<< Предыдущая

стр. 7
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

Швейцарии, в процессе составления «Патовые ситуации» в акционерном
Для того чтобы определить, превыша-
этих соглашений необходимо учиты- обществе могут возникать тогда,
ет ли то или иное конкретное условие
вать, что договорная свобода акцио- когда две группы акционеров обла-
договора акционеров допустимую меру
неров по данному вопросу всегда дают одинаковым количеством акций
ограничения экономической свободы,
подчинена необходимости соблюдения (50:50), и, ввиду противоположности
согласно Верховному суду Швейцарии,
общих рамок договорной свободы, в их интересов, никакое решение не
данное условие должно оцениваться с
частности необходимости соблюдения может быть принято на общем соб-
точки зрения его продолжительности,
императивных норм законодательст- рании акционеров. Для того чтобы
сферы территориального действия,
ва, публичного порядка, добросовест- избежать получающейся в результате
его материального содержания или
ности и прав личности. Так, например, этого тупиковой ситуации, договор с точки зрения сочетания этих трех
как было указано Верховным судом акционеров может, например, пре- критериев. Применив данную схему
Швейцарии в 1983 г. в деле Nutzholz дусматривать возможность посред- анализа к обстоятельствам конкрет-
AG c. Hubert et consorts, соглашения о ничества. ного дела, Верховный Суд пришел в
порядке голосования, направленные
выводу о действительности установ-
Другим возможным решением может
на обход ограничений, установлен-
ления пятилетнего срока на запрет
быть включение в договор положения,
ных уставом акционерного общества
акционеру управлять аналогичным
в соответствии с которым каждая из
на отчуждение акций, посредством
предприятием в области транспорта
двух групп акционеров будет иметь
уступки права голоса другому лицу,
в радиусе 50 км (Швейцария является
право требовать от другой группы
представляют собой злоупотребление
«маленькой» страной) от местона-
купить у ее акционеров все принад-
правом и, следовательно, являются
хождения акционерного общества,
лежащие им акции общества по
недействительными4.
исчисляемого с того момента, когда
заранее определенной цене. Если
акционер прекратил выполнять долж-
вторая группа отказывается, то тогда
Ограничения ностные обязанности директора дан-
она, в свою очередь, может требо-
на отчуждение акций ного акционерного общества.
вать от первой группы купить все
принадлежащие акционерам второй
По швейцарскому праву, договоры
Заранее оцененные убытки
группы акции по той же цене. Вместо
акционеров могут предусматривать
установления конкретной цены покуп-
различные ограничения на право ак- Положение о заранее оцененных убыт-
ки договор может предусматривать
ционеров на отчуждение принадлежа- ках, предусмотренное ст. 163 швей-
метод ее определения. Ввиду крайней
щих им акций. Эти ограничения могут царского Кодекса обязательств, часто
непредсказуемости его результатов,
выражаться в наложении на акционе- включается в договор акционеров для
подобный способ иногда называют
ров обязательства не отчуждать акции обеспечения выполнения акционерами
«русской рулеткой». Наиболее целе-
в пользу третьих лиц, не являющихся своих обязательств по этому договору.
сообразным его использование будет,
сторонами договора акционеров, до- В этом отношении швейцарское право
по-видимому, в ситуациях, когда обе
полняемого депонированием акций у
группы акционеров обладают прибли-
«эскроу» агента. Действительность 4
Решение Верховного суда Швейцарии от 10.01.1983 г.
зительно одинаковыми финансовыми
подобных условий была подтверж- по делу Nutzholz AG c. Hubert et consorts, ATF 109 II 43
дена Верховным судом Швейцарии, возможностями. JdT 1983 I 272.




15
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №10 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ | ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ


предоставляет акционерам весьма существует очевидное несоответствие обязательств, в частности санкции за
нарушение соглашения о голосова-
широкий выбор возможных санкций, между ее размером и интересом
нии в размере 600 тыс. швейцарских
допуская, в частности, наложение на другой стороны в удовлетворении ее
франков и 200 тыс. швейцарских
акционера обязанности уплатить оп- требования в полном объеме. Обсто-
франков5.
ределенную денежную сумму, обязан- ятельства конкретного дела играют
ности передать определенную вещь здесь решающую роль. Необходимо Являясь мощным орудием для защиты
или оказать определенную услугу, принимать во внимание характер и имущественных и личных неимущест-
отказаться от определенного права продолжительность действия догово- венных интересов акционеров и со-
или от осуществления этого права, а ра, тяжесть вины, экономическую си- действия достижению их экономи-
также наложение обязанности продать туацию сторон договора, в частности ческих целей, договоры акционеров
свои акции другим акционерам. При ситуацию должника, а также наличие играют чрезвычайно важную роль
этом сам факт нарушения акционером отношений зависимости, возникаю- как в корпоративном праве, так и в
его обязательств уже будет являться щих из договора или из-за разницы в коммерческой жизни Швейцарии в
достаточным для того, чтобы другие деловом опыте его сторон. целом. Вместе с тем, чтобы полностью
акционеры могли требовать наложе- воспользоваться разнообразными
Применив данную схему анализа к
ния на него предусмотренных дого- возможностями, предоставляемыми
положению договора акционеров,
вором санкций, даже если какой-либо договорами акционеров, решающую
предусматривающему штраф в раз-
роль могут сыграть глубокое изучение
конкретный экономический ущерб при
мере 50 тыс. швейцарских франков соответствующего законодательства
этом отсутствует.
за нарушение обязательства не конку- и тщательное составление и согла-
При включении штрафных положений рировать с акционерным обществом, сование условий этих договоров
в договор акционеров всегда необ- в уже упоминавшемся деле A.A. c. X. сторонами.
ходимо принимать во внимание, что, SA Верховный суд Швейцарии пришел
Обсудить статью можно
хотя акционеры могут свободно опре- к выводу о том, что данный размер
на нашем сайте по адресу:
делять размер таких санкций, судья не являлся чрезмерным и, соответс-
http://www.clj.ru/discussion/manage-
должен уменьшить санкцию, которую твенно, не мог быть уменьшен. Сле-
ment/100704.html
он считает чрезмерной. Как следует дует добавить, что судебной практике
из судебной практики Верховного суда Швейцарии известны примеры и более
Швейцарии последнего времени, санк- высоких санкций за нарушение пре- 5
Решение Верховного суда Швейцарии от 21.11.2003 г.,
ция является чрезмерной тогда, когда дусмотренных договорами акционеров по делу A. and B. c. C.




16
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №10 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ | ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ




ПРАВА МИНОРИТАРНЫХ АКЦИОНЕРОВ
НА КИПРЕ И БРИТАНСКИХ
ВИРГИНСКИХ ОСТРОВАХ
Корпоративное законодательство многих стран предусматривает
определенные гарантии прав миноритарных акционеров. Автор
исследует нормативно-правовые акты двух популярных в смысле
создания международных ходингов юрисдикций – Кипра и Британских
Виргинских островов, пытаясь выявить сходство и различия
действующих там систем защиты прав миноритариев

Далее, закон обычно предоставляет активами. БВО представляют собой
Сергей Будылин
каждому акционеру, независимо «классическую» оффшорную зону:
старший юрист компании
от его доли в капитале компании, с местных компаний не взимается
Roche & Duffay
некоторые права, например: право корпоративный налог, и они активно
получать от компании ту или иную ин- продвигаются для использования в
формацию, право инициировать иски международной коммерции. Кипр в
(от своего имени или, в ряде случаев, преддверии вступления в ЕС закрыл
В настоящее время корпоративное
от имени компании). Кроме того, для свою оффшорную зону, но мягкая
законодательство большинства стран, держателей определенных пакетов система налогообложения и выгодный
включая Россию, уделяет серьезное акций закон может предусматривать международный налоговый договор с
внимание защите миноритарных акци- дополнительные права, включая Россией позволяют данной юрисдик-
онеров от возможного ущемления их расширенные права по доступу к ин- ции сохранить свою привлекатель-
прав мажоритарными акционерами и формации и инициации исков, а также ность для российского бизнеса. Таким
руководством компании. Данная про- право созыва внеочередного собрания образом, особенности корпоративного
блема отчасти решается с помощью акционеров. права этих стран могут представлять
норм о фидуциарных обязанностях
большой интерес, в частности, при
Весьма важным направлением за-
руководителей компании перед ее
возникновении спора между акционе-
щиты миноритарных акционеров
акционерами, о порядке совершения
рами созданных там компаний.
является обеспечение справедливых
сделок с заинтересованностью и др.
по отношению к ним условий так на-
В добавление к этому корпоративное Обе исследуемые юрисдикции отно-
зываемых фундаментальных сделок,
законодательство ряда стран предо- сятся к системе общего права. Их
то есть сделок, связанных со сменой
ставляет миноритарным акционерам корпоративное законодательство
контроля в компании (слияния, погло-
особые права. исторически восходит к британскому,
щения, приобретение контролирую-
но в каждой из стран имеет свою
Прежде всего, может законодательно щих пакетов акций и др.). В странах
специфику. Корпоративное законо-
закрепляться правило о принятии ЕС вопросы приобретения публичных
дательство Кипра, базирующееся
определенных решений общего соб- компаний регулируются специальной
на британской модели, довольно
рания акционеров квалифицирован- директивой ЕС, обязательной для
трепетно относится к защите прав
ным большинством голосов (обычно имплементации в национальные зако-
миноритариев и имплементирует все
три четверти). Такая норма хотя и нодательства государств-членов.
положения соответствующей Директи-
не нарушает принципа «одна акция
И наконец, в странах общего права вы ЕС, а законодательство БВО, что
– один голос», но при ее установлении
значительную роль в защите минори- свойственно оффшорным зонам, не
миноритарный пакет в размере «25%
тариев играют суды, которым предо- накладывает столь жестких ограниче-
плюс одна акция» оказывается блоки-
ставлены достаточные полномочия по ний на взаимоотношение компании и
рующим. Без согласия его обладателя
пресечению несправедливых действий ее акционеров, руководящих органов
(миноритария или группы миноритари-
руководства компании по отношению и т.д. Это в принципе логично: акци-
ев) принятие решения по ключевым
к ее акционерам. онерами оффшорных компаний, как
для жизни компании вопросам: из-
правило, являются отнюдь не мелкие
менение устава, реорганизация и т.д. Настоящая статья посвящена анализу
вкладчики, а коммерческие структу-
– становится невозможным. Упомянем положений закона, имеющих отноше-
ры или предприниматели, которые в
также о возможности использования ние к защите прав миноритариев на
состоянии самостоятельно урегули-
кумулятивного голосования или иных Кипре и Британских Виргинских ост-
ровать отношения между собой и не
методов обеспечения представитель- ровах (далее – БВО). На сегодняшний
нуждаются в особой опеке со стороны
ства меньшинства при выборах в день компании из обеих юрисдикций
государства, в котором зарегистриро-
руководящие органы компании (совет являются распространенным инст-
вана компания.
директоров). рументом владения российскими



17
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №10 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ | ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ


погашения акций или счета премий ве инициировать судебный иск; суд
Кипр
по акциям (ст. 55, 57, 64–66 Закона может скорректировать деятельность
Корпоративное законодательство РК; эти положения дублируются компании, обеспечить выкуп акций ми-
Кипра (Companies Law Cap. 113, в модельном уставе – ст. 46 Таб- норитария и др. (ст. 202 Закона РК).
далее – Закон РК) восходит к бри- лицы А);
Что касается принудительного выкупа
танскому Закону о компаниях 1948 г.
• о разрешении на приобретение ком- акций у миноритариев при фунда-
После обретения Кипром независи-
панией собственных акций (ст. 57А ментальных сделках, то до недавнего
мости в 1960 г. местные законодатели
Закона РК); времени единственная норма на этот
предпочли не разрабатывать новое
счет полностью повторяла формули-
корпоративное законодательство с • о выплате процентов из капитала
ровку британского закона 1948 г.: если
нуля, а сохранить его колониальную (ст. 63 Закона РК);
передача акций оференту одобрена
версию. Разумеется, с тех пор ме-
владельцами 90% акций, к которым
нялся как кипрский закон (вносилось • о переводе неоплаченной части
множество изменений и дополнений относится предложение, оферент
капитала в «резервные обязатель-
на греческом языке, причем офици- имеет право выкупить и оставши-
ства», не подлежащие оплате ак-
ального консолидированного текста еся акции, если только суд по иску
ционерами иначе как при роспуске
не существует), так и британский компании (ст. 59 Закона РК); миноритария не сочтет подходящим
(наиболее радикально в 2006 г.) 1

<< Предыдущая

стр. 7
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>