<< Предыдущая

стр. 43
(из 51 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

причиненных обществу конкурентной деятельностью
участника. Размер таких убытков на практике определить
достаточно сложно. Законодательство многих стран идет по
другому пути: применяется ответственность не восста-
новительного, а штрафного характера - с участника,
нарушившего запрет конкурировать с обществом, взыски-
вается вся прибыль, полученная им от подобной
деятельности.

ЗХО называет следующие основания изменения
состава участников ПО:
1. Уступка доли (ч.1, 2 ст.69 ЗХО).
Передача участником ПО своей доли другим
участникам этого общества или третьим лицам может быть
осуществлена лишь с согласия всех участников. Участником
может уступаться не вся доля, а ее часть. С передачей доли
(ее части) третьему лицу одновременно осуществляется
переход всех (или части) прав и обязанностей,
принадлежавших участнику, выбывшему из ПО или
уступившему часть своей доли.

2. Правопреемство (наследование) доли (ч. 3-4
ст. 69 ЗХО).

В случае смерти участника - физического лица или
реорганизации участника - юридического лица, Право-

-259-

преемники или наследники этих участников имеют
преимущественное право на вступление в общество.
Оставшиеся участники ПО дают согласие на вступление
новых участников, а если такое согласие не получено или
правопреемник (наследник) отказывается вступить в ПО, то
ему выплачивается стоимость доли, принадлежащей
реорганизованному юридическому лицу (наследнику).
Размер доли в имуществе ПО определяется ко дню
реорганизации (смерти) участника. Правопреемники или
наследники в любом случае (вступают они в общество или
нет) несут ответственность за долги участника, возникшие
за время деятельности общества, перед обществом, а также
за долги общества перед третьими лицами.
3. Выход участника из общества (ст. 71 ЗХО).
Участник должен заранее уведомить о своем выходе
из общества: за 3 месяца - если общество создано на
неопределенный срок и за 6 месяцев - если общество
создано на определенный срок. Выход из общества,
созданного на неопределенный срок возможен по любой
причине, а из ПО, созданного на определенный срок -
только по уважительной. Если при выходе участника из ПО
общество сохраняется, то участнику выплачивается
стоимость его взноса в соответствии с балансом,
составленным ко дню выхода. По требованию участника и
с согласия общества вклад может быть возвращен
полностью или частично в натуральной форме. Выбывшему
участнику выплачивается причитающаяся ему часть
прибыли, полученной обществом в данном году. Если в
результате выхода участника из ПО общество распадается
(такое основание прекращения деятельности ПО может
предусматриваться учредительным договором), то
осуществляется его ликвидация в предусмотренном законом
порядке. Выдел доли участника не производится, а
оставшееся после расчетов со всеми кредиторами общества
имущество распределяется между участниками ПО.

-260-

4. Исключение участника из ПО (ст. 72 ЗХО).
Может быть осуществлено если участник ПО
систематически не исполняет или ненадлежащим образом
исполняет обязанности или своими действиями
препятствует достижению целей общества. При исключении
участника производится выделение его доли в имуществе
общества и выплата части причитающейся ему прибыли.
Закон не определяет в каком порядке принимается решение
об исключении участника - данный вопрос отнесен к
компетенции самих участников и подлежит закреплению в
учредительном договоре (прежде всего должен быть
определен порядок принятия решения по данному вопро-
су - единогласно, квалифицированным или простым
большинством).

5. Выделение доли участника по требованию его
кредиторов (ст. 73 ЗХО).

ПО не несет ответственности по обязательствам своих
участников. Однако кредиторы участника - должника при
недостаточности имущества самого участника для покрытия
его долгов могут потребовать у общества выделения доли
участника - должника или ликвидации самого ПО. Если
участники ПО согласны произвести выдел доли участника-
должника, то кредиторы не вправе настаивать на
ликвидации общества.
6. Вступление новых участников.
Порядок вступления новых участников в ПО законом
не регламентируется. Он определяется самими участниками
в учредительном договоре. Ч. 1 ст. 74 закрепляет, что
участник ПО отвечает и за те долги общества, которые
возникли до момента его вступления в общество.

-261-

3. Ведение дел полного общества

Действующее законодательство Украины не разгра-
ничивает таких понятий как управление ПО и ведение его

-261-

дел (осуществление предпринимательской деятельности от
имени общества).

Управление ПО - это решение наиболее сущес-
твенных вопросов деятельности общества, например, о
внесении участниками дополнительных имущественных
вкладов, о принятии или исключении участника, о
направлениях деятельности общества, о направлениях
использования прибыли общества и др.Управление
обществом осуществляется по общему согласию всех
участников (именно это имел в виду законодатель в ч.1 ст.68
ЗХО). Иногда подобный порядок решения вопросов
негативно сказывается на управлении обществом, поскольку
участникам трудно достичь согласия по всем вопросам
деятельности ПО. Проект ГК предлагает диспозитивную
норму вместо императивной, закрепляя в ст. 101:
<Управление деятельностью общества осуществляется по
общему согласию всех участников. Учредительным
договором общества могут быть предусмотрены случаи,
когда решение принимается большинством голосов
участников>.

Поскольку в настоящее время для принятия любого
решения в отношении деятельности общества закон требует
единогласия, то действует принцип <один участник - один
голос>, т.е. голоса не распределяются между участниками
согласно их доле в имуществе общества. Проект ГК идет
несколько дальше и в этом вопросе, устанавливая, что
учредительным договором может быть предусмотрен и иной
порядок определения количества голосов.

Ведение дел общества - это предпринимательская
деятельность, осуществляемая' участником ПО от имени
общества, представительство общества в отношениях с
третьими лицами.

Ведение дел в ПО может осуществляться различными
способами;
1) всеми участниками;

-262-

2) несколькими из них;

3) одним из участников.

Ч.3 ст.68 устанавливает, что если несколько
участников ведут дела общества, то каждый из них может
действовать от имени общества самостоятельно (например,
заключить договор от имени общества). В учредительном
договоре могут быть указаны действия, которые участники
вправе осуществлять лишь сообща.

Если дела ведутся не всеми участниками, то объем
полномочий участников, которым поручено ведение дел,
оформляется договором поручения, подписанным
остальными участниками общества.

Полномочия участника на ведение дел общества
прекращаются в связи с :


прекращением деятельности самого общества;


отказом участника от поручения;


отменой поручения по требованию хотя бы одного из
остальных участников.

-263-

4. Понятие и правовые признаки
коммандитного общества

В соответствии со ст.75 ЗХО, коммандитным
признается общество, включающее наряду с одним или
более участников, осуществляющих от имени общества
предпринимательскую деятельность и несущих
ответственность по обязательствам общества всем своим
имуществом, также одного или более участников,
ответственность которых ограничивается вкладом в
имущество общества (вкладчиков).
Для КО характерны следующие правовые признаки:
1) наличие двух категорий участников: вкладчиков и
полных участников (хотя бы по одному каждой категории),
правовой статус которых существенно различается;
2) уставный фонд в КО не формируется, вклады

-263-

участников составляют складочный капитал, размер и
порядок внесения которого определяется самими
участниками. При этом совокупная доля вкладчиков не
может составлять более 50% капитала общества (ч. 2 ст. 80
ЗХО), к моменту регистрации КО каждый из вкладчиков
должен внести не менее 25 % своего взноса (ч.3 ст. 80 ЗХО);

3) действует на основании учредительного договора,
содержание которого определяется ст. 76 ЗХО;

4) КО не имеет органов - в отношениях с третьими
лицами общество представляют его участники с полной
ответственностью;

5) возможна реорганизация в ПО, когда выбывают все
вкладчики;

6) обязательная ликвидация при выбытии из общества
всех полных участников.

Особенностью КО является наличие в нем двух
различающихся по своему правовому статусу категорий
участников - полных участников (комплементариев) и
вкладчиков (коммандитистов). На полных участников
возлагаются обязанности по управлению обществом,
ведению от его имени предпринимательской деятельности,
они несут ответственность всем своим имуществом по
обязательствам общества. Функции вкладчиков ограничи-
ваются предоставлением обществу определенного капитала
в обмен на участие в прибыли общества. Отношения между
обществом и вкладчиками имеют не кредитный, а
инвестиционный характер, что является более выгодным для
общества (вкладчики не вмешиваются в его деятельность,
доходы с капитала выплачиваются вкладчикам лишь при
наличии прибыли у общества, капитал вкладывается на
неограниченный срок). Если полных участников в обществе
несколько, то они образуют подобие ПО, их деятельность
регулируется нормами, рассчитанными на применение к
этому виду общества, что следует из ст. 77 ЗХО.
Возникает КО в тех случаях, когда полные участники

-264-

не в состоянии собственными усилиями сформировать
необходимый для деятельности общества капитал. Для
аккумулирования такого капитала в состав общества
допускаются вкладчики, однако без права управления
обществом.

В дореволюционной России, а также во многих
современных государствах действует принцип анонимности
личности вкладчиков, который и является главным стимулом
для их вступления в Общество. Так, п. 2 ст. 60, ст. 76
российского Торгового Устава 1903 г. закреплял возможности
вкладчиков при желании оставаться неизвестными для
третьих лиц. Для регистрации товарищества на вере
(сегодняшнего КО) в городскую или купеческую управу
подавался не сам учредительный договор, а выписка из него,
в которой указывались имена и местожительство только тех
вкладчиков, которые этого пожелают. Таким образом,
личность вкладчика была известна только в кругу
товарищества, но не третьим лицам, включая органы
публичной власти. Однако уже ГК УССР 1922 г. устанав-
ливал, что <в заявлении о регистрации товарищества на вере
должен содержаться... перечень вкладчиков с указанием
размера вкладов каждого из них>. И сегодня украинский ЗХО
не обеспечивает анонимности личности вкладчиков в КО.

За рубежом принцип анонимности воплощается и в

<< Предыдущая

стр. 43
(из 51 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>