<< Предыдущая

стр. 14
(из 51 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

юридически не закреплены. (*1).

Создание ХО включает два этапа:

организацию ХО - на данном этапе определяется круг
учредителей (участников) общества, разрабатываются и

(**1) Частично вопросы возникновения АО вследствие преобразования пу-
тем слияния, присоединения, раздела, выдела ХО урегулированы Положе-
нием о порядке регистрации выпуска акций и информации об их эмиссии в
ходе реорганизации обществ, утвержденном решением Государственной
комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 30.12.1998 № 221.


-80-

утверждаются учредительные документы ХО, частично или
полностью формируется начальный капитал (если это
предусмотрено законом или соглашением участников);


государственную регистрацию ХО - в результате
которой образованное учредителями (участниками)
общество обретает статус юридического лица и
одновременно субъекта предпринимательской деятельности,
что позволяет ему осуществлять предпринимательскую
деятельность, выступать участником различных
правоотношений - гражданских, трудовых, земельных,
финансовых, административных и пр.

-81-

2. Учредители и участники
хозяйственных обществ

Физические и юридические лица, совместными
усилиями которых создается ХО, и которые наделяют его
имуществом, именуются в ЗОХ учредителями и
участниками.

Прежде всего, возникает вопрос: чем отличаются
категории <учредитель> и участник>?

Исходя из содержания норм ЗОХ, можно сделать
следующие выводы:

1) в отношении всех обществ, кроме АО, категории
<участник> и <учредитель> совпадают, законодатель еще
до момента регистрации этих ХО именует лиц, участвующих
в их создании, участниками (на практике и в
законодательных актах очень часто эти лица именуются
учредителями, что юридически неточно);

2) термин <учредитель> законодатель использует
только применительно к АО, поскольку для данного вида ХО
характерно различное правовое положение учредителей и
участников (последние имеются только в ОАО, до его
регистрации именуются подписчиками на акции). Обе эти

-81-

категории обозначаются также общим термином
<акционеры>.

4.1 ст. 3 ЗХО закрепляет, что учредителями и
участниками общества могут быть предприятия,
учреждения, организации, а также граждане, кроме случаев,
предусмотренных законодательными актами Украины. Ч.3
этой статьи устанавливает, что иностранные граждане, лица
без гражданства, иностранные юридические лица, а также
международные организации также могут быть
учредителями и участниками хозяйственных обществ, кроме
случаев, установленных законодательными актами Украины
(для некоторых субъектов предпринимательской
деятельности законом ограничена доля иностранного
участия: например, страховые компании - 49% (в
определенных случаях до 51%). Ч.1 ст.26 ЗХО
дополнительно определяет, что учредителями АО могут
быть юридические лица и граждане.

Учредителями и участниками ХО могут выступать
любые физические и юридические лица, включая
иностранных субъектов права) кроме случаев
установленных законодательством Украины.

Государство через уполномоченные им органы также
может выступать учредителем и участником хозяйственных
обществ.

Какие же ограничения содержит действующее
законодательство в отношении участия в ХО?

Их несколько:

1. Не могут быть участниками ПО и участниками с
полной ответственностью в КО лица, которым законам
запрещено непосредственно заниматься предприни-
мательской деятельностью, поскольку данные категории
участников <занимаются совместной предпринимательской
деятельностью>, что закреплено в ст. 66 ЗХО.

Лица, которым законодательно запрещено заниматься
непосредственной предпринимательской деятельностью

-82-

определяются в самых различных нормативных актах:
ч.3,4,5 ст.2 Закона <О предпринимательстве>, ст. 2, 3, 5
Закона <О борьбе с коррупцией>, ст. 16 Закона <О
государственной службе>, Законы <О нотариате>, <О
милиции>, <О прокуратуре>,Декрет КМУ от 31.12.1992 г.
и др. К таким лицам относятся:

1) военнослужащие;

2) все категории государственных служащих, в том
числе работники правоохранительных, судебных органов и
органов юстиции, частные нотариусы;

3) депутаты всех уровней, за исключением депутатов
сельских поселковых, городских, районных, областных
Советов, которые осуществляют депутатские полномочия
без отрыва от производственной или служебной
деятельности

4) руководители государственных предприятий,
организаций, учреждений и их структурных подразделений;

5) лица, которым суд запретил заниматься опреде-
ленной деятельностью, не могут быть участниками ХО
осуществляющего такую деятельность, до истечения срока
установленного приговором суда;

6) лица, имеющие непогашенную судимость за кражи,
взяточничество и другие корыстные преступления;

7) нотариусы и др.

Например, ст. 5 Закона <О коррупции> закрепляет:
<Государственный служащий или иное лицо,
уполномоченное на выполнение функций государства, не
имеет права... заниматься предпринимательской
деятельностью непосредственно либо через посредников
или подставных лиц>.

2. Участниками и учредителями любых ХО не могут
быть (Закон <О борьбе с коррупцией>, Декрет КМУ <Об
упорядочении деятельности субъектов предпринима-
тельской деятельности, созданных при участии
государственных предприятий> от 31.12.92. № 24 - 92):

-83-


1) военнослужащие;

2) все категории государственных служащих, в том
числе работники правоохранительных, судебных органов и
органов юстиции,

3) депутаты всех уровней, за исключением депутатов
сельских поселковых, городских, районных, областных
Советов, которые осуществляют депутатские полномочия
без отрыва от производственной или служебной
деятельности;
4) государственные предприятия.
До принятия Закона <О борьбе с коррупцией>
субъекты указанные в п.1-3 могли приобретать
корпоративные права. В настоящее время многими
осуждается позиция законодателя отнесшего приобретение
корпоративных прав к коррупционному нарушению. Как уже
было сказано выше участники ХО не имеют правового
статуса субъектов предпринимательской деятельности.

3. В отношении некоторых разновидностей ХО
установлены дополнительные ограничения. Например,
учредителями инвестиционного фонда не- могут быть
юридические лица, доля государственного имущества в
уставном фонде которого превышает 25% (Положение об
инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях,
утвержденное Указом Президента Украины от 19.02.1994 г.
№ 55/94); учредителями, акционерами (.участниками)
коммерческих банков не могут быть Советы народных
депутатов всех уровней, их исполнительные органы,
политические, профсоюзный организации, союзы и партии,
общественные фонды (ч.2 ст.22 Закона <О банках и
банковской деятельности>).

-84-

3. Понятие учредительных документов
хозяйственного общества.
Требования законодательства
к их форме и содержанию


Правовой основой деятельности ХО наряду с
законодательством являются его учредительные документы.

Учредительные документы - локальные
правовые акты, в которых выражается воля
участников совместно учредить ХО, наделить его
имуществом, состоящим из вкладов участников, и
определяются права и обязанности самого общества и
его участников.

В учредительных документах отражены
индивидуальные особенности конкретного ХО - его
название, местонахождение, состав участников и др. В этих
документах участники конкретизируют общие нормы права
применительно к своим интересам и потребностям.

В общем виде требования к содержанию и
оформлению учредительных документов изложены в нормах
общего законодательства, и прежде всего в ЗХО.

Состав учредительных документов для отдельных
видов ХО различен. Ч. 1 ст. 4 ЗХО закрепляет, что АО, ООО,
ОДО создаются и действуют на основании учредительного
договора и устава. ПО и КО - на основании учредительного
договора.

Учредительный договор - гражданско - правовой
договор, регулирующий отношения между участниками в
процессе создания и деятельности юридического лица, а
также определяющий. Заключается в письменной форме
(простой или нотариальной) и вступает в силу с момента
заключения.

Устав - локальный нормативный акт, который
утверждается участниками ХО и регулирует вопросы
образования, деятельности и ликвидации ХО. Вступает в

-85-

силу с момента регистрации ХО. Правовая природа -
корпоративный нормативный акт. Устав не обладает
чертами гражданско - правового договора, поскольку в
предусмотренных законом случаях он может приниматься
или изменяться в соответствии с волей, выраженной
большинством участников ХО, а не каждым из них. Иначе
говоря, составляющие его нормы принимаются не
единогласно, как в договорных отношениях, а большин-
ством - корпоративно).

ЗХО четко не определяет какие вопросы должны
регулироваться учредительным договором, а какие уставом ХО.
Ч. 2 ст. 4 ЗХО закрепляет, что учредительные
документы должны содержать сведения:


о виде общества;


предмете и целях его деятельности;


составе учредителей и участников;


наименовании и местонахождении (ст.2 ЗХО содержит
требования к наименованию, (*1), ст.8 Закона <О предпри-
нимательстве>, а также п.4 Положения о государственной
регистрации субъектов предпринимательской деятельности,
утвержденное постановлением КМУ от 25.05.1998 № 740 -

(**1) Наименование общества должно содержать указание вида общества.
для полных и коммандитных обществ - фамилии (наименования) участ-
ников общества, а также другие необходимые сведения. Отражать в
наименовании основной предмет будущей деятельности общества не

<< Предыдущая

стр. 14
(из 51 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>