<< Предыдущая

стр. 42
(из 51 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

общества субъектами предпринимательской деятель-
ности: подход отечественного и зарубежного
законодательства.

- Ограничения движения участников в полном
обществе: причины и содержание.
- Управление и ведение дел полного общества.
- Понятие и правовые признаки коммандитного
общества. Преимущества данной организационно-
правовой формы.

- Понятие акционерной коммандиты.
- Особенности правового положение вкладчиков
в коммандитном обществе.

1. Правовые признаки полного общества

Полным признается такое общество, все участники
которого занимаются совместной предпринимательской
деятельностью и несут солидарную ответственность по

-253-

обязательствам общества всем своим имуществом (ст. 66
ЗХО).

Содержание норм главы 4 раздела II ЗХО позволяет
выделить следующие основные признаки полного общества:
1) состоит из двух и более участников; в некоторых
странах запрещено участие в ПО юридических лиц или
установлены специальные правила такого участия - на
Украине таких ограничений еще не существует; число
участников ПО невелико - в среднем от двух до четырех
лиц;

2) уставный фонд не формируется, вклады участников
составляют складочный капитал, размер и порядок создания
которого определяется исключительно самими участниками
(ЗХО не содержит положений о минимальной величине
капитала ПО, сроках внесения вкладов участниками,
порядке изменения размера складочного капитала);

3) действует на основании учредительного договора,
содержание которого определяется в ст. 67 ЗХО;

4) участники ПО несут субсидиарную, солидарную и
неограниченную ответственность по обязательствам
общества;

5) ПО не имеет органов - в отношениях с третьими
лицами общество представляют его участники;
6) движение участников существенно ограничено.
Отсутствие у ПО многих важных признаков
юридического лица - в обществе не формируются органы
управления, участники несут имущественную ответст-
венность по обязательствам общества - привело к тому, что
во многих государствах ПО (или иные аналогичные им
структуры) не признаются самостоятельной юридической
личностью, они рассматриваются только как совокупность
отдельных участников, объединившихся для осуществления
коммерческой деятельности. Такой подход не влияет на
возможности ПО действовать в качестве предприни-
мательской корпорации - объединения предпринимателей

-254-

под общим именем, поскольку такие объединения
наделяются торговой правоспособностью. Отсутствие у ПО
статуса юридического лица влечет за собой:


требование о наличии у участников общества статуса
торговца, коммерсанта (субъекта предпринимательской
деятельности);


возможность предъявления кредиторами общества иска
непосредственно к участникам ПО, минуя само общество;


применение упрощенной системы ведения счетов;


отсутствие двойного налогообложения (ПО не платят
налоги, взимаемые с юридических лиц).

Поскольку ПО (партнерства) в ряде стран не проходят
специальную регистрацию, то судебная практика часто
сталкивается с проблемой установления отношений
партнерства.

По законодательству Украины ПО обладают правами
юридического лица, что порождает как позитивные, так и
негативные последствия для их функционирования.

-255-

2. Правовой статус и изменение
состава участников полного общества

Участники ПО обладают имущественными и
неимущественными корпоративными правами (правом на
получение части прибыли общества, на управление
обществом, на получение информации о деятельности
общества и др.). Содержание каждого из этих прав подробно
рассматривалось в разделах Общей части.

Обязанности участников ПО достаточно обширны по
сравнению с обязанностями акционера или участника ООО,
что объясняется персональным характером такого
объединения как ПО. Для существования данного общества
имеют значение не только капиталовложения его
участников, но и личная предпринимательская деятельность
каждого из них, осуществляемая от имени и в интересах

-255-

общества. Так, в самом определении ПО, закрепленном в
ст.66 ЗХО, говорится о том, что участники ПО <занимаются
совместной предпринимательской деятельностью>.

Участники ПО обязаны:


вносить основные и дополнительные имущественные
вклады в капитал общества;


участвовать в управлении обществом;


осуществлять предпринимательскую деятельность от
имени общества;


соблюдать положения учредительного договора;


не разглашать коммерческую тайну и конфиден-
циальную информацию о деятельности общества;


нести иные обязанности, предусмотренные учреди-
тельным договором.

Участники могут быть освобождены от обязанностей
по оперативному управлению обществом и ведению его
предпринимательской деятельности, если эти функции на
основании общего решения всех участников поручены
нескольким или одному из них.

Отличительной особенностью ПО является то, что его
участники несут неограниченную ответственность всем
принадлежащим им имуществом по обязательствам
общества.

Ст.74 ЗХО закрепляет, что если при ликвидации ПО
окажется, что имеющегося имущества не хватает для уплаты
всех долгов, за общество в недостающей части несут
солидарную ответственность его участники всем своим
имуществом, на которое в соответствии с законодательством
Украины может быть обращено взыскание. Участник
общества отвечает за долги общества независимо от того,
возникли они после или до его вступления в общество.
Участник, который полностью уплатит долги общества,
вправе обратиться с регрессным требованием в
соответствующей части к остальным участникам, несущим
перед ним ответственность пропорционально своей доле в

-256-

имуществе общества. Т.о., данная норма определяет
ответственность участника ПО по его долгам как:

1) субсидиарную;

2) солидарную;

3) с правом регресса к остальным участникам.
ЗХО недостаточно полно называет основания
наступления ответственности участников по обязательствам
ПО. В законе говорится только о том, что привлечение
участников к непосредственной имущественной ответ-
ственности возможно при ликвидации общества. На
практике, исходя из положений Закона <О банкротстве>,
участники ПО могут нести ответственность по его долгам
и без осуществления ликвидации общества.

Не освещается в ЗХО и вопрос об ответственности
участника ПО после его выхода из общества. Зарубежным
законодательством обычно предусматривается, что участник
ПО в случае выхода из общества несет ответственность по
долгам общества, образовавшимся до момента выхода этого
участника, в течение установленного законом времени
(например, в РФ этот срок составляет 2 года, Франции -
5 лет). ГК УССР 1922 г. также включал подобное
требование, устанавливая двухгодичный срок ответ-
ственности выбывшего из товарищества участника (срок
исчислялся с момента утверждения отчета за год, в котором
участник выбыл из полного товарищества).

Следует учитывать, что ответственность участника ПО
после его выхода из состава общества может наступать лишь
в случаях, когда отсутствует правопреемство. В противном
случае, ответственность по обязательствам общества будет
нести не выбывший участник, а его правопреемник.

Говоря о правовом положении участника ПО
необходимо отметить, что украинское законодательство не
предусматривает обязательного наличия у него статуса
субъекта предпринимательской деятельности. Подобное
требование содержится в законах многих зарубежных стран.

-257-

Его включение в корпоративное законодательство
обусловлено непризнанием во многих странах ПО
юридическим лицом. Целесообразно ли вводить подобную
норму и в законодательство Украины? Представляется, что
нет, поскольку участник ПО осуществляет свою
деятельность от имени, за счет и под ответственность
общества, которое законом и признается субъектом
предпринимательской деятельности со всеми вытекающими
из этого последствиями. Так, если деятельность,
осуществляемая полным обществом, подпадает под
лицензирование, то лицензия будет выдаваться самому
обществу, а участникам иметь ее при этом не нужно. Полное
общество как субъект предпринимательской деятельности
будет нести ответственность за все виды нарушений
действующего законодательства, допущенные в своей ра-
боте - участники к самостоятельной ответственности
привлекаться не должны.

На участников ПО закон накладывает некоторые
ограничения относительно их деятельности. Ст. 70 ЗХО
устанавливает, что участники общества не вправе от своего
имени и в своих интересах осуществлять соглашения,
однородные с целями деятельности общества, а также
принимать участие в любых других обществах (кроме
акционерных обществ), имеющих однородную с полным
обществом цель деятельности. Участники ПО обязаны
компенсировать обществу убытки, причиненные
нарушениями этого правила.

Деятельность участника ПО может ограничиваться:
во - первых, для устранения неблагоприятной для общества
конкуренции; во - вторых, для того, чтобы обеспечить
надлежащее выполнение участником ПО своих личных

(неимущественных) обязанностей перед обществом;
в - третьих, для обеспечения платежеспособности ПО.

Действующее законодательство Украины запрещает
лишь однородную деятельность участника ПО (в своих

-258-

интересах или в качестве участника иного ХО, кроме
акционерного), т.е. запрещается только конкуренция
участника с ПО. Проект ГК Украины предусматривает
введение еще одного ограничения - физическое или
юридическое лицо может быть участником только одного
полного общества. Такое ограничение направлено на защиту
третьих лиц - кредиторов ПО. Участие лица в нескольких
ПО может повлечь невозможность несения им ответ-
ственности по обязательствам каждого общества в полном
объеме.

Отечественное законодательство предусматривает
возможность взыскания с участника ПО убытков,

<< Предыдущая

стр. 42
(из 51 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>