<< Предыдущая

стр. 41
(из 51 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

Исполнительный орган ООО может быть
коллегиальным (дирекция во главе с генеральным дирек-
тором) или единоличным (директор). Исполнительный орган

-246-

избирается собранием участников. Членами исполнитель-
ного органа могут быть лица, не являющиеся участниками
общества. Генеральный директор (директор) не может быть
одновременно председателем общества.

Исполнительный орган решает все вопросы
деятельности общества, за исключением относящихся к
исключительной компетенции собрания участников.
Собрание может вынести решение о передаче части
принадлежащих им полномочий в компетенцию дирекции
(директора). Исполнительный орган подотчетен собранию
участников, организует исполнение его решений и не вправе
принимать решения, обязательные для участников общества.

Дирекция (директор) действует от имени общества в
отношениях с третьими лицами. Генеральный директор
(директор) вправе без доверенности выполнять действия от
имени общества. Таким правом могут наделяться и другие
члены коллегиального исполнительного органа (в
соответствии с учредительными документами ООО).

Деятельность исполнительных органов оказывает
очень существенное влияние на процесс функционирования
ООО, поскольку именно они принимают и реализуют
конкретные решения в области бизнеса. За рубежом такой
статус исполнительных органов ООО (управляющих,
распорядителей) породил для лиц, входящих в их состав,
дополнительные основания привлечения к имущественной,
административной и уголовной ответственности. Даже в ГК
УССР 1922 г. содержалась норма следующего содержания
(ст.321/8): <За убытки причиненные товариществу с
ограниченной ответственностью нарушением возложенных
на них обязанностей члены правления, совета и
управляющий отвечают солидарно как перед товарищес-
твом, так и перед кредиторами товарищества и отдельными

товарищами в случае несостоятельности товарищества>.
Действующее законодательство Украины не содержит
подобных норм, что порождает массовые злоупотребления
среди управленческого персонала ООО.

-247-

Контроль за деятельностью дирекции (директора)
ООО осуществляется ревизионной комиссией, образуемой
собранием участников из их числа, в количестве,
предусмотренном учредительными документами, но не
менее 3 человек. Члены дирекции (директор) не могут быть
членами ревизионной комиссии.


Подобные требования законодателя к составу
ревизионной комиссии приводят к невозможности ее
образования во многих ООО - количество их участников
(минимально допустимое - 2) не позволяет выбрать
ревизионную комиссию в составе 3 человек. Кроме того, в
некоторых странах намечается тенденция не создавать
контролирующий орган внутри общества, а пользоваться
услугами независимых ревизоров или аудиторов. Такой
подход позволяет на гораздо более квалифицированном
уровне проводить проверки финансово - хозяйственной
деятельности общества и его исполнительного органа. На
профессионального ревизора или аудитора может быть
возложена ответственность (имущественная и уголовная) за
Ошибки в работе или злоупотребление своим положением,
причинившие ущерб обществу.

Проверка деятельности дирекции (директора)
общества проводится ревизионной комиссией по поручению
собрания, по собственной инициативе или по требованию
участников общества. Ревизионная комиссия вправе
требовать от должностных лиц общества предоставления
всех необходимых материалов, бухгалтерских или других
документов и личных объяснений. Ревизионная комиссия
докладывает результаты проведенных ею проверок высшему
органу общества, составляет заключения по годовым
отчетам и балансам. Без заключения ревизионной комиссии
собрание участников общества не имеет права утверждать
баланс общества.

-248-


5. Правовая характеристика общества
с дополнительной ответственностью

Обществом с дополнительной ответственностью
признается общество, уставный фонд которого разделен
на доли определенных учредительными документами
размеров. Участники такого общества отвечают по его
долгам своими взносами в уставный фонд, а при
недостаточности этих сумм - дополнительно
принадлежащим им имуществом в одинаковом для всех
участников кратном размере к взносу каждого участника.
Предельный размер ответственности предусматривается
в учредительных документах (ст.65 ЗХО).

Анализ ЗХО показывает, что к ОДО применяются
практически все нормы, регулирующие деятельность ООО
(ст.ст. 52 - 64 ЗХО). В законодательстве многих стран ОДО
не признается самостоятельной организационно - правовой
формой, а рассматривается как разновидность ООО. Так, в
Великобритании существуют компании с ограниченной
ответственностью двух видов: company limited by shares, в
которой ответственность каждого участника за долги
компании ограниченна уплаченной за акции суммой, и
company limited by guarantee, в которой каждый из
участников гарантирует свою долю платежей в случае
ликвидации обанкротившейся компании. Аналогичный
поход был использован и в ГК УССР 1922 г., который
определял товарищество с ограниченной ответственностью
как <товарищество, все участники которого (товарищи)
занимаются торговлей или промыслом под общей фирмой
и по обязательствам товарищества отвечают или поровну
внесенными в товарищество вкладами, или, кроме того, и
личным имуществом в одинаковом для всех товарищей
кратном отношении к сумме вклада каждого товарища>.

Основное различие между ООО и ОДО состоит в том,
что участники ООО ответственности по обязательствам

-249-

общества вообще не несут, а в ОДО участники при
недостаточности имущества общества (т.е. при банкротстве)
отвечают его по его долгам своим личным имуществом.
Причем такая ответственность может намного превышать
сумму их вклада в уставный фонд. Размер превышения
(двукратное, пятикратное, десятикратное и т.д.) участники
сами определяют в учредительных документах.

Создается ОДО в тех случаях, когда для начала
деятельности общества и его нормального функцио-
нирования необходим капитал значительно меньший, чем
для обеспечения интересов кредиторов этого общества. В
подобной ситуации нет необходимости аккумулировать
сразу такой большой капитал (*1) - гарантийная функция
обеспечивается не размером уставного фонда, а введением
дополнительной ответственности участников.

Наиболее часто подобная форма используется для
организации финансовых структур, а также в иных сферах
деятельности, для которых важна уверенность кредиторов
(клиентов) в обеспеченности своих требований активами
компании (ее участников) или нецелесообразно создавать
значительный уставный фонд.

Характер ответственности участников ОДО законом
четко не определен. По аналогии к данным право-
отношениям могли бы быть применены нормы,
регулирующие ответственность участников ПО, которая
признается не только субсидиарной, но и солидарной с
правом регресса к остальным участникам. Однако возникает
вопрос о пределах такой ответственности - к одному
участнику не могут быть предъявлены требования
кредиторов общества в полном объеме, если такой объем

(**1) Он висел бы мертвым грузом на текущем счету ОДО и не использовался
бы для осуществления предпринимательской деятельности. Кроме того,
формирование такого крупного уставного фонда было бы крайне за-
труднительно для участников.

-250-

превышает пределы личной ответственности этого
участника, установленные учредительными документами
общества. Таким образом, следует полагать, что ответ-
ственность участников ОДО является долевой, а не
солидарной.

ЗХО не регулирует и многие другие важные вопросы,
касающиеся ответственности самого ОДО и его участников.
При всем сходстве ООО и ОДО, следует учитывать, что
платежеспособность, финансовая состоятельность этих
обществ обеспечивается совершенно различными
правовыми средствами. Для ООО таким средством
выступает надлежащим образом сформированный и
сохраненный в течении всего срока деятельности общества
уставный фонд. Для ОДО имеет значение не только
величина его уставного фонда, но и финансовое положение
участников общества, их способность нести дополни-
тельную имущественную ответственность по его
обязательствам.

Практика показывает, что привлечение участников к
дополнительной имущественной ответственности далеко не
всегда возможно, поскольку:

1) не контролируется финансовое состояние
участников ОДО (наличие у них ликвидного имущества) как
на момент создания ХО, так и в дальнейшем; поэтому к
моменту привлечения к ответственности у участника просто
может не оказаться средств для уплаты долгов общества;

2) существует возможность сокрытия личного
имущества при наличии угрозы привлечения к
дополнительной ответственности (до момента вынесения
соответствующего судебного решения участник ОДО часто
успевает передать на хранение или продать все ценные вещи
иным лицам);

3) не решен вопрос об ответственности участников
ОДО, вышедших из общества или, наоборот, вступивших в
него - с какого момента они освобождаются от

-251-

дополнительной личной ответственности, несут ли они ее
по обязательствам ОДО, возникшим до их вступления в
общество и др.

Уже упоминавшийся выше ГК УССР 1922 г., в отличие
от действующего украинского законодательства, достаточно
подробно регулировал данные вопросы, учитывая
специфику ОДО:

ст. 319/1 устанавливала, что в случае банкротства
одного из товарищей его ответственность за долги
товарищества распределяется между остальными
товарищами;

ст. 319/4 закрепляла, что выбывший участник
товарищества несет в течение одного года со дня выбытия
предусмотренную уставом ответственность по всем
обязательствам товарищества, возникшим до дня его
выбытия из состава товарищества.

ст. 319/5 предусматривала, что каждый вступающий в
общество товарищ несет ответственность и по тем
обязательствам, которые возникли до его вступления в
товарищество.

Современными учеными предлагается ввести в
законодательство Украины и иные нормы, направленные на
обеспечение платежеспособности участников ОДО, в
частности обязательный аудит их имущественного
положения для юридических лиц и наличие недвижимого
имущества на сумму, превышающую объем ответственности
по обязательствам ОДО, - для физических лиц (с
наложением на данное имущество запрета отчуждения или
залога в течение всего срока участия лица в ОДО) (*1).

(**1) Вiнник О.М. Господарськi товариства i виробничi кооперативи: право-
ве становище. - К.. 1998. - С. 202.

-252-

Глава 10.
Полное общество и
коммандитное общество

- Понятие и правовые признаки полного
общества.

- Проблемы правосубъектности полных
обществ.

- Особенности правового статуса участников
полных обществ.

- Характер ответственности участников
полного общества по обязательствам общества.

- Вопрос о признании участников полного

<< Предыдущая

стр. 41
(из 51 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>