<< Предыдущая

стр. 20
(из 24 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

иными способами блокируют процесс ми предлагается создать специальную
пределы России.
поглощения. Однако если в США это Директиву о правах акционеров, при-
имеет под собой исторические осно- званную унифицировать процедуры
вания, поскольку там советы дирек- голосования, в том числе дистанци-
торов в отсутствие контролирующих онного (бюллетенями, посредством
Как иностранным эмитентам
акционеров наделены широчайшими использования электронных средств
попасть на фондовый рынок США
полномочиями, то в Европе, где тра- связи), и прояснить позицию ЕС по
диционно сильна роль акционеров, вопросу «одна акция – один голос».
На фоне энергичного и перенасыщен-
подобная ситуация противоречит В той же Директиве, быть может,
ного программными заявлениями до-
логике нормирования корпоративных впервые будут решены проблемы
клада профессора Ваймериша прочие
отношений. Соответственно, наиболее раскрытия информации акционерами
выступления в юридической секции,
важной задачей в повестке дня пред- о возможном конфликте интересов и
возможно, были слишком узкими с по-
стоящей реформы корпоративного о скрытых механизмах согласованного
зиций обсуждавшихся в них вопросов,
права ЕС Эдди Ваймериш назвал голосования. Кстати, и в российском
но от того не менее интересными.
скорейшее урегулирование вопросов корпоративном праве все острее
защитных тактик, которые дозволено проявляются проблемы не конфликта Доклад профессора Гарвардской
использовать советам директоров ев- интересов акционеров и менеджмента школы права Хауэла Джексона был
ропейских компаний в ходе поглоще- с одной стороны – компании с другой, посвящен развернувшейся недавно
ния. Для решения указанной и многих а конфликта акционеров между собой дискуссии о возможном введении в
иных задач предполагается в 2012 г. или конфликта интересов контролиру- США так называемого селективного
в Директиву о поглощениях внести ющего и блокирующего акционеров. или замещающего соответствия сис-
изменения, отражающие опыт при- Не исключено, что проект Директивы тем законодательства о ценных бума-
менения государствами-членами ЕС о правах акционеров в указанной час- гах для целей допуска ценных бумаг
новейшего законодательства о погло- ти будет крайне полезен для нашего для размещения и обращения, а также
щениях. Для отечественных юристов законодателя. допуска профессиональных участни-
подобная новость может быть крайне
ков рынка ценных бумаг на амери-
В завершение своего крайне насы-
полезной с учетом того, что россий-
канский фондовый рынок11. Дискуссия
щенного и интересного выступления
ское законодательство о поглощениях
эта началась с провокационной публи-
Эдди Ваймериш обозначил еще одну,
практически списано с названной Ди-
относительно новую для корпоратив-
рективы – ее трансформация, вполне 9
Доступно на сайте: http://www.sec.gov/edgar/quickedgar.
ного права и сравнительного пра- htm
вероятно, повлечет соответствующие 10
воведения, проблему. Речь идет о Case C 112/05, European Commission v Germany,
изменения и в российском акционер- Judgment of the Court (Grand Chamber), 23 October
появлении на рынке корпоративного
ном законодательстве. 2007 (Failure of a Member State to fulfil obligations
контроля крайне специфичных игроков – – Article 56 EC – Legislative provisions concerning
the public limited company Volkswagen). Доступно на
В числе новейших инициатив ЕС государственных инвестиционных сайте: http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.
профессор Ваймериш также назвал фондов, госкорпораций, а также о do?uri=CELEX:62005J0112:EN:HTML




54
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №12 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ | ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ


кации сотрудников международного ми корпоративных отношений являет- са – преимущественно менеджеров
ся, пожалуй, одним из наиболее жес-
подразделения SEC, предложивших корпораций и контролирующих собст-
тких. А о каком соответствии систем
законодательно описать критерии, венников (там, где они имеются) –
корпоративного права и ценно-бумаж-
при соблюдении которых эмитенты со с тороны профессиональных
ного законодательства можно вести
иностранных – по отношению к США – юристов (начиная от клерков SEC,
речь, если на фоне американской
юрисдикций, а также профессио- прокуроров штатов14 и заканчивая
системы нормирования ни одно дру-
нальные участники рынка ценных крупнейшими юридическими фир-
гое государство, даже обладающее
бумаг допускались бы напрямую на мами) делает, по мнению Коффи,
прекрасно отлаженным механизмом
фондовый рынок США без прохожде- американский рынок неконкурен-
законодательного регулирования
ния всех тех формальных процедур, тоспособным по сравнению с тем же
корпоративных отношений, a priori не
i
которые установлены американским европейским и стимулирует бегство
законодательством 12 . Фактически сможет обеспечить не то что тождес- компаний с Нью-Йоркской фондовой
твенный, но хотя бы схожий уровень
идея сводится к построению форма- биржи в Лондон.
преследования правонарушителей?
лизованного теста, который можно
Для примера были названы следую-
В таком случае любые спекуляции о
было бы впоследствии отразить в
щие цифры. С 1978 по 2004 г. около
поиске возможных критериев соот-
законодательстве, где допускалось бы
755 человек и 40 фирм были подвер-
ветствия иностранных правопорядков
«взаимное признание» на территории
гнуты уголовному преследованию в
стандартам, принятым в корпора-
США регистраций выпусков ценных
связи недостоверным представле-
тивном праве и законодательстве о
бумаг, систем раскрытия информации,
нием финансовой информации (это
ценных бумагах США, изначально
разрешений (лицензий) для профес-
лишь незначительная часть всех воз-
обречены на провал. Это вовсе не
сиональных участников рынка ценных
можных правонарушений). На 31 де-
означает, что американское право
бумаг, если:
кабря 2005 г. только 10 из указанных
и континентальное право не под-
1) соблюдены требования применимо- лиц были признаны невиновными или
вергаются взаимному влиянию или
го национального законодательства; освобождены от ответственности, а
не поддаются никакому сближению,
543 до сих пор обжалуют судебные
конвергенции. Однако столь сущес-
2) соответствующий национальный
твенные различия, если не сказать акты либо уже признаны виновными,
правопорядок признан в США отве-
чающим некому набору требований к
«качеству» правового регулирования,
Те вопросы, которые сейчас обсуждают европей-
при том что конкретные законодатель-
ные решения в иностранной юрисдик- ские юристы, предстоит решать нам, правда, не-
ции могут существенно отличаться от
сколько позже, при этом позиции, озвученные ав-
американского законодательства.
торитетными российскими юристами, заставляют
Критика означенной идеи со сторо-
ны профессора Джексона звучала задуматься о неоднозначности многих, как прежде
и ранее, здесь же она дополнилась
казалось, постулатов корпоративного права.
новыми аргументами, а именно рас-
смотрением интенсивности правового
воздействия на рынок, выражающей-
пропасть, между правопорядками остальные ожидают судебного разби-
ся главным образом в интенсивности
рательства. Из 543 осужденных сведе-
на уровне правоприменения делают
преследования правонарушений
ния о приговорах имеются только на
невозможным признание инос т-
на рынке ценных бумаг со стороны
345, из них 295 (85,5 %) приговорены к
регулятора (SEC). Как показывает ранных систем отвечающими неким
тюремному заключению в среднем на
исследование Джексона, законода- выборочным критериям и «стандар-
4,2 года каждый – в сумме набирается
тельство, поддер-живающее амери- там американского ценно-бумажного
1 230,7 года тюремного заключения и
канский фондовый рынок, внешне законодательства».
397,5 лет испытательного срока только
мало чем отличается от аналогичных
Профессора Джексона поддержал ав- за предоставление неверных финан-
иностранных систем. Однако попытка
торитетнейший специалист в области совых сведений15. В то же время даже
объяснить специфику американского
корпоративного права, профессор в наиболее близких к США с точки
правопорядка через «право как оно
Джон Коффи, доклад которого был зрения принадлежности к правовым
написано в книгах» мало продуктив-
посвящен именно проблеме сочета-
но, поскольку право на бумаге су-
ния конкурентоспособности рынка
щественно отличается от «права как 11
Howell E. Jackson, Regulatory Intensity and Selective
капитала и интенсивности правовой Substitute Compliance (October 9, 2007), panel
оно работает в жизни». Простой ста- presentation. Доступно на сайте: http://www.ecgi.org/
защиты. В рамках своего доклада
тистический анализ демонстрирует, tcgd/2007/presentations.php; Howell E. Jackson, Variation
профессор Коффи, опираясь на собст- in the Intensity of Financial Regulation: Preliminary
что по количеству инициированных Evidence and Potential Implications (August 18, 2005),
венные изыскания и труды коллег,
административных дел, поданных Harvard Law and Economics Discussion Paper No. 521.
убедительно показал, что уровень Доступно на сайте: http://ssrn.com/abstract=839250
исков, а также суммарной величине 12
Ethiopis Tafara and Robert J. Peterson, A Blueprint for
воздействия различных механизмов
наложенных SEC штрафов или фи- Cross-Border Access to U.S. Investors: A New International
правовой защиты – от публично-
нансовых санкций, взысканных по Framework, 48 HARV. INT’L. L.J. 31 (2007).
13
John C. Coffee, Law and the Market: The Impact of En-
правового преследования до час-
инициативе американского регуля- forcement (March 7, 2007), Columbia Law and Economics
тноправовых институтов – в США
тора с компаний в судебном порядке, Working Paper No. 304. Доступно на сайте: http://ssrn.
com/abstract=967482
намного выше, чем в других, в том
вряд ли найдется еще одно государст- 14
В финансовой литературе даже появился специальный
числе схожих (Великобритания, Авст-
во со статистикой, хотя бы отдаленно термин «эффект Спитцера».
ралия) или сопредельных (Канада) 15
напоминающей показатели США. Jonathan M. Karpoff, D. Scott Lee and Gerald S Martin,
The Legal Penalties for Financial Misrepresentation, 9
государствах13. Именно чрезмерная
В этом смысле американский надзор (May 2, 2007). Доступно на сайте: http://ssrn.com/ab-
за рынком ценных бумаг и участника- интенсивность преследования бизне- stract=933333




55
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №12 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ | ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ


семьям странах (таких как Велико- в законодательной политике США и ции отдельных правовых институтов.
Но перед этим нужно ответить для
британия и Канада) практически не ЕС, – бывшие и нынешние политики
себя на несколько принципиальных
встречается случаев привлечения к делились опытом проведения зако-
вопросов:
уголовной ответственности за деяния нодательных реформ. Из наиболее
на рынке ценных бумаг. Это приводит ярких и интересных ораторов в этой 1) стоит ли регулировать те или иные
к вполне очевидным выводам. секции можно упомянуть бывшего имущественные отношения либо
сенатора Пола Сарбэйнса, одного из пусть рынок сам все расставит на
Рассуждения профессора Коффи
инициаторов закона 2002 г., носящего свои места;
подхватила профессор Кэмбридж-
его имя, а также Яапа Винтера, главу
ского университета Айлис Ферран,
2) если да, то как обеспечить сближе-
Высокой группы экспертов по праву
известная читателям «Корпоративно-
ние правовых систем – посредством
го юриста» по недавней публикации компаний, специально созданной в
функциональной конвергенции (не
о возможной реформе капитала ком- рамках ЕС для проведения реформы буквальное заимствование отде-
паний и защите кредиторов в праве корпоративного законодательства льных институтов, а достижение
ЕС16. Профессор Ферран попыталась (именно эта группа является факти- одинаковых целей регулятивного
наложить концепцию заменитель- ческим разработчиком Плана дейст- воздействия, хотя бы и различными
ного или частичного соответствия вий по реформе права компаний ЕС, законодательными средствами);
(substitute compliance), предлагае- а также ответственна за разработку взаимного признания либо изоляци-
мую юристами SEC, на английскую финальной версии Директивы ЕС о онизма (вариант, способствующий
действительность и рассмотреть ее
поглощениях). конкуренции правовых режимов и
с позиций права Великобритании.
Увы, но профессор Ферран пришла
почти к тем же выводам, что и ее
Американский надзор за рынком ценных бумаг и
американские коллеги. Система
участниками корпоративных отношений является,
отношений; модель регулирования,
предполагающая наличие особого пожалуй, одним из наиболее жестких.
регулятора (FSA), принципиально
отличающегося по реализуемым фун-
кциям и месту в системе обеспечения Выступление г-на Сарбэйнса пере- выдавливанию с международной
норм права; совершенно иной стиль арены неэффективных правопоряд-
межалось шутками и остротами, а
правоприменения, ориентированный ков).
по существу рассказывалось лишь о
не на детальные правила поведе- происхождении тех или иных построе-
По мнению Винтера, из трех воз-
ния, снабженные жесточайшими ний, за которые неустанно критикуют
можных вариантов – конвергенция,
санкциями, а на нормы-принципы и закон Сарбэйнса-Оксли. Между тем,
взаимное признание, изоляционизм –
рекомендации (наиболее типичные судя по тону выступления, бывший
именно конвергенция национальных
примеры: базовое правило comply or сенатор ни о чем сделанном не

<< Предыдущая

стр. 20
(из 24 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>