<< Предыдущая

стр. 10
(из 102 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

совместную деятельность. Взносы и личный вклад могут быть са-
мыми различными и определяются они самими участниками товари-
щества. Поэтому совершенно справедливо это и не отражается в
наименовании "полное товарищество".

Если сравнить ПТ с кооперативом, то можно увидеть, что
кооператив (артель) в большей степени вовлекает в свою деятель-
ность личность, нежели полное товарищество. В действительности же
полной является только ответственность товарищей вовне.

Полное товарищество - это соединение двух или более лиц
для ведения за общий счет хозяйственной деятельности от имени
товарищей под прямую, неограниченную и солидарную ответствен-
ность всех товарищей (при недостатке средств у самого товари-
щества).

Полное товарищество - это сравнительно несложная организа-
ция. Однако известное обособление имущества ПТ приводит к тому,
что она есть нечто большее, чем строго личные обязательства,

!!46

которыми связаны лица, объединяющиеся в простом товариществе,
не признаваемом нашим законодательством юридическим лицом. И
тем не менее личностный элемент (участие своим трудом) здесь
очень значителен. Во-первых, он характеризуется крайней заинтере-
сованностью всех товарищей в совместной деятельности. Отсюда
вытекает высокая бдительность и строгий контроль каждого по
отношению к делам своих товарищей. Во-вторых, поскольку от
каждого участника зависит очень многое в деятельности этой кор-
порации в целом, то объединение лиц основывается на доверии.
Само собой разумеется, что доверенных лиц оказывается, в конеч-
ном счете, не так много и поэтому для полного товарищества
характерно ограниченное число участников. Юридическую форму,
называемую "полным товариществом", не следует использовать на
предприятиях, требующих большого количества участников либо
больших капиталов. Попутно следует заметить, что личностный элемент
в ПТ все же превалирует. Размеру доли имущества не придается
решающего значения, потому что при наступлении ответственности
будет задействовано все другое имущество, имеющееся в наличии у
участников.

Из доверительных отношений, которые свойственны полному
товариществу, вытекают и особенности управления им. Формально
какие-либо органы управления чаще всего отсутствуют и решения
принимаются по согласию всех, если в договоре не указано иное,
допустим, по большинству голосов. При этом используется такой
принцип: один товарищ имеет один голос, независимо от доли его
имущественного или личного участия. На практике же обычно
выделяется лидер, который и доминирует в отношениях между
товарищами. Кроме того, товарищество может избрать лидера, но
при этом используется принцип единогласия,
& противном случае
доверительность в отношениях оказывается недостаточной. Управле-
ние делами могут поручить и нескольким товарищам. Но что харак-
терно, каждый участник ПТ вправе действовать от имени товарищес-
тва, если учредительным договором не установлено, что все его
участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдель-
ным участникам (ст. 72, п. 1 ГК).

Если решено вести дела совместно, то его участникам для
совершения каждой сделки требуется согласие всех участников
товарищества (ст. 72, п. 1 ГК).

Поручение вести дела товарищества одному или нескольким
участникам обязывает остальных участников для совершения сделок
от имени товарищества получить доверенность от тех, на кого
возложено ведение дел товарищества (ст. 72, п. 1 ГК).

!!47

Случается в управлении и такое, когда участники недовольны
действиями кого-либо из них и обвиняют его либо в нарушении,
причем грубом, своих обязанностей, либо усматривают в его дей-
ствиях неспособность к разумному ведению дела. В таком случае на
основании судебного решения товарищи могут внести в учредитель-
ный договор необходимые изменения. Аксиомой является то, что
каждый должен действовать в интересах товарищества, в соответст-
вии с его целями и не выходить за предмет деятельности товари-
щества.

В связи с этим возникает вопрос о наименовании полного
товарищества. В принципе фирменное наименование должно содер-
жать имена всех его участников с добавлением "полное товарищес-
тво", допустим "Лукьянов и брат". Но если товарищей много, то
проблематичным становится вопрос об удобстве использования этого
наименования на практике. Поэтому ГК РФ разрешает указывать
имя одного или нескольких товарищей с добавлением слов "и ком-
пания" и слова "полное товарищество".

Наряду с фамилиями участников наименование ПТ может вклю-
чать и другие дополнения, являющиеся чистой фантазией или свя-
занные с деятельностью предприятия. Однако принципиально важно,
чтобы дополнительные символы не вводили в заблуждение относи-
тельно вида или объема деятельности предприятия либо положения
владельца предприятия. Например, фирменное наименование "Фрук-
товая контора" для деревенской овощной лавки было бы столь же
вводящим в заблуждение относительно размеров предприятия, как и
дополнительный символ "международное" для предприятия, которое
преимущественно ведет дела внутри страны.

Особое значение в полном товариществе имеют финансовые
вопросы. Они напрямую связаны с вопросами имущественного ха-
рактера и прежде всего с вкладами каждого участника.

Вклады могут быть различными не только по размерам, по
ценности, но и по характеру взносов. Взносы с этой точки зрения
могут передаваться в собственность товарищества или в пользование.
Знать это особенно важно, отмечал Г.Ф. Шершеневич, 1) чтобы
определить, на ком лежит риск гибели или повреждения вещи;
2) чтобы решить судьбу вещи при ликвидации товарищества.(*1) Обыч-
но это отражается в учредительном договоре.

Каждый член товарищества участвует в прибылях и убытках
своего предприятия пропорционально своему вкладу. Это принципи-
альная схема. Но от нее могут быть отступления. Допустим, если

(**1) См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. С. 110.

!!48

личное участие кого-либо из товарищей по сравнению с другими
явно превалирует, оно может особо вознаграждаться либо в учре-
дительном договоре отражаются большие его притязания на при-
быль. Не исключено и другое: например, часть годовой прибыли
делится пропорционально вкладу, а часть поровну. Не допускается
устранение кого-либо из участников товарищества от участия в
распределении прибыли или убытков.

Прибыль дается только чистым доходом, который подсчитыва-
ется путем сравнения баланса за два смежных года. Однако часть
прибыли может быть направлена на различные нужды товарищества,
как-то: создание запасного капитала или резервных фондов. Но об
этом участники должны договориться заранее и решение должно
быть принято единогласно до распределения прибыли.

Жизненным же нервом полного товарищества является усилен-
ная ответственность товарищей по всем обязательствам товари-
щества. Она может быть охарактеризована по двум позициям:

а) по масштабу - неограниченная. Хотя у товарищества име-
ется обособленное имущество, которым оно отвечает по своим долгам,
в случае его недостаточности взыскание кредиторов может быть
обращено также и на имущество участников. Такая, опасность угро-
жает каждому товарищу, что заставляет их весьма серьезно подхо-
дить к подбору участников и рассчитывать только на тех людей,
которых они хорошо знают и питают полное доверие;

6) в зависимости от характера ответственности - солидарная.
Это означает ответственность друг за друга: один за всех или все
за одного. Иначе говоря, требование о взыскании может быть
обращено к любому из участников товарищества, к одному или
нескольким сразу.

В законодательстве пока не проработан вопрос о порядке не-
сения ответственности: должны ли кредиторы обращаться по этому
поводу к конкретным участникам ПТ после предъявления предвари-
тельных требований к товариществу или напрямую к любому из
участников. Вопрос этот слишком серьезен, чтобы законодатель
оставил его без внимания. Дело в том, что в случае ликвидации
товарищества его участники окажутся в исключительно неблагопри-
ятных условиях, если не будет установлен предварительный порядок
обращения требований к товариществу в целом. Срок исковой дав-
ности (3 года) слишком велик. Такое положение несправедливо еще
и потому, что против иска, вытекающего из договоров, заключенных
товариществом в процессе его деятельности, отдельному участнику,
конечно, труднее защититься. Чтобы избежать такой опасности, есть
только одно средство - не вступать в полное товарищество. Но это,

!!49

конечно, не выход из положения. Поэтому законодателю следует
учесть это обстоятельство и предпринять меры для того, чтобы
полная ответственность не была несправедливо тягостна и опасна
для участников товарищества, прекратившего свое существование.
Можно, например, установить более краткие по сравнению с общим
правилом сроки исковой давности.

В законе срок существования полного товарищества не
устанавливается. Однако практика показывает, что полное товари-
щество не отличается прочностью. Главная причина его нестабиль-
ности носит самый прозаический характер и заключается в разног-
ласиях участников, которые могут возникать по любому поводу: по
управленческим, инвестиционным, сбытовым и другим вопросам.

Зачастую товарищество прекращается в связи с выходом из
него или смертью хотя бы одного из членов. Закон, однако, ука-
зывает лишь такие основания ликвидации товарищества в качестве
бесспорных, как решение об этом самих участников, решение суда
о ликвидации товарищества по причине ненадлежащей регистрации
или осуществления деятельности, запрещенной законом, либо совер-
шение грубых нарушений закона. Другие же обстоятельства (выход
или смерть кого-либо из участников, признание без вести отсутству-
ющим, недееспособным и т.п.) могут служить основанием для изме-
нения состава участников полного товарищества и продолжения его
существования, но только если это предусмотрено учредительным
договором товарищества или соглашением остающихся участников. В
течение двух лет на выбывшего может быть возложена ответствен-
ность по обязательствам ПТ, возникшим на момент его выбытия.

Участник товарищества может передать свою долю другому
лицу (другому участнику либо даже третьему лицу), но уступка пая
строго контролируется и на то необходимо получить согласие всех
остальных участников. Лицо, которому передана доля, получает все
права и несет ответственность по обязательствам товарищества, в
том числе наравне с другими участниками по обязательствам, воз-
никшим до его вступления в товарищество.

Итак, полное товарищество является наиболее предпочтитель-
ным в случаях, если его участники:

1) вносят большой личный вклад в предприятие в форме
живого труда или знаний;

2) намерены личным трудом работать на предприятии;

3) стремятся к одинаковому участию в капитале;

4) контролируют риск полной личной ответственности.

!!50

3. Товарищество на вере или коммандитное
товарищество (КТ)

Товарищество на вере иначе еще называют комменда или ком-
мандитным товариществом (фр. commandant - командовать, распо-
ряжаться, господствовать; лат. commendere - поручать).

Комменда получила широкое распространение в средние века.
Первоначальная форма комменды была товарная. Купец, не прини-
мавший участие в самом морском плавании, доверял отправлявше-
муся в-торговое путешествие купцу известные товары для торга
ими, а прибыль распределялась между отправлявшимися в плавание
и оставшимся в безопасности на суше (обычно в пропорции 3:4 и
1:4). Затем товарная комменда видоизменилась и превратилась в
денежную. Такая форма комменды открывала возможность участия
не только купцов, имеющих товары, но и людей, имеющих капиталы,
однако непосредственно не занимающихся торговлей (аристократия,
церковнослужители и т.п.).

Основу института комменды составляло стремление использо-
вать свой капитал. Но в силу технических особенностей, а может
быть; и психологических качеств, собственник капитала предпочитал
предпринимательскую деятельность более спокойную, более отдален-
ную от непосредственного ведения дела. При этом, однако, он считал
необходимым сохранить за собой достаточно влиятельное положение,
казавшееся ему необходимым и по личным его условиям для него
возможным.

Таким образом, предпринимательский капитал составлялся из
взносов вкладчиков и самих организаторов предприятия.

Степень использования права на участие зависела от личности
соучастников. Тут могли быть вдовы, сироты, передавшие свои
средства, и предприниматели, которые зорко следили за ходом дела.

Но всегда бросался в глаза тот факт, что коммандитное товарищес-
тво составлялось из двух групп участников с весьма различным
положением. С одной стороны, организаторы дела, все вершившие,
а с другой - группа участников, обладавших одинаковыми правами

на управление, независимо от предоставленной ими доли капитала.

Организаторы дела (один или несколько) имели преобладающее
влияние. Связанные необходимостью согласия своих товарищей, они
тем не менее имели широкие полномочия и в случае нужды могли
обходиться без их содействия, особенно при решении текущих во-
просов. Более того, остальные участники стремились всячески укре-
пить авторитет руководителей - организаторов дела - и подталки-

<< Предыдущая

стр. 10
(из 102 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>