<< Предыдущая

стр. 6
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

регулируемого швейцарским правом, может быть идеальным решением для
акционеров российского акционерного общества, стремящихся избежать недостатков
законодательства РФ в этой сфере. Авторы статьи анализируют правовое регулирование
договоров акционеров по швейцарскому праву, при этом обращая внимание на те
области, которые могут представлять наибольший интерес для российских акционеров,
в частности на соглашения о порядке голосования, установлении ограничений
на отчуждение акций, разрешении «патовых ситуаций», а также обязательстве не
конкурировать с акционерным обществом




Николас Инеджан Жером де Монмолин Дмитрий Пенцов
доктор права, управляющий партнер Женевского кандидат юридических наук,
партнер юридической фирмы офиса юридической фирмы юрист юридической фирмы
Froriep Renggli Froriep Renggli Froriep Renggli
(Лозанна, Швейцария) (Женева, Швейцария) (Женева, Швейцария)

Посещая ежегодный Всемирный банковской тайной и традиционной ния на отчуждение акций, а также
экономический форум в Давосе, предусматривающий обязательства
нейтральности – делает Швейцарию
наслаждаясь заслуженным отдыхом такого акционера или будущего ак-
идеальным местом для российских ак-
на горнолыжной трассе на склонах ционера, которые он принимает на
ционеров. Все, что нужно, это создать
швейцарских Альп или просто по- себя в интересах данного общества.
швейцарскую холдинговую компанию
купая всемирно известную модель Несмотря на то что такие договоры в
в форме акционерного общества;
швейцарских часов, думали ли вы, что швейцарском Кодексе обязательств
передать ей 100% акций российского
Швейцария также может предоставить прямо не по именованы (за исклю-
акционерного общества; и в качестве
оптимальное решение проблемы от- чением упоминания соглашений о
акционеров швейцарской компании
сутствия гибкости законодательства голосовании в п. 1 ст. 663с Кодекса), и
заключить между собой регулируемый
РФ в том, что касается договоров доктрина, и практика уже на протяже-
швейцарским правом договор, кото-
акционеров1? нии многих десятилетий единодушно
рый, среди прочих, будет регулировать
признают действительность подобных
вопросы управления российским акци-
Действительно, хотя Россия и Швей-
договоров в швейцарском праве 2.
онерным обществом.
цария принадлежат к одной и той же
Их действительность основывается,
континентальной правовой системе, в
Швейцарии очень хорошо разработано главным образом, на принципе дого-
Понятие договора акционеров
коммерческое и корпоративное зако- ворной свободы сторон, закреплен-
и его юридическая природа
нодательство, в частности нормы о де- ном в ст. 19 Кодекса, который можно
по швейцарскому праву
ятельности акционерных обществ. Со- рассматривать в качестве одного из
четание низкого налогового бремени
В швейцарском праве договор акцио-
на прибыль холдинговых компаний от 1
См., например: Жаворонков А. Договор между акци-
неров можно определить как договор
их деятельности за пределами страны онерами//Корпоративный юрист. 2005. № 2. С. 22–24;
между двумя или несколькими лицами
(около 7,8%) и многочисленных других Остапец И., Коновалов А. Соглашения акционеров//
(по меньшей мере один из которых
налоговых льгот, наличия договора об Слияния и поглощения. 2006. № 1–2. С. 50–54.
2
См., например: решения Верховного суда Швейцарии
является акционером или намерева-
избежании двойного налогообложения
от 12.06.1962 г. по делу Spinedi c. Bornand et Cavazza,
ется стать акционером определенного
почти с 70 странами (включая РФ), ATF 88 II 172, JT 1963 I 189; от 11.03.2003 г. по делу
акционерного общества), регулирую-
простого порядка регистрации компа- A.A. c. X. SA. Все решения суда доступны на сайте:
http://www.bger.ch/fr/index/juridiction/jurisdiction-inherit-
щий порядок осуществления права
ний, эффективной и прозрачной систе- template/jurisdiction-recht/jurisdiction-recht-urteile2000.
мы разрешения споров, швейцарской голоса, устанавливающий ограниче- htm.




13
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №10 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ | ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ


краеугольных камней швейцарского общество необязательно должно арбитражная оговорка или распоря-
Кодекса обязательств в целом. быть зарегистрировано в Швейца- жения на случай смерти акционера,
рии; следовательно, по швейцар- соблюдение письменной формы явля-
На практике договоры акционеров в
скому праву возможно заключение ется условием действительности этих
Швейцарии обычно заключаются на
договора акционеров в отношении положений.
срок существования акционерного
общества, зарегистрированного за
общества в форме договора простого Что касается типичного содержания
рубежом. Хотя такие договоры чаще
товарищества (societe simple), регла- договора акционеров по швейцар-
всего заключаются между несколь-
ментированного гл. 23 швейцарского скому праву, как показывает практика,
кими акционерами одного и того же
Кодекса обязательств. Согласно эти договоры обычно имеют дело с
акционерного общества, возможно
Кодексу, одной из существенных одним или несколькими из следующих
также заключение договора акционе-
характеристик договора простого
вопросов:
ров между акционерами различных
товарищества является объединение
• соглашение акционеров о порядке
обществ, принадлежащих к одной
усилий или ресурсов его сторон для
группе компаний.
достижения определенной общей голосования;
цели. Соответственно, отсутствие
общей долгосрочной цели акционеров
При отсутствии общей долгосрочной цели швей-
исключает квалификацию их договора
как договора простого товарищест- царские суды будут анализировать экономическое
ва, даже если их краткосрочные или
содержание договора акционеров и, в зависи-
среднесрочные цели (как, например,
образование компании для совмест- мости от обстоятельств конкретного дела, могут
ного приобретения 100% акций другой
квалифицировать такое соглашение как договор
компании) могут совпадать3.
купли-продажи, договор поручения, как «безы-
При отсутствии общей долгосрочной
цели швейцарские суды будут анали- мянный» контракт (контракт, который в Кодексе
зировать экономическое содержание
обязательств прямо не поименован) или же как
договора акционеров и, в зависи-
мости от обстоятельств конкретного сочетание различных типов договоров.
дела, могут квалифицировать та-
кое соглашение как договор купли-
• обязательное представительство
Что же касается самого акционерно-
продажи, договор поручения, как
миноритарного акционера в совете
го общества, хотя по швейцарскому
«безымянный» контракт (контракт,
праву оно, в принципе, не может директоров общества независимо
который в Кодексе обязательств
быть стороной договора акционеров, от числа принадлежащих этому
прямо не поименован) или же как
вместе с тем ему могут принадлежать акционеру акций;
сочетание различных типов догово-
некоторые права, возникающие из
ров. В зависимости от отнесения
• ограничения на отчуждение акций,
данного договора. Как было указано
судом договора акционеров к тому
обязательство или право продать
Верховным судом Швейцарии в 2003 г.
или иному типу, действительность
акции при определенных обстоя-
в решении по делу A.A. c. X. SA,
или эффективность такого договора
тельствах (drag along, tag along);
положение договора акционеров, ус-
акционеров может оказаться под уг-
танавливающее обязанность не конку-
розой. Так, по швейцарскому праву, • предотвращение «размывания»
рировать с акционерным обществом,
договор поручения может быть рас- акций;
торгнут в любое время любой из его может быть принудительно исполнено
• метод определения стоимости ак-
сторон. Очевидно, что, если договор самим обществом на основе юриди-
акционеров может быть прекращен ций;
ческой конструкции «условия в пользу
в любое время, он утрачивает свою третьего лица» (stipulation pour autrui,
• дополнительные имущественные
цель – связывать все его стороны на п. 2 ст. 112 Кодекса обязательств).
права в пользу определенных ак-
протяжении определенного времени.
ционеров;
Соответственно, для того чтобы из- Форма и типичное содержание
бежать подобной неопределенности, • право контроля в пользу минори-
договоров акционеров
в процессе ведения переговоров и тарных акционеров;
составления договора акционеров,
Законодательство Швейцарии не тре-
• разрешение «патовых ситуаций»;
по швейцарскому праву, убедительно бует обязательного заключения всего
рекомендуется, прежде всего, отра-
• обязанность по соблюдению конфи-
договора акционеров в письменной
зить в договоре акционеров наличие форме. Тем не менее такая форма денциальности;
общей долгосрочной цели, которую настоятельно рекомендуется для того,
• обязательство не конкурировать;
его стороны намерены достичь. чтобы избежать возможных споров о
содержании договора в будущем, а
• положения, предусматривающие
Стороны договора акционеров также облегчить доказывание в ходе
заранее оцененные убытки в слу-
судебного разбирательства, если
чае нарушения договора акцио-
Как следует из его названия, по мень- избежать такого спора все-таки не
неров (так называемые liquidated
шей мере одной из сторон договора удалось. Более того, если акционеры
damages).
акционеров должен являться акционер все-таки решают не заключать свой
или лицо, которое намеревается стать договор в письменной форме, им
следует иметь в виду, что для целого
акционером определенного акцио- 3
Решение Верховного суда Швейцарии от 21.11.2003 г.
нерного общества. Это акционерное ряда положений, таких, например, как по делу Holding SA c. X. AG.




14
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №10 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ | ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ


например, в 1962 г. в деле Spinedi c.
Соглашение акционеров Обязательство
Bornand et Cavazza.
о порядке голосования не конкурировать
В качестве альтернативы договоры
Если учесть важность права голоса Для того чтобы избежать риска ис-
акционеров могут предусматривать
пользования акционером конфиден-
акционеров, неудивительно, что по- право преимущественной покупки
циальной информации общества, к
давляющее большинство договоров других акционеров в отношении акций,
которой он имеет доступ, для создания
акционеров содержат по данному отчуждение которых намеревается
конкурирующего предприятия в пери-
вопросу детальные предписания. Эти произвести акционер (так называе-
од, когда он является акционером, или
договоры обычно предусматривают мое право первого отказа – le droit de
же после продажи им своих акций, в
создание группы акционеров, обязую- preemption), или же права других акцио-
договоры акционеров могут включать-
щихся осуществлять принадлежащее неров требовать от одного из акционе-
ся положения, предусматривающие
им право голоса на общем собрании ров продажи им его акций посредством
обязательство не конкурировать с ак-
акционеров в одном направлении, их одностороннего волеизъявления (le
ционерным обществом. Возможность
указанном этой группой. При этом droit d’emption). Помимо этого, договор
установления подобных обязательств
решения внутри группы принимаются акционеров может также предусмат-
была прямо подтверждена Верхов-
в соответствии с правилами, предус- ривать, что если определенное число
ным судом Швейцарии, в частности в
мотренными договором акционеров.
акций предложено на продажу, то
2003 г. в деле A.A. c. X. SA. Тем не
Договоры акционеров могут, среди
акционеры, которым принадлежат ос-
менее, как было указано в том же ре-
прочего, предусматривать необходи-
тальные акции, имеют обязательство
шении, для действительности данных
мость единогласного принятия реше-
и (или) право продать свои акции при условий договора по швейцарскому
ний по определенным вопросам на
определенных обстоятельствах (обя- праву необходимо, чтобы они не пред-
общем собрании акционеров.
зательство продать – drag along, право ставляли собой чрезмерных ограниче-
продать – tag along).
Хотя действительность включения ний экономической свободы, являю-
подобных соглашений о голосовании щихся недопустимыми в свете п. 2 ст.
в договоры акционеров, регулируемых Разрешение 27 Гражданского кодекса Швейцарии,
швейцарским правом, последователь-
«патовых ситуаций» охраняющего, среди прочего, права
но подтверждалась Верховным судом личности в экономической сфере.

<< Предыдущая

стр. 6
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>