<< Предыдущая

стр. 12
(из 51 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

лицами и их учредителями (участниками).

Рассмотрим данную проблему применительно к таким
юридическим лицам как ХО. (*1).

Действия учредителей (участников) ХО, направленные
на учреждение последнего являются односторонней
сделкой. В соответствии со ст. 41 ГК, сделками признаются
действия граждан и организаций, направленные на
установление, изменение или прекращение гражданских
прав и обязанностей. В качестве существенных признаков
любой сделки наука гражданского права называет:

1) существование выраженной вовне воли, воле-
изъявления, сделки всегда совершаются по воле физических и
юридических лиц в отличие от событий, наступление которых
не зависит от воли участника общественных отношений;

2) направленность сделки на достижение опреде-
ленного правового результата - установление, изменение
или прекращение правоотношений;

3) именно гражданским законом (а не уголовным,
административным) определяются правовые последствия
таких действий как сделки;
4) сделка - это всегда правомерное действие.

(**1) Положения данного параграфа в полной мере могут относится ко всем
юридическим лицам частного права. Правовая сущность отношений,
возникающих при создании юридических лиц публичного права - иная.

-68-

Рассмотрим с данных позиций действия учредителей
(участников), направленные на создание ХО:


1. Такие субъекты права как юридические лица не
могут появляться в результате тех или иных событий, (*1), для
их возникновения всегда необходима воля уже
существующих участников правоотношений - физических
или юридических лиц. Воля участников, направленная на
возникновение нового субъекта права, юридического лица
в форме ХО, всегда выражена в письменном виде: в
учредительном договоре для ООО, ОДО, ПО и КО;
учредительном договоре и решении учредительного
собрания, оформленного протоколом - в отношении АО.
Внешним выражением воли участников, направленной на
возникновение ХО, является и их обращение в
государственные органы с целью регистрации созданного
ими общества. Факт государственной регистрации наделяет
уже возникшее общество правами юридического лица.

2. Воля учредителей направлена на создание нового
субъекта гражданского права - ХО. Таким образом,
правовой результат деятельности учредителей (участников)
ХО состоит не только в возникновении целого комплекса
различных гражданских правоотношений, но и в появлении
нового участника таких отношений - созданного ими ХО.
Гражданско-правовую природу подобного результата трудно
отрицать.
3. Право на упреждение предпринимательских

(**1) Этим они отличаются от физических лиц, людей, рождение которых
не зависит от чьей-либо воли (даже при желании родителей или иных
лиц иметь ребенка, его появление на свет зависит от целого ряда фак-
торов, а потому всегда относится к категории событий). Различные
основания возникновения физических и юридических лиц, подтверждают
точку зрения о там, что реальными субъектами гражданского права
являются лишь лица физические, а юридические лица - это фикции, по-
рожденные правам и субъективной волей участников правоотношений
со специальной целью.

-69-

юридических лиц, включая ХО, вытекает из содержания
целого ряда законов Украины: <О предпринимательстве>, <О
предприятиях в Украине>, <О хозяйственных обществах>.
Основания и порядок возникновения таких юридических
лиц предусмотрены в этих же нормативных актах. В
будущем данные отношения будут регламентироваться
также и ГК Украины.

4. Учреждение хозяйственных обществ и наделение их
имуществом - это правомерное действие. Уголовным
преступлением является лишь т. н. фиктивное предпринима-
тельство - создание или приобретение субъектов
предпринимательской деятельности (юридических лиц) без
намерения осуществлять предпринимательскую
деятельность, причинившее материальный ущерб
государству, банку, кредитному учреждению, другим
юридическим лицам или гражданам (ст. 148 - 4 УК).

Таким образом, мы видим, что действия,
направленные на учреждение юридических лиц, носят
черты гражданско - правовой сделки. Определив эту сделку
как одностороннюю, мы в то же время отмечаем, что
закрепляется она в таких документах как учредительный
договор или решение учредительного собрания,
оформленное протоколом. Объясняется это следующим
образом: названные документы выполняют в данном случае
двойную функцию - они фиксируют условия договора
между учредителями (участниками), в которых
определяются порядок их совместной деятельности
направленной на создание и обеспечение деятельности ХО;
а также условия односторонней сделки между
учредителями (участниками), с одной стороны (здесь мы
имеем дело со множественностью лиц в обязательстве), и
создаваемым ими обществом - с другой. Поскольку
общество до момента государственной регистрации не
обладает правами юридического лица, то данную сделку
можно рассматривать как сделку с отлагательным усло-

-70-

вием - она вступает в силу в случае осуществления
государственной регистрации созданного общества. (*1).

Следует отметить, что отношения между ХО и его
участниками до момента государственной регистрации
общества носят исключительно корпоративный характер
(круг субъектов корпоративного права отличается от круга
субъектов гражданского права, о чем уже упоминалось
выше), и только после обретения обществом статуса
юридического лица эти отношения одновременно становятся
и гражданско - правовыми.

Отношения участия в ХО могут возникнуть и после
его государственной регистрации:

а) в результате перемены лиц в обязательстве (уступки
корпоративных прав, их перехода по наследству или в
результате правопреемства), которая совершается с согласия
самого ХО (в акционерном обществе такое согласие не
нужно);

б) в случае вступления а в общество новых
участников - в данном случае имеет место и договор с
обществом, (*2), и договор с участниками, (*3); в акционерном
обществе договор с участниками не заключается.
Основным обязательством, возникающим между

(**1) Можно ли заключить одностороннюю сделку с еще не существующим
участником правоотношений, если существует определенная уверенность
в том, что такой субъект в течение определенного времени возникнет?
Нормы ГК о наследовании позволяют положительно ответить на дан-
ный вопрос. Так, ст. 527 к числу наследников относит детей умершего,
зачатых при его жизни и рожденных после его смерти. Исходя из содер-
жания данной нормы, к моменту составления завещания в круг наслед-
ников может включаться еще не существующий субъект гражданских
отношений - не родившийся, но уже зачатый ребенок.
(**2) Данный договор оформляется двумя документами: заявлением лица о
вступлении в общество и решением общества о принятии нового участ-
ника.

(**3) Путем внесения изменений в уже существующий учредительный дого-
вор или изложения его в новой редакции.

-71-

обществом и его участниками на основании односторонней
сделки или договора между ними, является инвестиционное
обязательство. Сторонами такого обязательства выступают:
участник ХО и само ХО.

Понятие инвестиционной сделки (договора) является
новым для нашего права, хотя широко известно за рубежом.
В инвестиционном обязательстве одна сторона (инвестор)

обязуется передать другой стороне (получателю
инвестиций) в собственность или пользование определенное
имущество, включая денежные средства, ценные бумаги,
права интеллектуальной собственности и иные
имущественные права, а получатель инвестиций обязуется
выплачивать инвестору предусмотренную условиями
сделки (договора) долю полученной им прибыли.

Применительно к ХО это означает, что участник
инвестирует деятельность общества, взамен приобретая
право на определенную долю прибыли, полученной
этим обществом. Инвестиционные обязательства
характерны для ХО любой организационно - правовой
формы, они связывают общество и его участников,
независимо от того, когда последние вступили в общество -
на момент его учреждения или впоследствии.

Следует учитывать, что по общему правилу участник
осуществляет инвестирование не самостоятельно, а наряду
с иными участниками. По существу речь может идти о
совместном инвестировании деятельности ХО. Условия
такого совместного инвестирования определяются
учредительным договором между участниками. Таким
образом, участник ХО, с одной стороны, связан
инвестиционным обязательством с самим ХО, а с другой -
условиями договора о совместной деятельности,
заключенного с иными участниками. Это и предопределяет
корпоративный характер складывающихся отношений,
которые как бы накладываются друг на друга, образуя
сложную систему взаимосвязей между отдельным

-72-

участником, их совокупностью и самим ХО.

Имеют ли участники ХО статус предпринимателей?
Действующее законодательство не позволяет пока ответить
на данный вопрос однозначно. С одной стороны, и Закон <О
предпринимательстве>, и ЗХО не предусматривают
обязательной регистрации участников ХО в качестве
субъектов предпринимательской деятельности. Участники
могут обладать или не обладать таким статусом, независимо
от факта их участия в ХО. С другой стороны, в
постановлении Пленума Верховного Суда Украины от
25.05.1998 г. № 13 <О практике рассмотрения судами дел о
коррупционных деяниях и иных правонарушениях,
связанных с коррупцией> дается недвусмысленное
разъяснение: <непосредственное участие... лица как
учредителя в создании предприятий надлежит рассматривать
как предпринимательскую деятельность, поскольку в
соответствии со ст. 8 Закона <О предпринимательстве>
учредитель с момента регистрации предприятия
приобретает статус предпринимателя>. Там же отмечается,
что только деятельность рядовых акционеров по вложению
средств в акционерные общества, держанию акций и
получению дивидендов не являются предпринимательской.
(п. 12 Постановления). Позиция Верховного Суда Украины
представляется ошибочной.

Анализ норм ЗХО показывает; что только в двух видах
ХО (ПО и КО) речь идет об обязательном осуществлении
их участниками (всеми или некоторыми из них)
предпринимательской деятельности. Однако, следует иметь
в виду, что такая деятельность осуществляется от имени
общества, за счет его имущества и под ответственность
прежде всего самого общества. Участники в данном случае
просто представляют общество в отношениях с третьими
лицами, а не являются самостоятельно действующими
предпринимателями.
В остальных ХО участники могут вообще не

-73-

принимать участия в непосредственном осуществлении
обществом своей предпринимательской деятельности, не

обязательным в большинстве случаев является даже их
участие в управлении обществом.

Таким образом, само по себе участие в ХО не
наделяет лицо статусом субъекта предпринимательской
деятельности. Участники инвестируют предприни-
мательскую деятельность ХО, получая за это часть его
прибыли. Такие доходы участников имеют пассивный
характер, а деятельность, хотя и направлена на получение
прибыли (дохода), но не всегда является предприни-
мательской. Даже если участник занимается непосред-
ственной предпринимательской деятельностью в обществе,
то действует он при этом как представитель общества, а не
самостоятельный предприниматель.

-74-

6. Хозяйственные общества, предприятия и
объединения хозяйствующих субъектов:
проблемы разграничения.

Ч.1 ст. 1 Закона <О предприятиях в Украине>
определяет предприятие как <самостоятельный
хозяйствующий уставный субъект, обладающий правами
юридического лица и осуществляющий производственную,

<< Предыдущая

стр. 12
(из 51 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>