считается принятым банком бенефициара после акцепта последним данного поручения в соответствии с условиями межбанковских корреспондентских отношений. В частности, таким условием может быть направление банком бенефициара уведомления об акцепте полученного поручения. При наличии оснований для отказа в акцепте банк бенефициара также направляет банку перевододателя соответствующее уведомление. Уведомление об отказе в акцепте должно быть отправлено не позднее следующего рабочего дня после истечения срока исполнения платежного поручения.
Международный перевод считается завершенным, согласно ст. 19 Типового закона, после акцепта поручения банком бенефициара в интересах бенефициара. Если денежные средства не «дойдут» до бенефициара после такого акцепта, то убытки ложатся на бенефициара. Соответственно, в период до такого акцепта банковские риски лежат на перевододателе (плательщике). Следует также заметить, что до момента фактического исполнения банком перевододателя поручения о переводе, платежное поручение может быть изменено или отозвано приказодателем (при условии своевременного извещения банка о таком изменении или отзыве).
15.3. Банковские гарантии в международных денежных обязательствах
Каждая из сторон внешнеэкономической сделки сталкивается с определенными рисками (коммерческими, валютными). В частности, для экспортера - это риск отказа импортера от платежа после принятия товара, а для импортера -риск ненадлежащего исполнения поставки товара, либо невозврат аванса. В качестве средства обеспечения обязательств по внешнеэкономическим сделкам широко используются банковские гарантии.
В международной банковской практике под гарантией понимается обязательство банка выплатить определенную денежную сумму в случае невыполнения или нарушения контрагентом условий контракта. Распространение гарантий в мировой торговле вызвали необходимость разработки определенных норм, которые устанавливали бы единые правила толкования и исполнения гарантий. Международной торговой палатой были приняты различные унифицированные правила для договорных гарантий. Согласно данным правилам, приказодатель поручает своему банку выставить от его имени гарантию. В гарантии обычно оговаривается, что в случае предъявления контрагентом требования по данной гарантии банк вправе незамедлительно списать соответствующую сумму гарантии со специального счета приказодателя.
В тексте гарантии указываются максимальная сумма обязательства, дата вступления в силу и дата истечения действия гарантии. Величина обязательства по гарантии может быть выражена в виде процента от суммы контракта. Наряду с указанным выше вариантом, когда банк приказодателя выставляет гарантию в пользу иностранного бенефициара, может использоваться схема, при которой банк приказодателя инструктирует иностранный банк-корреспондент выставить гарантию в пользу находящегося в его стране бенефициара. По аналогии с документарными аккредитивами банковские гарантии могут быть отзывными и безотзывными. В международной банковской практике дифференцированы три категории гарантий: по требованию/по первому требованию; условные (с документарным доказательством); условные (без доказательства) гарантии невыполнения.
Чаще всего контрагенты, в пользу которых выставляются гарантии, стремятся оформить гарантии по первому требованию. Для использования таких гарантий достаточно одного требования бенефициара, которое не может быть затем оспорено. Более того, даже если для приказодателя очевиден факт необоснованного выставления требования бенефициаром, безусловный характер таких гарантий не позволяет ему препятствовать выполнению банком-гарантом своих обязательств.
Условные гарантии, предпочитающие наличие документального доказательства, обеспечивают приказодателю максимальную защиту, поскольку требование по гарантии должно быть всегда документально обосновано. В качестве обоснования могут быть использованы различные внешнеторговые документы (счета-фактуры, коносаменты, сертификаты качества и др.).
В международной практике различают множество типов банковских гарантий. Среди них: тендерные гарантии, гарантии исполнения обязательств, авансовые гарантии, платежные гарантии, гарантии коносамента, вексельные гарантии (аваль), таможенные гарантии, кредитные гарантии и т. д.
Гарантия исполнения обязательств действует до полного завершения выполнения контракта. В среднем срок действия таких гарантий составляет два года. При этом в контракте и тексте гарантии должна быть указана точная дата истечения срока гарантии.
Авансовые гарантии обусловливают применение авансовых платежей во внешнеторговых расчетах. Их целью является страхование возврата аванса покупателю в случае невыполнения продавцом договорных обязательств.
Целью платежной гарантии, выставляемой в пользу поставщика, служит покрытие риска неплатежа со стороны покупателя при расчетах в форме открытого счета либо инкассо. Платеж по гарантии обычно производится против получения письменного свидетельства бенефициара о том, что он поставил товар, но не получил платеж в срок. Платежные гарантии действуют до полного погашения задолженности покупателем.
То обстоятельство, что бенефициар не представил документы к оплате по банковской гарантии, как отмечалось в решении МКАС при ТПП РФ (дело № 218/1995), не освобождает покупателя от уплаты стоимости поставленного товара. По материалам дела, ответчик (покупатель) не считал себя ответственным за просрочку оплаты, поскольку платеж не был получен истцом из-за неиспользования им банковской гарантии, которая была открыта в его пользу согласно условиям внешнеэкономического контракта. По истечении срока гарантии банк восстановил на счете ответчика сумму гарантии, ранее выделенную для оплаты отгруженного товара. Получив эти средства от банка, ответчик имел возможность и был обязан произвести оплату за товар в течение разумного срока, составлявшего, по убеждению арбитража, 30 дней. По истечении указанного срока ответчик находился в просрочке по уплате денежного долга.
Гарантии подчиняются законодательству страны выставившего ее банка. Это право может существенным образом отличаться от норм и правил страны бенефициара по гарантии. Все это предполагает тщательное изучение банком-гарантом многочисленных национальных предписаний, валютно-финансовой практики и обычаев страны бенефициара.
Унифицированные правила по гарантиям, подлежащим оплате по предъявлении требования, призваны уравновесить и увязать интересы бенефициара и желание приказодателя защитить себя от необоснованных требований бенефициара. Равновесие интересов достигается благодаря содержащемуся в правилах положению, согласно которому бенефициар дополнительно к своему письменному требованию должен представить соответствующее обоснование нарушений приказодателем своих обязательств. Правила носят рекомендательный характер и могут применяться на практике только в случае, если они не вступают в противоречие с нормами того или иного национального правопорядка.
15.4. Вексель в международных расчетах
В международных расчетах применяются как простые векселя, так и переводные векселя (тратты). Простой вексель, оформляющий обязательство импортера заплатить, может быть выдан экспортеру после подписания внешнеэкономического контракта, что, по существу, означает получение экспортером коммерческого кредита под вексель импортера. Обязательство импортера уплатить может быть оформлено векселем, который выдается экспортеру и учитывается его банком против предоставления соответствующих товарораспорядительных документов, что, как уже отмечалось, используется в аккредитивных формах расчетов.
Вексель выступает в качестве средства платежа и, выполняя функции денег, дает импортеру возможность оплачивать свои закупки с отсрочкой. Благодаря несложной практике передаточных надписей один и тот же вексель может быть использован для погашения нескольких денежных обязательств, что значительно ускоряет расчеты.
Используемый в расчетах вексель, согласно Единообразному вексельному закону о простом и переводном векселе, утвержденному Женевской вексельной конвенцией 1930г. (далее-ЕВЗ), определяется как «безусловный письменный приказ адресованный одним лицом другому, подписанный лицом, его выдающим и требующим от лица, на которое он выписан, оплатить по требованию или в указанный момент в будущем определенную сумму указанному лицу или предъявителю».
Форма, реквизиты, условия выставления и оплаты векселей регулируются вексельным правом. Многие страны (в том числе сначала СССР, а затем Российская Федерация) унифицировали свое вексельное законодательство на основе Женевской конвенции 1930 г. Наряду с этим, в странах так называемой англо-американской системы права (не участвующих в Женевской конвенции 1930 г.) в основе регулирования вексельных отношений лежат положения английского Закона о векселях 1882 г. (с дополнениями и изменениями) и Единообразного торгового кодекса США. Самостоятельную группу образуют страны, формально не присоединившиеся ни к одной из двух упомянутых систем вексельного регулирования.
В правовой литературе отмечались следующие основные различия между векселем по Женевской конвенции и «англоамериканским векселем». В отличие от Женевской конвенции англо-американские нормы вексельного регулирования: не устанавливают, что слово «вексель» является обязательным реквизитом векселя; допускают составление векселя на предъявителя; рассматривают чек как вид переводного векселя; предоставляют право векселедателю исключить свою ответственность не только за акцепт, но и за платеж по векселю; допускают любой способ обозначения срока платежа по векселю; используют понятие «разумный срок» при определении срока заявления к акцепту переводного векселя, подлежащего оплате в определенный срок от предъявления; не содержат положений, регулирующих отношения вексельного поручительства (аваля); устанавливают отличные от Женевской конвенции условия протеста по векселям; признают поддельный индоссамент полностью недействительным и исключающим возможность каких-либо прав добросовестного держателя векселя. По своей правовой природе вексель в странах Женевской вексельной системы представляет собой ценную бумагу, а в странах общего права он квалифицируется как оборотный документ.
В целях унификации вексельных норм и сглаживания основных различий между сложившимися системами вексельного регулирования в рамках ЮНСИТРАЛ был разработан проект Конвенции ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях. Конвенция была одобрена Генеральной Ассамблеей ООН 9 декабря 1988 г.2. Предметом регулирования конвенции являются международный переводной вексель, озаглавленный «Международный переводной вексель (Конвенция ЮНСИТРАЛ)» и международный простой вексель, озаглавленный «Международный простой вексель (Конвенция ЮНСИТРАЛ)». Указанные векселя представляют собой такие векселя, в которых названы по крайней мере два из нижеперечисленных реквизитов (причем любые два из этих реквизитов (мест) привязаны к территории различных государств): место выставления векселя; место, указанное рядом с подписью векселедателя; место, указанное рядом с наименованием плательщика; место, указанное рядом с наименованием получателя; место платежа. Конвенция также устанавливает, что место выставления векселя либо место платежа названо в векселе и что такое место находится в стране-участнице Конвенции. Подписанная рядом государств (в т. ч. Россией 30 июня 1990 г.), конвенция пока не вступила в силу (для вступления в силу требуется 10 ратификаций либо присоединений).
ЕВЗ регулирует следующие вопросы: составление и форма векселя, процентная оговорка, сроки платежа и сроки для предъявления векселя к оплате, пролонгация векселей, оплата векселя в иностранной валюте, индоссамент, акцепт, аваль, протест в неплатеже, сроки для совершения протеста в неплатеже, иски в случае неакцепта или неплатежа, сроки исковой давности, посредничество и другие вопросы международного вексельного оборота.
Вексель представляет собой строго формальный документ, содержащий исчерпывающий перечень реквизитов. Переводной вексель должен содержать: наименование «вексель», включенное в самый текст документа и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен («вексельная метка»), простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму; наименование того, кто должен платить (плательщика); указание срока платежа; указание места, в котором должен быть совершен платеж; наименование того, кому или приказу кого платеж должен быть совершен (получателя, ремитента); указание даты и места составления векселя; подпись того, кто выдает вексель (векселедателя). Аналогичные реквизиты содержит простой вексель. Векселедатель по простому векселю обязан так же, как и акцептант по переводному векселю.
Простой вексель ˜ осуществленное в письменной форме и ничем не обусловленное обязательство векселедателя (должника) уплатить определенную сумму денег в определенный фиксированный срок и в определенном месте векселедержателю или его приказу. Переводной вексель (тратта) представляет собой письменный документ, содержащий безусловный приказ векселедателя (должника) плательщику уплатить определенную сумму денег в определенный фиксированный срок и в определенном месте векселедержателю (получателю) или его приказу. Лицо, которое выдает переводной вексель, получило название трассант. Лицо, на имя которого выписан переводной вексель и которое должно уплатить по векселю, называется трассатом. Лицо, которое должно получить деньги по векселю, -ремитент. Таким образом, различие между простым и переводным векселями состоит в том, что простой вексель оформляется и подписывается лицом, которое дает обещание выполнить платеж (импортером), и отправляется получателю платежа (экспортеру). Переводной вексель выписывается экспортером и отсылается импортеру, от которого ожидается, что он акцептует и в последующем оплатит этот вексель. Поскольку простые векселя не требуют акцептования, на них не распространяются правила, касающиеся акцепта.
Для подтверждения обязательства трассата уплатить в срок по векселю трассант представляет переводной вексель трассату или через банк для акцепта. Трассат, письменно подтверждая свое согласие произвести платеж по векселю, совершает акцепт векселя (пишет слово «акцептовано» и подписывается с проставлением даты) и тем самым становится акцептантом векселя. До момента акцепта векселедатель переводного векселя и плательщик не связаны между собой вексельными правоотношениями. Их связывают лишь общегражданские правоотношения, вытекающие из сделки. Согласно ст. 1 ЕВЗ, предъявление векселя к акцепту должно состояться в месте нахождения плательщика в любое время до наступления срока платежа (если срок акцепта специально не оговорен в векселе).
Индоссамент (передаточная надпись) может быть совершен в пользу любого лица, как обязанного, так и не обязанного по векселю. По форме он должен быть простым и ничем не обусловленным. Всякое ограничивающее его условие считается ненаписанным. Индоссамент бывает именным и бланковым. Именной индоссамент содержит точное указание лица, в пользу которого индоссируется вексель; бланковый индоссамент состоит лишь из одной подписи индоссанта. Индоссамент должен располагаться на обороте векселя или на добавочном листе, именуемом «аллонж». Индоссамент переносит все права и обязательства, вытекающие из векселя, с индоссанта, т. е. лица, Совершающего индоссамент, на индоссатора, т. е. лица, в пользу которого совершается индоссамент.
Вексельные нормы предусматривают специальное вексельное поручительство - аваль, посредством которого гарантируется платеж по векселю (полностью или частично). Аваль может быть дан за любое ответственное по векселю лицо. При отсутствии указания, за кого дается аваль, он считается данным за векселедателя. Авалист отвечает в том же объеме, что и лицо, за которое он дал аваль. Оплачивая вексель, авалист приобретает права, вытекающие из векселя, в отношении того, за кого он дал поручительство, и против тех, кто в силу векселя обязан перед тем, за кого дано поручительство.
Вексель может быть выдан сроком: по предъявлении; во столько-то времени от предъявления; во столько-то времени от составления; на определенный срок. Векселя сроком по предъявлении оплачиваются при их предъявлении и должны быть предъявлены к платежу в течение одного года со дня их составления. Векселедержатель должен строго соблюдать данное требование так как просрочка в предъявлении векселей к платежу освобождает всех обязанных по ним лиц, за исключением трассата. Держатель векселя на определенный день или во столько-то времени от составления или предъявления должен предъявить вексель к платежу либо в день, когда он должен быть оплачен, либо в один из двух следующих рабочих дней. Надлежащая оплата векселя погашает все вексельные обязательства.
Исковые требования, вытекающие из векселя против акцептанта, погашаются истечением трех лет со дня срока платежа. Исковые требования векселедержателя против индоссантов и трассанта погашаются истечением одного года со дня протеста, совершенного в установленный срок. Исковые требования индоссантов друг к другу и к трассанту погашаются истечением шести месяцев, считая со дня, в котором индоссант оплатил вексель или со дня предъявления к нему иска.
Сумма векселя должна обозначать определенную сумму денег, т. е. законного платежного средства какого-либо государства. Оплата векселя должна совершаться, как правило, в той валюте, в которой выражена сумма векселя. Вместе с тем, вексельные законы содержат специальные положения относительно оплаты векселей, сумма которых выражена в иностранной валюте (т. е. валюте, иностранной для места оплаты векселя). В соответствии с ЕВЗ, если вексель выписан в валюте, не имеющей хождения в месте платежа, то сумма его может быть уплачена в местной валюте по курсу на день наступления срока платежа. Если должник просрочил платеж, то векселедержатель может, по своему усмотрению, потребовать, чтобы сумма векселя была выплачена в местной валюте по официальному курсу либо на день наступления срока платежа, либо на день произведенного платежа. Курс иностранной валюты определяется согласно обыкновениям, действующим в месте платежа, однако держатель может обусловить, что подлежащая оплате сумма будет исчислена по курсу, обозначенному в векселе.
В случае, если векселедержатель обусловил, что платеж должен быть совершен в определенной, указанной в векселе валюте (оговорка эффективного платежа в какой-либо иностранной валюте), вышеуказанные правила вообще не применяются, т. е. платеж должен быть совершен в обозначенной в векселе иностранной валюте и, следовательно, вопрос о курсе вообще не возникает (ст. 41 ЕВЗ). Поскольку предусмотренное правило о платеже в иностранной валюте затрагивает вопросы, которые регулируются национальным валютным законодательством, 480 Женевская вексельная конвенция 1930 г. (ст. 7 Приложения №11) предусматривает важную оговорку, согласно которой каждая страна-участница Конвенции, имеет право, если сочтет это нужным, в исключительных обстоятельствах, касающихся курса валюты этого государства, отступить от условия, предусмотренного в ст. 41 в отношении эффективного платежа в иностранной валюте по векселям с платежом на ее территории или составленным на ее территории.
Права требования, вытекающие из векселя, могут быть реализованы в течение срока исковой давности. Исковые требования против акцептанта (независимо от того, был опротестован вексель или нет) или векселедателя простого векселя и их авалистов погашаются истечением трех лет со дня срока платежа. Исковые требования держателя против индоссантов, трассанта и их авалистов погашаются истечением одного года со дня протеста, совершенного в установленный срок или со дня срока платежа, в случае оговорки об обороте без издержек. Исковые требования индоссантов друг к другу и к трассанту погашаются истечением шести месяцев, считая со дня, в который индоссант оплатил вексель или со дня предъявления к нему иска.
Для разрешения коллизий по вексельным правоотношениям в системе Женевской вексельной конвенции предназначена упоминавшаяся выше Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях 1930 г. Согласно ст. 10 Конвенции, каждая из стран-участниц сохраняет за собой право не применять содержащиеся в Конвенции принципы в отношении обязательств, принятых вне территории стран-участниц, и законов, подлежащих применению согласно коллизионным нормам Конвенции, но не являющихся законами стран-участниц.
В Конвенции сформулирован ряд международно-правовых коллизионных норм. Способность лица обязываться по переводному или простому векселю определяется его национальным законом. В случае, если национальный закон отсылает к закону другой страны, применяется этот последний закон. Лицо, не обладающее способностью обязывается по векселю согласно определенному таким образом закону, тем не менее несет ответственность, если подпись была совершена на территории страны, по законодательству которой это лицо обладает такой способностью. Форма, в которой приняты обязательства по переводному или простому векселю, определяется законом той страны, на территории которой эти обязательства были подписаны. Конвенция наделяет страны-участницы правом устанавливать правило, что обязательства, принятые по переводному или простому векселю кем-либо из ее граждан за границей, будут действительны в отношении другого ее гражданина на ее территории, если только эти обязательства приняты в форме, предусмотренной национальным законом. Обязательства акцептанта переводного векселя или лица, подписавшего простой вексель, подчиняется закону места платежа по этим документам. Обязательства других лиц, обязанных по векселю, определяются по закону страны места подписания ими своих обязательств.
Сроки на предъявление иска в порядке регресса определяются для всех лиц, поставивших свои подписи, законом места составления документа. Приобретение держателем переводного векселя права требования, на основании которого выдан документ, решается по закону места составления документа. Форма и сроки протеста, а также форма других действий, необходимых для осуществления или сохранения прав по векселю, определяются законами той страны, на территории которой должен быть совершен протест или соответствующие действия. Меры, которые следует принять в случае утраты или похищения векселя, определяются законом страны платежа по векселю.
Федеральный закон РФ от 21 февраля 1997 г. «О переводном и простом векселе» установил, что в соответствии с международными обязательствами Российской Федерации, вытекающими из ее участия в Женевской конвенции от 7 июня 1930 г., на территории РФ применяется Постановление ЦИК и СНК от 7 августа 1937 г. № 104/1341 «О введение в действие Положения о переводном и простом векселе». Данное Положение воспроизводит рассмотренное выше содержание ЕВЗ с небольшими изменениями. Одно из них касается формы вексельного поручительства (аваля). Статья 31 ЕВЗ устанавливает, что аваль дается на переводном векселе или на добавочном листе. Статья 31 Положения предусматривает еще и передачу аваля на отдельном листе с указанием места его выдачи. Другое изменение связано с механизмом предъявления тратты к платежу. Так, в статье 38 ЕВЗ указано, что предъявление переводного векселя в расчетную палату равносильно предъявлению к платежу, однако Положением такого органа не предусмотрено. Еще одно различие относится к содержанию требований ремитента в случае предъявления им иска в связи с неакцептом или неплатежом. В статье 48 Положения установлено, что векселедержатель может требовать от того, к кому он предъявляет иск: 1) сумму переводного векселя, не акцептованную или не оплаченную, с процентами, если они были обусловлены; 2) проценты, в размере шести, со дня срока платежа; 3) издержки по протесту, издержки по посылке извещения, а также другие издержки. Все перечисленные изменения касаются не только переводного, но и простого векселя.
В статье 3 Федерального закона о переводном и простом векселе установлено, что в отношении векселя, выставленного к оплате и подлежащего оплате на территории РФ проценты и пени, указанные в статьях 48 и 49 Положения, выплачиваются в размере учетной ставки, установленной Центральным банком РФ по правилам, установленным статьей 395 Гражданского кодекса РФ. Данные правила предусматривают, что размер процентов определяется ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения.
МКАС при рассмотрении иска о неоплате векселей (дело № 383/1994) констатировал, что вексель представляет собой самостоятельный документ и является основой возникновения абстрактных денежных обязательств. Поэтому споры, вытекающие из вексельных отношений, могут рассматриваться МКАС только при наличии специального арбитражного соглашения. В связи с отсутствием такого соглашения МКАС не удовлетворил ходатайство ответчика о привлечении в качестве соответчика банка, не выполнившего указания об оплате векселей. Судом было отмечено, что спор вытекает из договора купли-продажи, а банк не является стороной этого договора.
15.5. Чек в международных расчетах
Другой ценной бумагой (наряду с векселем), получившим распространение в международных расчетах, является чек. Чек относится к денежным документам строго установленной формы и содержит приказ владельца банковского счета (чекодателя) банку о выплате держателю чека означенной в нем суммы денег по предъявлению чека или в течение срока, установленного законодательством. Правовые нормы, регулирующие использование чеков при международных расчетах, были унифицированы в 1931 г., когда были подписаны Женевская конвенция о единообразном законе о чеках (далее - Единообразный закон о чеках) и Женевская конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках 1931 г. (далее Женевская конвенция о коллизиях)3. СССР и затем Россия к указанным конвенциям не присоединились.
На чеке должны быть ряд необходимых реквизитов, отсутствие которых может привести к признанию чека недействительным и не подлежащим оплате. Чек - строго формальный документ. В соответствии с Женевской конвенцией к основным обязательным реквизитам чека относятся: наименование «чек» (на том языке на котором составлен документ), простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму, наименование плательщика, наименование места (банка), в котором должен быть совершен платеж, указание даты и места составления чека, подпись чекодателя. Российское Положение о чеках (принято Постановлением Верховного Совета Российской Федерации 1992 г. № 2349-1) определяет следующие обязательные реквизиты чека: наименование документа чеком (чековая метка); чековый приказ, т. е. не обусловленное никакими оговорками предложение чекодателя плательщику произвести уплату определенной денежной суммы предъявителю чека либо лицу, указанному в чеке в качестве получателя, или его приказу; чековый приказ должен быть безусловным, то есть чекодатель не должен связывать платеж с предъявлением держателем чека каких-либо документов или выполнением каких-либо обязательств под угрозой признания чека недействительным; обозначение плательщика с указанием счета, с которого будет производиться платеж (плательщиком по чеку может быть только банк либо иное кредитное учреждение); сумма чека; дата и место составления чека; подпись чекодателя.
Чек не служит инструментом кредитования и всякое указание о процентах в чеке считается ненаписанным. Чек оплачивается по предъявлении. Срок его обращения ограничен: чек, который оплачивается в стране его выставления, должен быть предъявлен к платежу в течение восьми дней; если выставление чека и его оплата происходит в разных странах, то чек должен быть предъявлен к оплате в течение двадцати дней. При этом, если место выставления чека и место платежа находятся в разных частях света, то срок предъявления чека к оплате не должен превышать семидесяти дней.
Последнее условие не распространяется на чековое обращение между странами Европы и средиземноморскими странами, то есть в данном случае срок предъявления чека к оплате не должен превышать двадцати дней (ст. 29 Единообразного закона о чеках).
Если чек выписан в валюте, не имеющий хождения в месте платежа, то сумма его может быть уплачена в пределах срока для предъявления чека в местной валюте по курсу на день наступления срока платежа. Если платеж не был осуществлен по предъявлении, то держатель чека может по своему усмотрению потребовать, чтобы сумма чека была выплачена в местной валюте по курсу либо на день наступления срока платежа, либо на день платежа. Курс иностранной валюты определяется согласно обыкновениям, действующим в месте платежа. Чекодатель может обусловить, что подлежащая платежу сумма будет исчислена по курсу, обозначенному в чеке. Указанные правила, согласно Единообразному закону о чеках, не применяются в случае, когда чекодатель обусловил, что платеж должен быть совершен в определенной указанной в чеке валюте (оговорка эффективного платежа в какой-либо иностранной валюте).
Чек относится к категории оборотных документов, то есть для передачи прав по чеку другому лицу нет необходимости прибегать к цессии. Все права по чеку могут быть переданы посредством передаточной надписи - индоссамента, проставляемого на оборотной стороне чека.
Платеж по чеку может быть гарантирован любым другим лицом, кроме плательщика по чеку. Гарантия выражается словами «аваль», «гарантирован» и сопровождается подписью авалиста - лица, принявшего на себя ответственность за платеж. По российскому праву аваль регулируется теми же положениями, что и поручительство, то есть речь идет о чековом поручительстве.
Для выбора применимого правопорядка в чековых правоотношениях с иностранным элементом была принята Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках. Способность лица обязываться по чеку определяется его национальным законом. Однако, лицо, подписавшее чек на территории иностранного государства и признанное способным обязываться по законодательству этого государства, несет ответственность, независимо от положений его национального закона. Закон страны, где чек оплачивается, определяет лиц, на которых чек может быть выставлен. Форма, в которой приняты обязательства по чеку определяется законом той страны, в которой эти обязательства были подписаны. Тем не менее, достаточно, если соблюдена форма, предписанная законом места платежа. Закон страны, на территории которой были приняты обязательства, вытекающие из чека, определяют действие таких обязательств. Закон страны, где должен быть оплачен чек, определяет: подлежит ли чек оплате по предъявлении; срок для представления; может ли чек быть акцептован; может ли держатель потребовать частичный платеж; может ли чекодатель отозвать чек; меры, которые должны быть приняты в случае утери или кражи чека. Форма и сроки протеста и других действий, необходимых для осуществления или сохранения прав по чеку, определяются законом той страны, на территории которой должен быть совершен протест и соответствующее действие.
Основываясь на нормах указанной конвенции, МКАС признал применимым чековое законодательство ФРГ для определения, было ли надлежащим поведение германского чекодателя, выставившего чек для оплаты в ФРГ товара, поставленного ему по контракту международной купли-продажи (дело № 309/ 485 1995)\. При этом чек не был оплачен банком, на который он был выписан, и был отозван чекодателем. Спор рассматривался в связи с иском российской организации к германской фирме об оплате товара и о возмещении убытков, вызванных неоплатой банком ответчика предъявленного истцом через российский банк чека, выставленного указанной германской фирмой. Придя к выводу, что истец действовал не в соответствии с предписаниями чекового законодательства ФРГ, а ответчик их не нарушил, МКАС отказался удовлетворить иск в части возмещения убытков, вызванных заключением истцом договора с банком о реализации чека.
По материалам дела чек был выставлен в ФРГ с платежом на территории этой страны. Суд учитывал возникшие между сторонами правоотношений по чеку, руководствовался применимой коллизионной нормой п. 5 ст. 166 Основ гражданского законодательства 1991 г., принял во внимание ст. 5 рассмотренной Конвенции о коллизиях по чековым отношениям 1931 г. (в которой участвует ФРГ). На основании этих нормативных положений МКАС пришел к выводу, что обязательства, вытекающие из чека, определяются по закону страны, на территории которой такие обязательства были приняты, то есть в данном случае правом ФРГ. Законодательство ФРГ, регулирующее чековое обращение, унифицировано в соответствии с Конвенцией, устанавливающей единообразный закон о чеках 1931 г. Статья 29 данного закона предусматривает, что чек, который оплачивается в стране его выставления, должен быть предъявлен к платежу в течение восьми дней. При этом в соответствии со ст. 32 закона отзыв чека действителен только после истечения срока для его предъявления. Российская сторона предъявила чек к оплате значительно позже установленного срока, а ответчик воспользовался своим правом на отзыв чека правомерно. Поэтому суд не счел возможным рассматривать возникшие убытки истца как возникшие по вине ответчика.

Глава 16. НАСЛЕДСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
16.1. Специфика наследственных правоотношений международного характера
Расширение всесторонних связей в политической, экономической и иных областях жизнедеятельности людей значительно облегчило переезд из одного государства в другое и трудоустройство на новом месте. Миллионы людей, обладающие гражданством одной страны или имеющие место постоянного проживания на территории этой страны, получают право жить и работать за ее пределами. Очевидно, что среди различных проблем, которые не могут не возникнуть в связи с этим, немаловажное место занимают вопросы правового регулирования наследственных отношений международного характера.
В самом общем виде наследственное право представляет собой совокупность гражданско-правовых норм, регламентирующих отношения по переходу прав и обязанностей умершего лица к другим лицам. С практических позиций наследственное право представляет собой объективно существующий механизм, включающий целый комплекс прав и обязанностей участников отношений (в том числе и иностранных граждан), связанных с наследованием. Теоретически, ничто не мешает иностранным гражданам, проживающим на территории другого государства, выступать участниками правоотношений по наследованию наравне с гражданами этого государства, традиционно имеющими право на наследование. Нельзя отказать в правах на наследство и лицам, покинувшим ту или иную страну, но, в конечном итоге, вернувшимся в ее пределы. Приведенные ситуации соответствующим образом влияют на категорию объектов наследования и формируют их состав. В процессе наследования наследодатели и их наследники вовлекаются в различные правоотношения. Конечный перечень этих отношений определяется национальными правовыми системами, но, в целом, классифицируется следующим образом:
- правоотношения, связанные с приобретением наследственных прав;
- правоотношения, возникающие в момент осуществления наследственных прав;
- правоотношения, обусловленные процессом управления тем имуществом, что подлежит наследованию.
Указанные правоотношения, обладают радом специфических особенностей, обусловленных тем, что, положения внутригосударственных актов различных государств не совпадают между собой по вопросам определения перечня лиц, допущенных к управлению наследуемым имуществом, и административному решению проблем несовершеннолетних, которые находились на содержании у наследодателя. В следующем параграфе будут рассмотрены неизбежно возникающие вследствие этого коллизионные ситуации. 16.2. Коллизионное регулирование наследственных отношений международного характера
Коллизии законодательств в сфере наследственного права возникают тогда, когда отдельные вопросы наследования получают неодинаковое закрепление в праве различных стран. Так, например, коллизии возникают в процессе наследования по закону. Речь идет о ситуации, порожденной определением круга законных наследников и порядка их призвания к наследству.
- Иная серия коллизионных вопросов обусловлена осуществлением наследования по завещанию (речь идет о вопросах завещательной дееспособности и неадекватной регламентации признания завещания действительным по форме и по содержанию).
К третьей группе относятся коллизионные ситуации, обязанные своим появлением различиям, которые существуют в сфере внутригосударственного правового регулирования наследования движимого и недвижимого имущества. Здесь же обращают на себя внимание и коллизионные явления, возникающие в момент перехода наследственного имущества по праву представления и по праву наследственной трансмиссии.
Наследование по закону представляет собой наследование без завещания (intestate succession). Очевидно, что в случае возникновения подобной ситуации, действующее законодательство обязано точно определить круг лиц, имеющих право на получение спорного имущества, то есть, восполнить отсутствующую волю наследодателя. Вопрос о круге наследников является основополагающим в проблеме наследственного правопреемства. Поэтому, прежде всего, необходимо установить, право какого государства может регламентировать отношения по наследованию. Как правило, необходимый в таких случаях выбор основан либо на принципе гражданства наследодателя, либо на принципе домицилия (места постоянного проживания) наследодателя.
В то же время, перечень предполагаемых наследников по закону и очередность их призвания к наследованию отнюдь не идентичны в законодательстве разных стран. Обратимся, например, к наследственному праву Великобритании и Франции. Для этих государств характерно, что отношения по наследованию подчиняются закону места последнего проживания наследодателя. При этом, классификация наследников осуществляется посредством разделения всех кровных родственников на определенные разряды (очереди) в зависимости от близости этих индивидуумов к наследодателю.
Во Франции правом наследования первого разряда обладают дети, внуки и так называемые нисходящие наследодателя. Согласно Закону от 3 января 1972 г. внебрачные дети призываются к наследованию вместе с законными детьми. Второй разряд представлен родителями наследодателя, его братьями и сестрами и их нисходящими родственниками. Третий разряд определяется просто: все иные, кроме родителей. Действующее законодательство именует этих людей (а это деды, прадеды и др.) восходящими родственниками. Наличие такого родства является основанием для призвания к наследству также и приемных детей (в последнем случае понятие «восходящий» используется применительно к соответствующим родственникам их приемных родителей). И, наконец четвертый, последний разряд образуют так называемые боковые родственники, вплоть до шестой степени родства (двоюродные братья, сестры и пр.)
В Великобритании состав наследующих нисходящих родственников немногим отличается от предусмотренного французским законодательством. Однако, наследником первой очереди считается переживший супруг (surviving spouse). Он всегда обладает правом на наследство, и указанные нисходящие родственники призываются к наследованию только в его отсутствие. Такой порядок был установлен Законом «О собственности» 1925 г. Согласно Закону «О наследовании недвижимого имущества, осуществляемого без составления завещания» (принят в 1952 г.), наследники следующих классов могут быть призваны к наследованию только в случае, если отсутствуют и переживший супруг и нисходящие родственники.
Институт пережившего супруга известен и во Франции. Но его права на наследование менее значительны. Как свидетельствует анализ соответствующего законодательства, переживший супруг, хотя и не включен формально ни в один из разрядов, он все же может быть допущен к наследованию, если ему удастся отстранить от наследования всех наследников четвертой очереди.
Нормативные акты, принятые в иных государствах, в частности, в Швейцарии, предлагают для определения очередности претендентов на наследство использовать систему так называемых «парантелл» (от perena - родители). «Парантелла» представляет собой своеобразную форму очереди на наследование (как в Великобритании и во Франции). Первая такая «парантелла» включает детей, внуков, словом, нисходящих наследодателя. Прадеды и их нисходящие наследуют не в третью очередь, как во Франции, а в четвертую (они составляют четвертую парантеллу).
Согласно книге III «О наследствах» швейцарского Гражданского кодекса (ст. 460) правом на наследование в этой стране обладает и переживший супруг. Как и во Франции и Великобритании, он может предъявить права на наследство, хотя формально он не входит ни в одну из очередей на наследование. Однако, в отличие от Франции, переживший супруг в Швейцарии призывается к наследованию наравне с родственниками, входящими в состав первых трех очередей.
Обратимся к законодательству Российской Федерации, которое подчиняет отношения по наследованию закону последнего постоянного места жительства наследодателя (п. 1 ст. 169 Основ 1991 г.). В соответствии со статьей 532 ГК РСФСР 1964 г. в России первую очередь наследников составляют дети, переживший супруг и родители умершего. Категория наследников второй очереди представлена братьями и сестрами умершего. Сначала к наследованию призываются наследники первой очереди, а в их отсутствии, свои права могут предъявить и наследники второй очереди.
Допуск пережившего супруга к наследованию и возможность объявления его наследником первой очереди позволяют провести параллели с законодательством Великобритании, но в то же время законодательство Российской Федерации существенно расширяет, по сравнению с другими зарубежными государствами, перечень наследников. Право участвовать в наследовании предоставляется также и нетрудоспособным лицам, которые не менее одного года находились на иждивении умершего. Рассуждения о коллизиях права, возникающих в процессе определения круга наследников по закону, будут неполными, если оставить без внимания явление, которое в юридической литературе получило название предварительного коллизионного вопроса. Как следует из теории международного частного права, предварительный коллизионный вопрос возникает тогда, когда налицо взаимосвязанные отношения, так что от выбора закона по одному отношению зависит определение прав и обязанностей по второму отношению
.
Справедливо ли утверждение о существовании предварительного коллизионного вопроса при установлении лиц, допущенных к наследованию? Очевидно, что да. Обычно норма наследственного права не содержит каких-либо критериев, которым должно отвечать конкретное лицо для признания его в качестве наследника по закону, и использует понятия, сложившиеся в праве конкретного государства (супруг, отец, мать и др.). Это означает, что нет необходимости воспроизводить данные понятия в каждой отрасли права, поскольку юридические признаки этих понятий становятся общими для всей системы права.
Однако, это также означает, что факты, выступающие предпосылками возникновения права наследования (наличие брака, отцовства, родства и др.), могут быть признаны юридическими, если они будут восприняты соответствующей иностранной правовой системой. Тогда регулирование отношений по наследованию будет подчинено одной правовой системе, а регламентация статуса гражданского состояния лица, его семейного положения, родства и т. д., необходимая для появления наследственных отношений - иной правовой системе. Таким образом, налицо предпосылки для возникновения предварительного коллизионного вопроса1.
Наследование по завещанию. Завещание (testament, will) представляет собой изъявление воли наследодателя, которое облечено в предписанную законом форму и направлено на определение юридической судьбы его имущества после смерти. Разумеется, чтобы обладать возможностью к выражению своей последней воли, индивидуум должен отдавать себе отчет в своих действиях и отвечать за свои поступки (иными словами, быть дееспособным). Приведенные качества должны быть у лица в момент совершения завещания, но, как правило, должная правовая оценка им предоставляется только после открытия наследства. Она может иметь различный характер в разных странах.
В России ст. 169 Основ 1991 г. исходит из того, что завещательная способность индивидуума определяется по закону той страны, где завещатель постоянно проживает в момент составления завещания. Завещание является особым видом односторонней сделки. Поэтому возможно появление иного коллизионного принципа: закона места совершения акта оформления документа.
Законодательства государств не могут не придавать большого значения самой форме завещания и его содержанию. Это продиктовано необходимостью обеспечить соответствие между выраженным в завещании предварительным волеизъявлением и последней волей наследодателя (если она существует). Форма завещания, конечно, могла бы устанавливаться в соответствии с нормами того закона, который регламентирует наследственные правоотношения в целом. Однако, в условиях разрешения международно-правовых вопросов наследования применение именно этого закона не всегда возможно. Выбор права, подлежащего применению, определяется, исходя из уже приведенного коллизионного принципа: закона места совершения акта. Заметим, однако, что обращение к этому принципу справедливо только в такой ситуации, когда в законодательстве одного государства содержится материально-правовая норма, признающая действительным завещание, которое составлено по законодательству другого государства. Такая норма есть в законодательстве Российской Федерации, Ст. 169 Основ 1991 г. утверждает, что завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными из-за несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям закона места совершения акта, В качестве коллизионного принципа, применительно к форме завещания, провозглашается закон той страны, где завещатель имел постоянное место жительства.
Таким образом, если к моменту составления завещания иностранный гражданин постоянно пребывает на территории России, то согласно ст. 540 ГК РСФСР 1964 г., его завещание должно быть подготовлено в письменной форме (собственноручное завещание). В тексте завещания отмечаются место и время его составления и регистрации. Завещателю вменяется в обязанность нотариально удостоверить завещание. Если завещатель по болезни или в силу иных причин не в состоянии собственноручно скрепить завещание своей подписью, то оно подписывается другим лицом (присутствие полномочного лица обязательно). Анализ российского законодательства показывает, что при определении формы завещания закон места постоянного проживания является основной коллизионной привязкой, а остальные коллизионные принципы относятся к числу дополнительных, применяемых в силу сложившейся необходимости.
В отличие от законодательной практики России, в законодательстве Германии долгое время существовал иной порядок регламентации завещательного правопреемства. Статья II Вводного закона к Германскому Гражданскому уложению, будучи всеобщей нормой, регулировала все правоотношения в наследственном праве и утверждала, что форма завещания подчиняется тем законам, которые являются решающими для данного наследства. Статья 28 Вводного закона к ГГУ допускала применение и закона местонахождения наследуемого имущества, а абзац I статьи II Вводного закона к ГГУ также предлагал использовать закон места составления завещания.
Юристы ФРГ длительное время исследовали проблему выбора права, которым следует руководствоваться завещателю (profissio juris), и пытались определить, должно ли наследственное право быть принудительным, или ему следует подчиняться усмотрению завещателя. Они предлагали включить в закон универсальную коллизионную норму, регламентирующую режим наследования в области формы завещательных распоряжений. Однако в ходе многочисленных дискуссий возобладала точка зрения противников такого выбора. Их воззрения выразил исследователь М. Ферид, который полагал, что в такой норме нет необходимости, поскольку соглашение о праве, применяемом для форм завещательных распоряжений, является частью федерального права, регулирующего этот вопрос.
С 1 сентября 1986 г. вступил в силу Закон ФРГ «О международном частном праве», который по существу положил конец этим спорам. Теперь при определении права, применяемого в процессе наследования по завещанию, следует руководствоваться законом гражданства наследователя. Таким образом, если то или иное лицо получило гражданство ФРГ, то параграф 2232 ГГУ подчиняет составление завещания законодательству ФРГ. Оно, как и в России, формулируется завещателем и передается в присутствии свидетелей нотариусу. Интересно, что последний получает его в запечатанном виде и обязан обеспечить сохранность этого волеизъявления в тайне.
Законодательство Швейцарии, как и нормативные акты Российской Федерации, исходит из того, что к наследованию должно применяться право того государства, где лицо обрело последнее место жительства. Таким образом, если иностранец, проживающий на территории Швейцарии, намерен составить завещание, то оно должно быть выполнено в соответствии с требованиями швейцарского законодательства (ч. 2 ст. 505 швейцарского Гражданского кодекса). Разумеется, если последним местом жительства такого лица было иное государство, то применяется закон страны, ставшей последним местом жительства наследодателя (швейцарский Закон о международном частном праве 1988 г., ст. 90, 91).
Само завещание в Швейцарии составляется в виде публичного акта в присутствии нотариуса, подтверждающего соответствие завещания закону, и двух свидетелей. Укажем, что участие лица, уполномоченного удостоверять подлинность завещания, допускается и по законодательству Российской Федерации, однако в РФ такое возможно в случае, если завещатель не способен скрепить завещание своей подписью.
При рассмотрении различных форм завещания нельзя не пройти мимо опыта Великобритании и Франции. Если лицо обладает постоянным местом жительства в Великобритании, то завещательный акт должен быть составлен им собственноручно и в письменной форме. Завещатель сам скрепляет данный документ своей подписью в присутствии не менее чем двух свидетелей. Завещание в Великобритании может быть подписано за завещателя и другим лицом (но в присутствии завещателя).
Французское законодательство, напротив, допускает не одну, а, по меньшей мере, три формы завещания: собственноручное завещание, завещание в форме публичного акта и тайное завещание. Приглашенные свидетели, по существу, выполняют лишь функции лиц, сопровождающих нотариуса, удостоверяющего завещание. Хотя, если завещатель выберет тайное завещание, то акт подписания, составленный нотариусом с указанием даты и места подписания, описанием конверта и печати, скрепляется подписями не только самого нотариуса и завещателя, но и свидетелей.
Весьма интересный подход к форме завещания демонстрирует законодательство Канады (Закон «О реформировании наследственного права» 1994 г.). Согласно данному нормативному акту, завещание только тогда обладает должной юридической силой, когда оно составлено в письменной форме (ст. 4). Процедура подписания во многом сходна с той, что установлена английским законодательством. Однако, рассматриваемый акт требует, чтобы завещание было подписано рукой наследодателя. Подпись иного лица не допускается (даже если она сделана в присутствии завещателя). Завещание не может быть объявлено недействительным, если данная подпись поставлена, скажем, в начале, между строк, после преамбулы, на оборотной стороне листа. Закон позволяет также оформить завещание и лицу, еще не достигшему совершеннолетия. Основанием для составления такого завещания является акт поступления завещателя на действительную военную службу, вступление в брак или намерение вступить в брак (в последнем случае в завещании необходимо указать имя лица, с которым завещатель намеревается вступить в брак) (ст. 6-8).
Обратимся к коллизионным вопросам, связанным с содержанием завещания. Коллизионная норма в пределах своего объема охватывает в равной мере оба вида посмертного правопреемства (по закону и по завещанию). Отсюда следует, что определение действительности завещания по содержанию осуществляется в соответствии с теми же коллизионными привязками, которые устанавливают порядок применения права по отношению к формальным требованиям завещательного распоряжения.
Не свободна от коллизий и ситуация с завещательным отказом. Вообще, завещательный отказ - это явление, когда завещатель, возлагает на наследника исполнение некого обязательства в пользу одного или нескольких лиц. Последние именуются отказополучателями (в зарубежном законодательстве их называют «легатариями»), и они наделяются соответствующим правом требовать исполнения этого обязательства с наследника.
Реализация завещательного отказа, безусловно, не может не подчиняться праву, которое регламентирует отношения по наследованию. Вместе с тем, материальное право разных стран предоставляет участникам названных правоотношений различные права и обязанности.
Так, в Великобритании легатарии по своей компетенции практически ничем не отличаются от наследников. Законодательство ЮАР демонстрирует уже иной подход. Закон ЮАР 1987 г. «О порядке составления завещания» утверждает, что наследники не только исполняют волю наследодателя, но и обязаны предоставить отчет по прибылям, полученным наследодателем от использования недвижимости в своих целях. В то же время легатариям делать это вовсе не обязательно.
Нормативный документ, регламентирующий правоотношения в сфере завещательного отказа (ст. 538 ГК РСФСР) в Российской Федерации, подобно законодательству США и Великобритании, не наделяет наследников какими-то особыми обязанностями по его исполнению, помимо тех, что предусмотрены самим завещанием. Он просто утверждает, что наследнику надлежит скрупулезно исполнить завещательный отказ и делать это в пределах действительной стоимости перешедшего к нему имущества, за вычетом падающей на него части долгов наследодателя. Здесь уместно сопоставление с уже рассмотренным законодательством Франции, которое, напротив, не освобождает наследников от обязанности платить по долгам наследодателя.
Статья 538 ГК РСФСР разрешает переход права исполнения завещательного отказа к другим наследникам, в случае ухода из жизни наследника - исполнителя завещательного отказа до открытия наследства или его отклонения, как такового. Статья допускает и непринятие завещательного отказа со стороны отказополучателя. Такой акт носит безусловный характер и считается равносильным сложению долга. Кроме того, отказополучатель может быть лишен своей доли по наследству, если его действия были направлены против осуществления последней воли наследодателя. Отказополучатель может пользоваться своими правами в течение 3-х лет (общий срок исковой давности).
Говоря о Российской Федерации, уместно коснуться положений такого документа, как Модельный гражданский кодекс для СНГ. Этот акт провозглашает в качестве основополагающей коллизионной привязки наследственных правоотношений закон того государства, где наследодатель имел постоянное последнее место жительства. В соответствии с этим коллизионным принципом определяются способность индивидуума к составлению завещания, его отмене, выбор формы завещания вообще, и формы акта его отмены, в частности (ст. 1233). Единственное отличие Модельного гражданского кодекса СНГ от положений ГК РСФСР 1964 г. в вопросе наследования заключается в использовании в первом документе дополнительной коллизионной привязки - закона гражданства (ст. 1235)!.
Наследование движимого и недвижимого имущества. Содержание любого завещания может включать в себя множество положений, вплоть до инструкций об очередности исполнения отдельных его пунктов, и даже назначение опекуна наследнику. Однако основной объем завещательного распоряжения составляют требования о распределении имущественной массы между наследниками. Законы различных государств, регламентирующие переход имущественных прав от умершего к его правопреемникам, во многом не совпадают, что неизбежно приводит к коллизионным явлениям.
Наиболее распространенная причина возникновения подобных коллизий коренится в наличии различных подходов к применению права при наследовании двух видов имущества: движимого и, соответственно, недвижимого. Так в английском праве наследование недвижимости как по закону, так и по завещанию подчиняется формуле, установленной Законом «О собственности» 1925 г. Как гласит закон, наследование недвижимого имущества, а оно включает в себя землю, материальные вещи, неразрывно связанные с землей и составляющие единое целое, производится по праву того государства, на территории которого это имущество находится. Данная формула нередко применялась в судебных слушаниях. В качестве классического примера приведем судебное решение от 1978 г. по спору между родственниками завещателя Ре Озобы. Последний постоянно проживал в Нигерии и имел там арендованную собственность. Однако и в Лондоне он обладал жилым домом на правах безусловного личного владения. Этот факт явился решающим для суда, когда в ходе разбирательства возник вопрос о правоприменении. Решение судебной инстанции было вполне очевидным - правовое положение собственности завещателя в Лондоне определяется только по английским законам.
В случае, если предметом наследования выступает движимое имущество, то выбор права осуществляется уже по закону места последнего проживания лица, оставившего такое имущество. Непреложным условием применения данной коллизионной привязки является отсутствие завещания. Английская судебная практика не раз использовала этот коллизионный принцип, когда необходимо было установить, подчиняется ли та или иная ситуация, связанная с наследованием движимого имущества, английскому законодательству. Так, в процессе судебного разбирательства по спору о распределении имущества, принадлежащего главе семейства Ивинг до его гибели (Ewing V. Orr Ewing; 1985), суд вынес вердикт, что распределение собственности, имевшейся у данного лица, должно подчиняться закону места его последнего проживания.
Невольно возникает вопрос, допускает ли английское право применение иных коллизионных привязок в отношении наследования движимых и недвижимых материальных вещей? Судебная практика Великобритании знает случаи применения закона места заключения сделки. Эта коллизионная привязка очевидно может быть использована при регламентации наследственных правоотношений, возникающих в момент оформления акта купли-продажи недвижимости, находящейся в безусловном личном владении одного из лиц.
Предположим, что в процессе определения права, подлежащего применению при распределении наследства, было установлено, что такое распределение должно осуществляться по английским законам. Тогда вступает в силу первая стадия передачи наследства: управление наследственным имуществом со стороны компетентного лица, принявшего на себя функции распорядителя (ехеси1ог). Это лицо приобретает весьма большие возможности в сфере распоряжения имуществом наследодателя. В частности, в целях ликвидации долгов наследодателя распорядитель вправе продавать имущество, закладывать его или сдавать в аренду. Помимо этого, он обязан уплачивать налоги на наследство, осуществлять мероприятия по завещательному отказу, и даже обеспечивать деятельность предприятий наследодателя. Во второй стадии, непосредственно наследовании, согласно Закону «О наследовании» 1975 г., участвует имущество, свободное от всех обременении (в законодательной и судебной практике оно именуется residue). Данное имущество и распределяется между наследниками по закону и по завещанию!.
Указанное распределение осуществляется с учетом той доли наследуемого имущества, которая причитается каждому из наследников. Так, переживший супруг получает все имущество в полную собственность, если у наследодателя нет нисходящих родственников. Наличие же нисходящих родственников предоставляет пережившему супругу право на предметы домашнего обихода и личного потребления и на фиксированную денежную сумму, исчисляемую из стоимости части освобожденного от обременении имущества.
Во Франции правовая доктрина не разграничивает наследование имущества по закону и по завещанию. Еще с XVI в. в этой стране любое наследование недвижимости подчинялось закону места ее нахождения. Иными словами, недвижимость, даже находящаяся во владении иностранцев, подпадает под французскую юрисдикцию. В отношении же движимости, французская практика придерживается правила, что такое наследство должно распределяться, исходя из личного закона наследодателя. Наследуемое имущество переходит непосредственно к наследникам. Однако, его владельцами могут стать только те, кто обладает так называемой «сезиной». Все остальные считаются лишь введенными во владение. Сам термин «сезина» (saisine) означает разрешение вести себя в качестве владельца наследства и немедленно вступить во владение наследуемым имуществом, управлять им и извлекать из него доходы.
В рамках французской системы наследования действует также понятие резерва. Суть этого института состоит в том, что ни завещательные распоряжения, ни пожизненные дарения не могут затронуть всего имущества лица, если у него есть близкие родственники. Когда наследодатель составляет завещание, то руководствуясь правилами о резерве, он обязан распределять только ту долю наследуемого имущества, которой он имеет право распорядиться (от 3/4 до 1/4 всего наследуемого имущества в зависимости от наличия восходящих родственников и детей).
В Российской Федерации режим наследования недвижимости определяется законодательством того государства, где данная недвижимость находится. Таким образом, если в России откроется наследство в виде недвижимого имущества, и в круг его наследников войдет иностранец, то он будет наследовать на равных основаниях с российскими гражданами и может оставить все свое имущество или часть его одному или нескольким лицам (как входящим, так и не входящим в круг наследников по закону) либо государству (ст. 534 ГК РСФСР).
В заключение нельзя обойти вниманием коллизионные явления, возникающие в рамках двух институтов, тесно связанных с правом наследования: института наследственной трансмиссии и института недостойного наследника.
Суть наследственной трансмиссии заключается в том, что если наследник, неожиданно умрет, то право наследования может перейти к его собственным наследникам. Таким образом открывается новое наследство. Предположим, что в некой стране действует правило наследственной трансмиссии. Тогда наследование после умершего, не принявшего наследство наследника, представляет собой развитие первоначального отношения по наследованию. В силу этого, здесь будет действовать закон той страны, где открылось первоначальное наследство. В противном случае новый наследник автоматически становится преемником умершего, и регламентацию открытия нового наследства будет осуществлять уже та правовая система, которой подчинен вторичный наследодатель.
И, наконец, решение вопроса о том, является ли то или иное лицо недостойным к наследованию, подчиняется нормам той правовой системы, которая контролирует правоотношения по наследованию в целом. Устранение от наследования не имеет ничего общего с ограничением правоспособности или дееспособности гражданина. Оно устанавливается нормой материального наследственного права и дает отрицательную квалификацию правопреемнику умершего.
Одним из государств, использующих в своем законодательстве данный институт, является Иран. Отметим, что наследственные отношения в этой стране регулируются, главным образом, двумя нормативными актами: Гражданским кодексом, принятым в 1928 г., с изменениями от 1991 г., и Законом по делам об опеке 1940 г.
Объявление лица недостойным наследником осуществляется в рамках регламентации наследования по закону (варасат). Права наследования лишены иноверцы и лица, совершившие умышленное убийство наследодателя (помимо случаев необходимой самообороны). Не могут наследовать также супруги, если один из них обвинил другого на суде в супружеской измене. Лишены права на наследование и незаконнорожденные дети. Препятствием к наследованию считается также наличие других законных наследников более близкой степени родства.
Аналогичным образом законодательство Российской Федерации предусматривает, что некоторые из наследников по закону могут быть не допущены к наследованию. Как следует из статьи 534 ГК РСФСР 1964 г., завещатель может лишить права наследования одного или нескольких наследников по закону. Отечественное законодательство не устанавливает точного перечня лиц, которым отказано в наследовании. Кроме того, оно не требует указывать причины лишения индивидуумов права наследования. Но в отличие от законодательства Ирана, ГК РСФСР содержит некоторые ограничения применительно к институту недостойного наследника. Так, нельзя полностью лишить наследства несовершеннолетних и нетрудоспособных детей, нетрудоспособных родителей и супруга, а также иждивенцев.
Выше были рассмотрены основные коллизионные принципы, используемые национальным правом государств в вопросах наследования. Не вызывает сомнений, что различные подходы к установлению права, регламентирующего наследование, приводят к возникновению довольно значительных расхождений в практике межгосударственных отношений. Чтобы избежать этого, государства стремятся согласовать коллизионные вопросы наследования. Эффективнейшим средством такого согласования является институт международных договоров по наследованию, который и будет рассмотрен в следующем параграфе.
16.3. Международные договоры как средство регулирования наследственных отношений
Рассматривая международный договор как инструмент правовой регламентации отношений по наследованию, обратимся к многосторонним нормотворческим актам - конвенциям. Прежде всего, эти документы призваны регулировать процесс правоприменения в ситуации с наследованием. Это - Конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений (совершена в Гааге 5-го октября 1961 г.) и Конвенция о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества (совершена в Гааге 1-го августа 1989 г.).
Для установления компетентного правопорядка приведенные конвенции предлагают в зависимости от сложившейся ситуации использовать:
- законодательство той страны, гражданством которой лицо обладало до своей смерти или к моменту составления завещания;
- законодательство того государства, где лицо обычно или постоянно проживало до времени своей кончины или в то время, когда оно сделало завещательное распоряжение;
- законодательство того государства, где постоянно находилось недвижимое имущество, выступающее предметом наследования.
Физическим лицам, подпадающим в той или иной форме под действие конвенций, предоставляется возможность осуществить выбор и иного права для регламентации правоотношений в сфере наследования недвижимого имущества и формирования завещательных распоряжений. Укажем, что Гаагская конвенция 1961 г. просто констатирует право лица на обладание таким выбором, в то время как. Гаагская конвенция 1989 г. уже требует юридического оформления подобного выбора посредством составления соответствующего заявления. Форма заявления, его содержание и иные требования определяются по законам той страны, где оно составляется (ст. 3 Конвенции от 5 октября 1961 г. и ст. 3-5 Конвенции от 1 августа 1989 г.)
Данные конвенции разрешают и применение права той страны, с которой у лица имеется наиболее тесная связь (ст. 1 Конвенции от 5 октября 1961 г., ст. 5 Конвенции от 1 августа 1989 г.). Предположим, что некое лицо проживает не менее 5 лет на территории одного государства, но при этом остается гражданином другого государства. В подобных обстоятельствах Гаагская конвенция 1961 г. позволяет применение права того, другого государства. Такой же режим правоприменения установлен и / для ситуации, когда гражданин одного государства поддерживает контакты с другой страной, причем настолько тесные, что применение права первого государства представляется абсолютно нереальным. Гаагская конвенция 1989 г. устанавливает, что применение законов государства, с которым лицо - участник правоотношений по конвенции, поддерживает реальную связь, возможно лишь тогда, когда право этого государства не предусматривает, какими именно нормативными актами следует руководствоваться .
Конвенции, разумеется, обладают и специфическими, присущими только им, свойствами. Так, согласно Гаагской конвенции 1989 г. коллизионные принципы призваны устанавливать и действительность соглашения по наследованию - документа особого рода, который составляется участниками правоотношений по наследованию и определяет, когда возникают права на наследство, и как они изменяются или прекращаются (ст. 9-12).
По Гаагской конвенции 1989 г. недопустимо возникновение наследственных притязаний друг к другу у лиц, находящихся под юрисдикцией различных государств, если неясна очередность, с которой осуществляется призыв к наследованию (ст. 13). Данная статья позволяет избежать возникновения проблем с наследованием имущества, если в правопорядке того или иного государства не содержится норм об официальном признании факта смерти лица. Примечательна и другая особенность этой Конвенции. Она провозглашает очевидную взаимосвязь между правом государства, которому лицо желает подчинить режим наследования своего недвижимого имущества, и объемом этого имущества.
Заслуживает внимания также стремление Гаагской конвенции 1989 г. избежать возникновения негативных последствий в ситуации, когда государство, в котором находится наследуемое имущество, устанавливает некие особые правила для его наследования, исходя из экономических, социальных или политических мотивов. Статья 15-я данной конвенции провозглашает недопустимым всякое неблагоприятное воздействие на нормы национальных правовых систем.
Основной отличительный признак Гаагской конвенции 1961 г., по существу, сформулирован в самом наименовании документа. Очевидно, что наряду с правоприменительными предписаниями, конвенция не может не содержать положений, относящихся к самим завещаниям и их правовой природе. Так, согласно этим положениям признаются завещательные распоряжения, сделанные в соответствии с формальными требованиями того или иного закона (ст. 3, 4).
Применение коллизионных норм в Конвенции не зависит от требований взаимности. Иными словами, ее положения применяются, даже если в правоотношениях, которые она регламентирует, участвуют лица, не являющиеся гражданами государства-участника конвенции. По этой Конвенции, любые предписания, если они ограничивают допускаемые формы завещательных распоряжений на основании возраста, гражданства и других личных качеств завещателя, считаются относящимися к вопросам формы (ст. 5, 6)1.
Положения, регулирующие процесс установления соответствующего права, содержит и Гаагская конвенция о праве, применимом к имуществу, распоряжение которым осуществляется на началах доверительной собственности и о его признании от 1 июля 1985 г.
Эта Конвенция обладает, пожалуй, наибольшим числом различных специфических деталей. Так, содержащийся в ней порядок установления права существенно отличается от того, что предложен рассмотренными выше документами. Она избегает применения коллизионных привязок, которые известны по предыдущим конвенциям (закон гражданства, закон места постоянного проживания и др.), и рекомендует лицу, передающему наследуемое имущество (учредитель-settlor) самому избрать право. Этому лицу вменяется в обязанность сформулировать мотивы своего выбора в специально подготовленном акте (ст. 6). Если лицо не выбрало право, то применяются предписания той правовой системы, с которой наследование доверительной собственности наиболее тесно связано. Для установления такой правовой системы, Конвенция предлагает прибегнуть к ряду формул, указывающих, к законодательству какого государства следует обратиться. Правда, эти формулы несколько отличаются от приведенных ранее и предстают в следующем виде:
- законодательство страны, на территории которой действует доверительный собственник наследуемого имущества(или группа таких собственников, объединенных в некое корпоративное образование (возможно, юридическое лицо));
- законодательство страны - места нахождения центра управления трастом, фондом (ст. 7).
Данные формулы также призваны указать, нормами и предписаниями какой именно страны следует руководствоваться в правоотношениях между собой лицам, участвующим в процессе наследования доверительной собственности.
Гаагская конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц от 2 октября 1973 г. и Вашингтонская конвенция о единообразном законе о форме международного завещания от 26 октября 1973 г. регламентируют, разумеется, уже совсем иные вопросы.
Первый из названных документов закрепляет стремление государств - его участников - к учреждению международного сертификата по установлению круга лиц, допущенных к управлению движимым (и недвижимым) имуществом умершего. Такой сертификат составляется компетентным органом, как правило, судебной или административной инстанцией, в государстве-месте обычного проживания умершего. Процедура признания сертификата осуществляется путем простого оглашения. Возможна, правда, и иная форма признания сертификата, когда решение принимает тот же компетентный орган. Акт признания сертификата предоставляет его владельцу право при простом предъявлении принимать (равно как и добиваться принятия) любые защитные и срочные меры в отношении наследуемого имущества со дня вступления сертификата в силу и в течение всей процедуры его признания (ст. 10-11).
Вторая из указанных конвенций регламентирует применение так называемого единообразного закона о форме международного завещания. В ней содержатся две группы требований. Во-первых, договаривающиеся государства обязаны (не позднее 6-и месяцев с момента вступления в силу данной Конвенции) внести в свое законодательство правила составления международного завещания. Принимая к действию нормативные акты о международном завещании, государство может использовать в них либо текст единообразного закона о форме международного завещания в соответствии с Приложением I к Конвенции, либо его перевод на официальный язык данной страны. Вашингтонская конвенция 1973 г. допускает внесение исправлений в нормотворческие документы государства-участника, чтобы обеспечить вступление в силу Приложения к Конвенции.
Во-вторых, договаривающиеся государства обязаны создать институт уполномоченных лиц для оформления международного завещания. За границей функциями таких лиц облечены консульские и дипломатические представители (ст. 1-2). Согласно Вашингтонской конвенции 1973 г., для того чтобы соответствовать заданной форме, завещание должно быть собственноручно выполнено наследодателем и им же подписано. Наследодателю вменяется в обязанность сделать об этом заявление в присутствии двух свидетелей и уполномоченного лица. Свидетелям и уполномоченному лицу вовсе не обязательно что-либо знать о содержании завещания. В случае, если наследодатель не в состоянии подписать завещание, он оповещает об этом уполномоченное лицо (о чем делается запись в завещании) и указывает, кто подпишет завещание от его имени. При этом наследодатель руководствуется правовыми предписаниями того государства, на территории которого действует это уполномоченное лицо (ст. 3-5).
Россия не участвует ни в одной из рассмотренных конвенций. Поэтому опыт Российской Федерации в сфере международно-правовой регламентации отношений по наследованию следует, пожалуй, изучать на примере двусторонних соглашений.
Прежде всего, к ним относятся договоры об оказании правовой помощи. Они могут именоваться по-разному, но с точки зрения содержания образуют единую группу документов о правовом сотрудничестве. Роль этих актов в процессе регламентации наследования состоит в том, что они комплексно регулируют все существенные аспекты правоотношений по данному вопросу. Во-первых, они устанавливают один из основных принципов, которому подчиняются правоотношения по наследованию. Речь идет о принципе уравнивания в правах. Как утверждает Конвенция СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г., граждане каждой из договаривающихся сторон могут наследовать на территории других договаривающихся государств имущество или права по закону или по завещанию на равных основаниях и в том же объеме, что и граждане данной договаривающейся страны.
В этом соглашении и актах, подобных ему, понятие «объем прав, связанных с наследованием», включает в себя не только непосредственно право на наследование имущества, но и Право к составлению и отмене завещания на имущество, находящееся на территории другой договаривающейся страны (а также наследственные права, которые могут быть осуществлены в будущем).
Во-вторых, такие документы традиционно определяют право государства, которое полномочно регламентировать порядок наследования движимого и недвижимого имущества. Хотя, ответа на вопрос, что именно следует считать имуществом движимым, а что - недвижимым, соглашения не содержат. Составители соглашений, видимо, рассчитывали, что государства сами в состоянии произвести необходимую квалификацию. Применительно к движимому имуществу, договоры о правовой помощи придерживаются правила, что порядок наследования определяется по законодательству той страны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Подобные формулировки можно найти в Договоре между Российской Федерации и Республикой Молдова о правовой помощи и правовым отношениям по гражданским, семейным и уголовным делам от 24 февраля 1994 г. (вступил в силу для РФ 4 августа 1994 г.).
Договоры, заключенные Россией с государствами не членами СНГ (например. Соглашение между Российской Федерацией и Республикой Литва о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 21 июля 1993 г. (вступило в силу для РФ 23 февраля 1995 г.)) также предлагают использовать закон последнего места жительства для определения правовой системы, регламентирующей право наследования движимого имущества.
Право наследования недвижимого имущества определяется по законам государства - места его нахождения. Такой порядок установлен, например. Конвенцией СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г.
В договорах об оказании правовой помощи, заключенных Российской Федерацией с республиками, ранее входившими в СССР, отчетливо прослеживаются два критерия определения юрисдикции государств, применительно к наследованию имущества: гражданство, или место постоянного проживания наследодателя. Уместно утверждать, таким образом, что эти документы придерживаются принципов дуализма. Укажем, что договорам об оказании правовой помощи, заключенным в 50-60-е годы СССР с другими социалистическими странами (Венгрия, ГДР, Польша, Чехословакия) были свойственны и иные, монистические подходы к наследованию имущества. Они состояли в том, что определение юрисдикции наследуемого имущества осуществлялось на основании лишь одного из указанных выше критериев.
Соглашения о правовой помощи и правовых отношениях устанавливают режим правоприменения не только для различных категорий имущества, но и для отдельных его видов. Речь идет о выморочном имуществе. Остановимся на проблеме обоснования выбора права, способного регламентировать наследование такого имущества. Как уже неоднократно указывалось, если ушедшее из жизни лицо имело при жизни место проживания в другом государстве и не успело составить завещательное распоряжение, наследование движимого имущества этого лица осуществляется по законам данного другого государства. Однако, если такое лицо умирает, не оставив наследников, может возникнуть спор по поводу дальнейшей судьбы его имущества. Одно государство вправе предъявлять наследственные претензии на это имущество по праву нахождения последнего на его территории («право оккупации», существует в США, Австрии). Однако, и другая страна может считать себя так называемым дальним наследником (ultimus haer) такого имущества и в силу этого требовать перехода его под свой контроль.
Как же установить тот компетентный правопорядок, который способен регулировать переход выморочного имущества по наследству? Соглашения об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам предлагают следующий механизм. Наследование выморочного движимого имущества осуществляется в соответствии с законами того государства, гражданином которого наследодатель являлся к моменту своей смерти. Недвижимое выморочное имущество переходит к тому государству, на территории которого оно находится. Такие правила установлены в том же Договоре о правовой помощи и правовых отношениях между Российской Федерацией и Республикой Молдова от 25 февраля 1994 г.
В-третьих, соглашения об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам определяют, какому законодательству подчиняется форма завещания. Так, Соглашение между Российской Федерацией и Республикой Азербайджан о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 декабря 1992 г. (вступило в силу для РФ 20 января 1995 г.) устанавливает, что способность лица составлять и, соответственно, отменять завещание, а также форма такого завещания, определяются законодательством того государства, гражданством которого обладал наследодатель в момент составления своей последней воли. Однако для признания завещания действительным достаточно, чтобы было соблюдено законодательство той договаривающейся стороны, на территории которой оно было составлено. Это положение применяется и в случае отмены завещания.
Признание действительности завещания может осуществляться и по законодательству того государства, в котором наследодатель имел постоянное место жительства к моменту составления завещания. Так было предусмотрено, например. Договором о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенным между СССР (Россией) и Грецией от 21 мая 1981 г. Этот же документ, в отличие от вышеприведенного нормотворческого акта, утверждает, что признание завещания действительным может осуществляться и на основании законодательства того государства, гражданством которого завещатель обладал к моменту своей кончины2.
В-четвертых, договоры об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам регулируют порядок производства по делам о наследовании. Рассматриваемые документы обычно устанавливают, что производство по делам о наследовании недвижимого имущества ведут учреждения той договаривающейся страны, на территории которой это имущество находится. Производство по делам о наследовании движимого имущества ведут органы того государства, где постоянно проживал наследодатель. Неоднократно уже приводившийся договор между Российской Федерацией и Республикой Молдова, однако, допускает, что производство по делу о наследовании могут вести и учреждения той договаривающейся страны, на территории которой находится движимое наследуемое имущество. Основанием для этого служит соответствующее заявление наследника или отказополучателя.
В-пятых, договоры о правовой помощи предусматривают, что органы одного договаривающегося государства обязаны предпринять весь предусмотренный национальным законодательством комплекс мер по охране наследуемого имущества. Как указано в Соглашении о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенном между Российской Федерацией и Республикой Кыргызстан 14 сентября 1992 г. (вступило в силу в марте 1995 г.), органы, ответственные за принятие мер по охране наследуемого имущества после смерти гражданина другой договаривающейся страны, обязаны немедленно уведомить дипломатическое или консульское учреждение о смерти наследодателя, а также о лицах, претендующих на наследство, и об иных обстоятельствах, касающихся наследства (наличие завещания, место пребывания возможных наследников, размер и стоимость наследства).
Необходимо отметить, что здесь перечислены, разумеется, не все соглашения об оказании правовой помощи, которые Россия заключила, став самостоятельным субъектом международного права. Так, Федеральным законом от 10 января 1997 г. был ратифицирован Договор об оказании правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам между Российской Федерацией и Исламской Республикой Иран от 5 марта 1996 г. Договор о правовой помощи по гражданским делам, заключенный между Союзом Советских Социалистических Республик и Королевством Испанией от 26 октября 1990 г. был ратифицирован уже Российской Федерацией 30 июля 1996 г.
Особой оценки заслуживает деятельность дипломатических представительств и консульских миссий в сфере охраны наследственных прав граждан РФ за рубежом. Необходимость срочного принятия мер по охране в одной стране наследственных прав граждан другого государства возникает на практике довольно часто. В такой ситуации незаменимо участие консула. Получив информацию об открывшемся наследстве, консул незамедлительно сообщает все необходимые сведения о наследстве и наследниках в Министерство иностранных дел того государства, гражданством которого обладает наследодатель. Согласно консульским конвенциям, заключенным Российской Федерацией, консул обладает полномочиями представлять интересы российских граждан, если эти граждане не в состоянии своевременно защитить свои права и не назначили управляющего.
Так, консульские конвенции, заключенные Российской Федерацией с Великобританией и Швецией, предусматривают, что если гражданин представляемого государства претендует на долю в имуществе, оставшуюся после смерти лица - гражданина одного из государств-участников конвенции, то интересы этого гражданина представляет консул. В Консульской конвенции, заключенной СССР (Россией) с КНР от 16 декабря 1954 г., консул имеет право представлять гражданина РФ в судах государства пребывания без какой-либо доверенности.
Консулу (равно как и дипломатическому представительству) поручается принять по описи вещи гражданина РФ, умершего в государстве пребывания консула (или стране - месте нахождения дипломатического представительства, соответственно). Регламентация данного процесса составляет еще одну сферу применения положений договоров о правовой помощи. Согласно этим документам движимое имущество передается учреждениям, компетентным заниматься делами о наследовании, дипломатическому представительству или консульскому учреждению. Затем это имущество поступает к наследникам. Последние должны в установленный срок рассчитаться с кредиторами наследодателя и получить разрешение на вывоз имущества (если это необходимо), а также выполнить нормы законодательства договаривающегося государства в области перевода наследуемых сумм.
Одним из необходимых условий получения наследником из одного государства имущества, оставшегося в другом государстве, является своевременная уплата в этом другом государстве всех налогов с наследуемого имущества. В следующем параграфе будет рассмотрена эта сторона процесса наследования.
16.4. Вопросы налогообложения в наследственных отношениях международного характера
Налоги, взимаемые c наследства (inheritance tax, в США еще используется наименование death tax), распространены повсеместно. Законодательная практика различных стран демонстрирует общность взглядов, утверждая, что налоги на наследство необходимы для покрытия затрат, понесенных государством при вступлении наследника в права владения, а также на возмещение похоронных и административных расходов. Общим критерием для различных стран является установление взаимозависимости между режимом налогообложения наследуемого имущества и налоговым статусом владельца этого имущества.
Иными словами, если лицо на момент своей смерти постоянно проживало в том или ином государстве, налоги на передачу наследства должны взиматься со всей собственности, которая принадлежала ему на момент кончины, независимо от того, где это имущество расположено. Факт простого пребывания иностранного гражданина на территории данного государства означает, что налог на наследство взимается только в отношении того имущества, что было расположено на территории этого государства. Исчисление налога для иностранцев и его уплата, как правило, производятся на тех же основаниях, что и для отечественных граждан. Таким образом, речь идет о предоставлении иностранцам национального режима.
Налог, взимаемый с имущества, переходящего от одного собственника к другому в порядке наследования (он так и именуется - налог с наследства), тесно связан с налогом взимаемым с имущества переходящего от одного собственника к другому в виде дара (налог с дарения). Эти налоговые платежи взаимоувязаны между собой, поскольку оба подлежат уплате с имущества, право на которое переходит к новому владельцу не в результате коммерческой сделки. Связующим компонентом является то обстоятельство, что названные виды налогов имеют одинаковые ставки и порядок определения облагаемой суммы. Укажем, что, видимо, в силу данной взаимосвязи, приведенные виды государственных доходов принято объединять в одну группу налогов: налоги на переход права собственности на состояние (wealth transfer taxes).
В США, Германии, Великобритании налогообложение наследств осуществляется, главным образом, на центральном (федеральном) уровне. Исключение из правила составляет Швейцария, где налоги с наследств взимаются на уровне кантонов, что, несомненно, приводит к появлению особенностей такого налогообложения на уровне каждого из кантонов. В Российской Федерации напротив, принят единый налог с наследства и дарений.- Весьма парадоксальная ситуация сложилась в Канаде, где действующим законодательством не предусмотрены ни налог с дохода, составляющего предмет накоплений, ни налог на собственный капитал. В силу этого, ни на уровне правительства, ни, соответственно, на уровне администраций провинций специальные налоги на наследство и на дарение не взимаются. Налогообложение имущества, переходящего от одного собственника к другому как в пределах семьи, так и вне ее, осуществляется посредством применения налогов на доход.
Следует коснуться содержания трех основных элементов налогов на наследство: предмета (объекта) налогообложения, способа обложения налогом наследств и ставки налогообложения. Ответ на вопрос, что же составляет предмет налогообложения крайне прост и, по существу, уже приведен выше: это материальные и нематериальные вещи, хотя перечень таких вещей отличается известным разнообразием. Так, в США, Германии, Великобритании - это недвижимость, личная собственность, физически расположенные на территории этих стран на момент потери лицом права собственности, валюта и неосязаемая личная собственность. Последняя включает в себя долю от доходов в акционерном капитале компании, участие в товариществе или доверительном фонде. В Германии к неосязаемой личной собственности также относятся вклады в страховые компании, денежные средства, хранимые на банковских счетах, а к личной собственности - ценные бумаги. В этой стране налог с наследства взимается только с тех вкладов и тех средств, что принадлежат физическим лицам.
Законодательство Российской Федерации на сегодняшний момент предлагает одно существенное дополнение к процессу налогообложения наследств. Оно предусматривает, что форма наследования - по закону ли или по завещанию - не оказывает какого- Ниже речь будет идти только о налогах с наследства либо влияния на процесс начисления налога. Помимо традиционных видов недвижимого имущества, в России налог уплачивается, когда физические лица принимают в порядке наследования садовый домик, транспортное средство, предмет антиквариата и т. д. Движимое имущество включает в себя также и ювелирные изделия. С 1 января 1993 г. налог на наследства стал распространяться, по аналогии с США, и на то, что можно назвать неосязаемой личной собственностью. Это - суммы, находящиеся на вкладах в банках и других кредитных учреждениях, и средства, которые содержатся на именных приватизационных счетах. Налог стал также взиматься со стоимости имущественных и земельных долей, с валютных ценностей и стоимостного выражения ценных бумаг в валюте РФ и в иностранной валюте.
Различают две формы взимания налога с наследств. Так, одним государствам свойственно взимать налог со всей стоимости наследуемого имущества (estate-type). Отчасти, подобный тип налогообложения нашел применение в Великобритании, Северной Ирландии и США. В этих государствах в целях расчета налога на первой стадии устанавливают налог с суммарной стоимости имущества умершего. Далее рассчитывают предварительный налог с оценочной стоимости налогооблагаемого имущества и суммарной стоимости налогооблагаемого дарения, не включенного в общую стоимость собственности умершего.
В иных странах налогом облагается только доля каждого получателя имущества (inheritance-type). Такое взимание налоговых платежей наблюдается в России, где налог с имущественных и земельных долей, переходящих в порядке наследования исчисляется с их стоимости. Необходимым условием налогообложения является документальное подтверждение акта выдела долевой собственности наследодателя..
Ставки обложения налогом наследств устанавливаются, исходя из принадлежности (по степени родства) наследника к тому или иному налоговому классу. Каждому классу свойственен свой размер налоговых ставок, повышающихся при уменьшении степени родства. От налогового класса зависит и размер налогооблагаемого имущества.
Интересен в этом отношении опыт Германии. В этом государстве существует четыре группы плательщиков налога на наследство. Величина ставки налогообложения зависит от размера оценочной стоимости имущества. Так, супруги и дети, получая наследство, оценочная стоимость которого равна 50 тысяч марок, уплачивают налог в 3 процента с этой стоимости. При стоимости имущества свыше 100 миллионов марок, ставка налога на наследство составляет уже 35 процентов. Для внуков и родителей наследодателя минимальный размер налогового платежа возрастает до 6-ти процентов. Повышается размер и максимальной ставки налога (50 процентов). Родители уплачивают налог и на дарение (вместе с братьями и сестрами). При этом минимальный размер налоговой ставки составляет 11 процентов, а максимальный достигает уже 65 процентов. Наиболее обременительным налогообложение является для всех остальных наследников. Максимальная ставка налога, который они вынуждены уплачивать, может достигать 70-и процентов.
Однако, не все государства прибегают именно к такому методу расчета подлежащего уплате налога. Так, в ЮАР ставка налога на наследство не зависит от принадлежности лица к кругу наследников и едина для всех, кто постоянно проживает на территории ЮАР (ее величина - 25 процентов с суммарной оценочной стоимости имущества). Налог с наследств в ЮАР уплачивают не только физические лица, но и правосубъектные образования, обладающие статусом юридического лица - компании.
Российская Федерация, подобно Германии, на сегодняшний день придерживается «многоступенчатой» системы определения ставки налогов с наследства и с дарений. Однако, в Российской Федерации прослеживается устойчивая взаимосвязь между величиной налога и размером минимальной, установленной законом, месячной оплаты труда. От 5 до 20 процентов налога уплачивают лица (в зависимости от принадлежности к кругу наследников) при наследовании имущества стоимостью в пределах от 850-и до 1700-кратного минимального размера оплаты труда. При наследовании имущества стоимостью от 1701 до 2550-кратного размера минимальной месячной оплаты труда и, соответственно, выше 2550-кратного, при расчете налога уже наблюдается сочетание двух величин: установленного размера минимальной месячной оплаты труда и процентной ставки от стоимости имущества.
Как показывает международный опыт, налогам на наследство свойственны высокие уровни предельных налоговых ставок. Однако наблюдается любопытная деталь: в общей сумме поступлений в бюджет государства доля от налогообложения наследств невелика (менее 1-го процента). Это объясняется тем, что практически во всех странах действуют системы разрешенных вычетов из сумм наследования, подлежащих налогообложению. Так, например, в облагаемую сумму не включаются возмещения по страхованию. В ряде стран, в частности в Германии, значительная часть стоимости земельной собственности и жилых домов подлежат вычету. Нельзя не учитывать и фактор льготного налогообложения (например, при налогообложении имущества, переходящего к благотворительным фондам).
Налогообложение наследуемого имущества все же остается выгодным государству, поскольку, по существу, предоставляет ему право участвовать в разделе имущества и, таким образом, нередко, приобретать весьма значительные его части. Коль скоро мы коснулись правоотношений по налогообложению наследств, то нельзя пройти мимо такой проблемы, как устранение избыточного налогового бремени. Именно здесь необходимо упомянуть о специальных международных актах - двусторонних соглашениях об устранении двойного налогообложения в отношении наследования недвижимости. Эти нормотворческие документы содержат указания, какими именно методами государству следует руководствоваться при определении своей налоговой юрисдикции.
В заключение, укажем, что практика принятия международных соглашений по наследованию уже сейчас позволяет выявить некоторые тенденции развития этой формы регулирования. Одна из них состоит в том, что регламентация правоотношений в сфере наследования, вероятно, будет осуществляться посредством многостороннего регулирования вопросов наследования. Очевидным стимулом к этому является непрерывное углубление разнообразных форм сотрудничества между странами и народами. Многосторонние соглашения, по-видимому, и позволят создать прочную основу для подготовки двусторонних договоров по наследованию и, следовательно, большей детализации тех норм, которые регламентируют разрешение вопросов наследования.

Глава 17. ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
17.1. Коллизионные принципы в сфере международных трудовых отношений
Наряду с гражданско-правовыми отношениями предметом международного частного права являются также трудовые отношения с иностранным элементом. Право, регулирующее трудовые отношения, носит двойственный характер: ему кроме частноправового элемента присущ и элемент публично-правовой. По мнению Л. А. Лунца нельзя сказать, чтобы было ясно, какие вопросы относятся к публично-правовым, а какие - к гражданско-правовым элементам трудового права. В.П.Звеков считает, что система норм, воздействующих на трудовые отношения с иностранным элементом, образует подотрасль международного частного права - международное частное трудовое право, состоящее из материально-правовых и коллизионных предписаний2. В числе источников международного частного трудового права значительную роль играют уставы и положения о персонале международных организаций, что обусловлено особенностями транснациональных трудовых отношений.
В области трудовых отношений сложились следующие основные коллизионные принципы.
1. Свобода выбора права (автономия воли-1ех voluntaris). Этот принцип применяется в Великобритании, Италии, Канаде, ФРГ, Польше. Например, согласно ст. 32 Закона Польши 1965 г. о международном частном праве «стороны могут подчинить трудовые правоотношения выбранному им закону, если он находится во взаимосвязи с этими правоотношениями».
2. Закон места работы (lex loci laboris). В соответствии с этим принципом к иностранцам применяется закон страны места работы. Он закреплен в законодательствах Австрии, Албании, Венгрии, Испании, России, Швеции и др. стран. Например, в соответствии с § 51 венгерского Закона о международном частном праве 1979 г. к трудовому правоотношению, если нормативный акт не предусматривает иного, применяется закон того государства, на территории которого следует выполнять работу.
3. Закон места нахождения работодателя. В соответствии с этим коллизионным принципом, если согласно трудовому договору работу следует выполнять на территории нескольких государств, то к трудовому отношению следует применять закон места нахождения, места жительства или места коммерческой деятельности работодателя.
4. Закон флага судна (lex flagi). Трудовое соглашение работника, исполняющего службу на водном или воздушном транспорте, регламентируется законом страны, где регистрировано транспортное средство. Например, согласно ст. 57 КТМ РФ порядок приема на работу членов экипажа судна (в т. ч. иностранцев), их права и обязанности, условия труда и оплаты труда, а также порядок и основания их увольнения определяются законодательством Российской Федерации о труде и КТМ РФ.
5. Закон гражданства работодателя (lex patriae, lex nationalis). Например, если работники венгерского работодателя выполняют работу за границей по командировке или на более длительной зарубежной службе, то к правовому отношению следует применять венгерский закон. Данный принцип применяется также и тогда, когда место работы определить точно невозможно (например, ввиду командировок) или работа подлежит исполнению в двух или более странах.
6. Закон страны заключения контракта о найме (lex loci contarctus). Например, по законодательству Англии и США к трудовым отношениям, заключенным в этих странах, применяется местное право.
По мнению российских ученых экстратерриториальное применение трудового права допустимо в трех случаях: а) с помощью заключения социального соглашения; б) допустимо дополнение трудового права какой-либо страны путем заимствования определенных элементов из иностранного права; в) иностранное право применяется во всех случаях, когда коллизионные нормы прямо отсылают к иностранному закону '.
Любое государство вправе запретить на своей территории применение норм иностранного трудового права, если они противоречат публичному порядку.
Некоторые государства стремятся расширить экстратерриториальное действие своего трудового законодательства.
К таким актам, например, относятся Законы США о справедливых условиях труда, об инвалидах, о запрете дискриминации пожилых трудящихся. Эти законы действуют не только на территории США, но распространяются на трудовые отношения проживающих за рубежом американских граждан с американскими компаниями, функционирующими за пределами США.
В Российской Федерации применение законодательства о труде государств-членов СНГ возможно лишь на базе соответствующих межгосударственных соглашений
17.2. Международно-правовое регулирование условий труда иностранцев
Всеобщая декларация прав человека 1948 г. признает за каждым человеком право на труд, на свободный выбор работы, на справедливые и благоприятные условия труда и на защиту от безработицы (ст. 23).
Государства-участники Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах 1966 г. признают право на труд, которое включает право каждого человека на получение возможности заработать себе на жизнь трудом, который он свободно выбирает или на который он свободно соглашается и предпримут надлежащие шаги к обеспечению этого права (ст. 6). Участвующие в этом Пакте государства признают право каждого на справедливые и благоприятные условия труда, включая, в частности: а) вознаграждение, обеспечивающее как минимум всем трудящимся справедливую зарплату и равное вознаграждение за труд равной ценности без какого бы то ни было различия. Кроме того должны быть гарантированы условия работы, отвечающие требованиям безопасности и гигиены, одинаковую для всех возможность продвижения по работе на соответствующие более высокие ступени исключительно на основании трудового стажа и квалификации.
Конвенции и рекомендации МОТ. МОТ является одной из старейших специализированных учреждений ООН. Она создана в 1919 г. в соответствии с Версальским мирным договором. Одной из основных задач МОТ сводится к подготовке и принятию конвенций и рекомендаций по вопросам условий труда и жизни трудящихся. Российская Федерация участвует в 47 конвенциях МОТ.
Так, в 1958 г. МОТ одобрила Конвенцию «Дискриминация в области труда и занятий», в 1949 г. -Конвенцию «О трудовых статьях в договорах, заключенных государственными органами власти» и Конвенцию «О трудящихся-мигрантах», в 1975г.- Конвенцию «О злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения».
Конвенция 1949 г. «О трудящихся-мигрантах (пересмотренная)» устанавливает, что государство-член МОТ, участвующее в данной конвенции, обязуется предоставлять без дискриминации по признаку национальности, расы, религии или пола, иммигрантам, законно пребывающим на его территории, условия не менее благоприятные чем те, которыми пользуются его собственные граждане в отношении таких вопросов, как заработная плата, рабочее время, сверхурочные работы и т. д.
Конвенции и рекомендации МОТ защищают мигрантов на всех стадиях. Приоритет в полномочиях и надзоре над вербовкой мигрантов должен быть у компетентных государственных органов власти (Конвенция № 97). В соответствии с Рекомендацией № 100 мигранты не должны оплачивать проезд в страну по найму. Рекомендация № 97 предусматривает освобождение работников от уплаты таможенных пошлин по прибытию к месту работы и им должна оказываться помощь в обустройстве и получении соответствующей работы. Ряд конвенций МОТ определяет вопросы, в частности такие как: минимальный размер и форма выплаты зарплаты, условия труда, техника безопасности, поощрение, социальное обеспечение, здравоохранение и безопасность, права профсоюзов, свобода передвижения и право обращения в суд.
Согласно Рекомендации № 151 мигранты имеют право обжаловать решение о досрочном прекращении их занятости и не несут расходов на осуществление административных или юридических процедур, если они выдворены из страны.
Ряд вопросов, касающихся условий труда, закреплены в Конвенциях «О прекращении трудовых отношений» 1982 „г., «Об оплачиваемых отпусках» 1970 г., «О равноправии граждан страны и иностранцев и лиц без гражданства в области социального обеспечения», «О сохранении прав в области социального обеспечения» 1982 г., «О свободе ассоциаций и защиты права на организацию» 1948 г.
В декабре 1990 г. Генеральная Ассамблея ООН приняла Международную конвенцию о защите прав всех трудящихся -мигрантов и членов их семей. Согласно ст. 8 Конвенции трудящиеся-мигранты и члены их семей могут свободно покидать любое государство, включая государство своего происхождения. По окончании своего пребывания в государстве работы по найму трудящиеся-мигранты имеют право переводить свои заработанные средства и сбережения, в соответствии с применимым законодательством соответствующего государства, вывозить свое личное имущество и вещи.
Международные нормы по защите мигрантов содержатся в двусторонних договорах, конвенциях, принятых в рамках ООН, МОТ и других организаций.
Двусторонние договоры в большом количестве стали заключаться в 60-х годах. Испытывая острый дефицит в рабочей силе, ряд западноевропейских стран, в частности, Бельгия, Нидерланды, ФРГ, Франция, Швейцария заключили двусторонние договоры об импорте рабочей силы с Алжиром, Испанией, Грецией, Португалией, Турцией, Марокко и Тунисом.
В 70-е годы развивающиеся страны подписали договоры о вербовке рабочих под государственным надзором. В качестве примера можно упомянуть соглашение между Бангладеш и Ливией; Оманом и Ираном; Иорданией и Габоном. В двусторонних договорах решаются следующие вопросы:
- статус компетентного органа государства, занимающегося вопросами направления трудящихся в зарубежные страны;
- порядок обмена информацией и уведомление о вакансиях. Должна ли страна эмиграции обмениваться со страной иммиграции? Каким образом рабочие из стран эмиграции могут получать информацию о наличии индивидуальных вакансий или однопрофильных групповых вакансий?
- нелегальные мигранты. Каков порядок урегулирования статуса мигрантов, если их въезд, пребывание и занятость являются незаконными? Должны ли они быть отправлены обратно? Обязана ли страна эмиграции принять их назад?
- список кандидатов. Каким образом страна эмиграции должна составлять списки кандидатов, желающих получить работу за рубежом? Какие сведения о трудящихся необходимо включать в список?
- предварительный отбор. Несет ли компетентный орган отправляющей стороны ответственность за предварительный отбор из списка кандидатов тех лиц, которых можно считать подходящими на предлагаемые вакансии?
- медицинское обслуживание. Должны ли кандидаты пройти до отбора медицинское обследование? Если да, то врач какой страны должен проводить обследование?
- въездные документы. Какие удостоверения личности, визы, паспорта и другие документы требуются для въезда?
- вид на жительство и разрешение на трудоустройство. Обязаны ли трудящиеся-мигранты получать разрешение на проживание и трудоустройство в принимающей стране? Если да, то кто их выдает? Сколько должно быть разрешений?
- трудовой договор. Должен ли к договору прилагаться основной договор или образец договора? Должен ли он составляться на нескольких языках?
- жилище. Кто несет расходы на жилище, когда рабочий приезжает в страну миграции?
- юрисдикция. В случае возникновения спора между сторонами договора, должен ли решаться вопрос согласно законодательства той страны, где возник этот спор?
Трудовые правоотношения в рамках СНГ. Учитывая важность в области миграции трудовых ресурсов в странах СНГ, в целях сближения национальных законодательств и обеспечения гарантий прав трудящихся-мигрантов в сфере трудовых отношений Межпарламентская ассамблея государств-участников СНГ приняла рекомендательный законодательный акт «Миграция трудовых ресурсов в странах СНГ». Действие этого документа распространяется на трудящихся-мигрантов и членов их семей, органы власти и управления, субъекты всех форм хозяйствования, занимающиеся направлением граждан для трудовой деятельности за границу, привлечением на территорию республики рабочей силы в соответствии с международными соглашениями и двусторонними межгосударственными договорами. В соответствии со ст. 3 трудовой миграцией признается: а) выезд граждан за границу для получения оплачиваемой работы по договору (контракту); б) въезд граждан других государств для получения оплачиваемой работы на территорию государства, гражданами которого они не являются; в) приграничная (маятниковая) трудовая миграция трудящихся-мигрантов сопредельных территорий в целях получения оплачиваемой работы на территории другого государства с учетом проживания на территории государства выезда.
В ст. 5 Рекомендательного законодательного акта закреплен коллизионный принцип 1ех 1ос11аЬоп8. В частности, въезд граждан на территорию государства трудоустройства, пребывание и выезд осуществляются в соответствии с действующим на территории государства трудоустройства законодательством и соответствующими соглашениями. Соответствующие органы могут потребовать досрочного прекращения трудовых отношений и возвращения трудящегося-мигранта в государство выезда в случаях нарушения им законодательства.
Ограничения на въезд трудящихся-мигрантов допускаются лишь в случаях, прямо предусмотренных в законодательстве государства трудоустройства. Въезд трудящихся-мигрантов может быть ограничен: а) с учетом ситуации во внутреннем рынке труда; б) по соображениям национальной безопасности; в) в целях обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения; г) для определенных категорий лиц, совершавших преступления против мира, человечества или иные тяжкие преступления, предусмотренные в законодательстве государства трудоустройства.
В Рекомендательном законодательном акте закреплен еще один важный принцип - принцип равенства. При заключении договоров (контрактов) о трудоустройстве трудящиеся-мигранты имеют равные права с гражданами государства при приеме на работу и расторжении трудовых отношений, установлении условий оплаты труда, режима работы, охраны здоровья и гигиены труда, социальной защиты трудящихся-мигрантов. Не допускается дискриминация трудящихся-мигрантов и членов их семей по признаку национальности, расы, религии и пола.
Трудящимся-мигрантам из стран СНГ гарантируется признание на всей территории дипломов, свидетельств об образовании, соответствующих документов о присвоении звания, разряда, квалификации и других необходимых для трудоустройства документов, полученных в государстве выезда, а также трудового стажа, включая стаж на льготных условиях и по специальности.
Право трудящегося-мигранта на жизнь и охрану здоровья гарантируется в соответствии с действующим законодательством государства постоянного места жительства и государства трудоустройства. Возмещение ущерба, причиненного здоровью трудящегося-мигранта вследствие увечья либо иного повреждения здоровья, связанного с исполнением трудовых обязанностей, а также вследствие наступления смерти потерпевшего производится государством, законодательство которого распространяется на трудящегося-мигранта в момент получения увечья или иного повреждения здоровья.
Наниматели (работодатели) должны обеспечить уполномоченные органы и трудящихся-мигрантов объективной информацией о характере работы, оплаты труда и условиях проживания, социального обеспечения, медицинского обслуживания, проезда трудящихся-мигрантов и членов их семей к месту трудовой деятельности и возвращения в государство выезда.
В апреле 1994 г. Российская Федерация, Украина, Молдова, Армения подписали Соглашение о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов. В дальнейшем к этому соглашению присоединились Таджикистан, Казахстан, Узбекистан, Кыргызстан, Азербайджан и Белоруссия. Оно регулирует основные направления сотрудничества государств-участников в области трудовой деятельности и социальной защиты лиц и членов их семей, которые постоянно проживают на территории одного из государств и осуществляют свою трудовую деятельность на предприятиях, учреждениях, организациях всех форм собственности на территории другого государства-участника Соглашения. В ст. 1 Соглашения заложен коллизионный принцип применения закона страны места работы (lex loci laboris). Под «стороной трудоустройства» понимается государство, на территории которого трудящиеся-мигранты, прибывшие из другого государства, осуществляют свою трудовую деятельность на условиях трудового договора (контракта). Порядок привлечения работников, квалификационные, возрастные и иные требования к ним устанавливаются стороной трудоустройства исходя из действующего на ее территории законодательства. Численность принимаемых работников определяется на основе двусторонних соглашений.
Каждая из сторон Соглашения признает (без легализации) дипломы, свидетельства об образовании, соответствующие документы о присвоении звания, разряда, квалификации и другие необходимые для осуществления трудовой деятельности документы и заверенный в установленном на территории стороны выезда порядке их перевод на государственный язык стороны трудоустройства или русский язык.
Трудовая деятельность работника оформляется трудовым договором (контрактом), заключенным с работодателем на государственном языке стороны трудоустройства и русском языке, в соответствии с трудовым законодательством стороны трудоустройства, который вручается работнику до его выезда на работу.
Налогообложения трудовых доходов работников стороны трудоустройства осуществляется в соответствии с законодательством страны трудоустройства.
Вопросы пенсионного обеспечения работников и членов их семей регулируются Соглашением о гарантиях прав граждан государств-участников СНГ в области пенсионного обеспечения от 13 марта 1992 г. или/и двусторонними соглашениями.
Трудящиеся-мигранты пользуются социальным страхованием и социальным обеспечением (кроме пенсионного) в соответствии с действующим на территории стороны трудоустройства законодательством. Их медицинское обслуживание осуществляется за счет работодателя (нанимателя) стороны трудоустройства на одинаковом уровне с ее гражданами.
Порядок возмещения работнику вреда, причиненного увечьем, профессиональным заболеванием либо иным повреждением здоровья, связанные с исполнением им трудовых обязанностей, регулируется законодательством стороны трудоустройства (если иное не предусмотрено отдельным соглашением).
Двусторонние договоры РФ. Российская Федерация заключила большое количество двусторонних договоров, в которых отражены вопросы регулирования труда иностранцев. В частности, таковыми являются:
- Российско-китайское Соглашение о принципах направления и приема китайских граждан на работу на предприятиях, в объединениях и организациях России, 1992 г.;
- Российско-вьетнамское Соглашение о принципах направления и приема вьетнамских граждан на работу на предприятиях, в объединениях и организациях Российской Федерации, 1992г.;
- Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Армения о трудовой деятельности и социальной защите граждан Российской Федерации, работающих на территории Республики Армения, и граждан Республики Армения, работающих на территории РОССИЙСКОЙ Федерации, 1994 г.;
- Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь о трудовой деятельности и социальной защите граждан Российской Федерации, работающих на территории Республики Беларусь, и граждан Республики Беларусь, работающих на территории Российской Федерации, 1993 г.;
- Соглашение между Правительством Российской Федерации и Республики Молдова о защите граждан Российской Федерации и Республики Молдова, работающих за пределами границ своих государств, 1993 г.;
- Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Украины о трудовой деятельности граждан России и Украины, работающих за пределами границ своих государств, 1993 г.;
- Соглашение между Правительствами государств СНГ о сотрудничестве в области охраны труда 1994 г., о порядке расследования несчастных случаев на производстве, происшедших с работниками при нахождении их вне государства проживания, 1994 г.; о временном признании прав на возмещение вреда, причиненного работникам увечьем, профессиональным заболеванием либо иным повреждением здоровья, связанным с исполнением ими трудовых обязанностей, 1994 г.;
- Соглашение о гарантиях прав граждан государств-участников Содружества Независимых Государств в области пенсионного обеспечения 1992 г. 17.3. Трудовые права мигрантов и иностранцев
По мнению зарубежных специалистов около 80 млн. человек живет сейчас в чужих странах (не считая бывшего Советского Союза и Югославии) и их число постоянно растет. Каждый год постоянно эмигрирует около 1 млн. человек, кроме того еще 1 млн. ищет политического убежища в разных странах. К этому следует также прибавить еще 18 млн. беженцев, которые покинули свои дома из-за природных катастроф или из-за преследования по политическим мотивам1.
Трудящиеся-мигранты - это лица, которые занимались, занимаются или будут заниматься оплачиваемой деятельностью в государстве, гражданами которого они не являются.
В соответствии с Концепцией государственной миграционной политики, утвержденной Постановлением Правительства Российской Федерации 1996 г., основными задачами государственной миграционной политики являются защита прав и интересов мигрантов; соблюдение государственных интересов при реализации миграционных программ и мероприятий, совершенствование системы иммиграционного контроля; регулирование миграционных потоков с учетом социально-экономического развития принимающего региона, национальной совместимости, специфики психологии мигрантов в климатических особенностях мест расселения; создания условий приема и размещения мигрантов, стимулирующих их активное участие в процессе адаптации к существующему социально-экономическому положению.
Миграция - это совокупность различных по своей природе территориальных перемещений населения, сопровождающихся изменением места жительства. Миграция может различаться по причинам (добровольная или вынужденная), типу (внешняя и внутренняя), виду (возвратная и безвозвратная). Вынужденная миграция может быть внешней (лица, ищущие убежища, в том числе беженцы) и внутренней (перемещенные лица, вынужденные переселенцы и др.), возвратной и безвозвратной.
Незаконная миграция может быть внешней и внутренней (в том числе вынужденной и добровольной). Внешняя трудовая миграция относится к добровольной возвратной, может быть незаконной. Переселение рассматривается как безвозвратный вид миграции.
Субъектами внешней миграции являются: а) эмигранты, в том числе граждане России, выезжающие с ее территории по причинам политического, экономического и этнического характера, а также по личным мотивам (воссоединение семей, вступление в брак); лица ранее прибывшие на территорию Российской Федерации и получившие статус беженцев либо вынужденных переселенцев, выезжающие с ее территории; б) эмигранты транзитные - граждане бывшего Союза ССР, не являющиеся гражданами России, постоянно проживающие в государствах -бывших республиках Союза ССР и прибывающие в Россию с целью упрощения процедуры выезда в третьи страны; в) иммигранты-иностранцы (иностранные граждане и лица без гражданства), прибывшие в Россию (находящиеся на территории Российской Федерации) в поисках убежища, в том числе с намерением подать ходатайство о предоставлении им статуса беженца в соответствии с Конвенцией ООН 1951 г.. Протоколом к ней 1967 г. и Законом Российской Федерации «О беженцах»; г) иммигранты транзитные - иностранцы, прибывающие в Россию с целью упрощения процедуры выезда в третьи страны. Субъектами вынужденной миграции являются лица, ищущие убежища на территории Российской Федерации, в том числе: а) граждане бывшего Союза ССР; б) граждане государств - бывших республик Союза ССР, в том числе граждане Российской Федерации; в) граждане других государств; г) лица без гражданства (апатриды); д) лица, имеющие двойное гражданство (бипатриды).
Субъектами незаконной миграции являются: а) эмигранты неконтролируемые граждане Российской Федерации, выезжающие с территории государств - бывших республик Союза ССР в другие иностранные государства; б) эмигранты нелегальные -граждане Российской Федерации, нелегальным способом выезжающие за рубеж или пересекающие государственную границу Российской Федерации с иностранными государствами; в) иммигранты незаконные, к которым относятся: иностранцы, у которых объявленная цель въезда не соответствует их намерениям; иностранцы, въезжающие по поддельным документам; иностранцы, прибывающие в Россию нелегально, в том числе через государства - бывшие республики Союза ССР.
Временными иммигрантами являются лица, имеющие визу и разрешение на работу на определенный период. Некоторые из них совершают ежедневные поездки через границу. Другие являются сезонными рабочими и приезжают всего лишь на несколько недель или месяцев. Временные работники обычно имеют очень низкий уровень социальной защиты, поскольку они не живут в стране достаточно длительный период, чтобы внести свою долю в систему социального страхования. В США временные работники не могут получить пособие по инвалидности, поскольку они не платили налогов. Они также не получают пособия по безработице. Большинство стран Персидского залива, которые ввели бесплатное медицинское обслуживание для своих граждан, не распространяют его на иммигрантов.
Нелегальные иммигранты обычно находятся в наиболее ненадежном положении, поскольку в любое время они могут быть депортированы. Однако это не означает, что они полностью лишены каких-либо прав. Например, в 1982 г. Верховный суд США постановил, что дети нелегальных иммигрантов могут иметь свободный доступ к системе образования, поскольку Конституция США провозглашает равную защиту закона для всех людей, вне зависимости, являются ли они гражданами или иностранцами. Им также может быть предоставлена медицинская помощь. В Японии нелегальные рабочие получают компенсацию за несчастные случаи на работе.
Иммигрантами могут быть граждане конкретного государства, имеющие статус «постоянно проживающего». Они имеют доступ к большинству общественных институтов, включая социальное страхование, образование, жилье и здравоохранение. Обычно их нельзя вынудить покинуть страну, если они вдруг окажутся безработными. В ряде стран иммигранты имеют право голоса, хотя в этом отношении часто устанавливаются ограничения. Например, в Нидерландах иностранцы, прожившие минимум пять лет, имеют право голоса, но только на выборах в местные органы. В некоторых случаях они также могут сами быть избранными: в Швеции в 1988 г. 100 иностранцев были избраны в муниципальные советы. Наиболее часто встречающимся ограничением для постоянно проживающих является то, что они не имеют права занимать государственные должности. Например, в Австралии они не могут стать государственными служащими.
Согласно Закона о правовом положении иностранцев в Литовской Республике 1991 г. иностранцы, находящиеся на постоянном жительстве в Литовской Республике, могут заниматься любой трудовой или хозяйственной деятельностью, если она не запрещена законами Литвы и если для занятия такой деятельностью не предусматривается обязательное условие - иметь гражданство Литовской Республики. Закон Молдовы о правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Молдова 1994 г. гласит: иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно проживающие в Молдове, имеют право на труд и защиту труда в соответствии с действующим законодательством. Однако иностранные граждане и лица без гражданства не могут назначаться на должности или заниматься деятельностью, для которой в соответствии с действующим законодательством необходимо гражданство Республики Молдова.

<< Предыдущая

стр. 8
(из 10 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>