<< Предыдущая

стр. 6
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

ли такой подход можно признать
оправданным.
Говоря о месте закрепления норм на приобретение оптовых партий това-
Представляется, что одной из целей
об аффилированных лицах, следует ров для последующей реализации их
законодателя при закреплении ин-
иметь в виду, что в российском граж- путем розничной продажи)». Данное
ститута аффилированности в корпора-
данском праве существует еще одна разъяснение сложно считать полно-
тивном праве должно стать снижение
конструкция, основанная на понятии ценным, хотя бы потому что оно не
издержек и рисков контрагентов,
связанности одного участника с други- отвечает на вопросы: а что же такое
связанных с возможностью призна-
ми тесными отношениями. Статья 105 «производственно-хозяйственная де-
ния сделки недействительной. Кроме
ГК РФ содержит понятие дочернего ятельность» и чем она отличается от
того, нельзя игнорировать тот факт,
хозяйственного общества, характе- обычной хозяйственной? Кроме того,
что существующая система учета
ризующегося тем, что другое (основ- акцент на производственной деятель-
ценных бумаг (и уж тем более до-
ное) хозяйственное общество или ности не позволяет квалифицировать
лей) во многих случаях не позволяет
товарищество в силу преобладающего в качестве обычной хозяйственной
определить аффилированных лиц
участия в его уставном капитале, либо
(в первую очередь, в связи с сущест- деятельности многие сделки, осущест-
в соответствии с заключенным между
вованием института номинального вляемые финансовыми институтами.
ними договором, либо иным образом
держания). С учетом изложенного не
Исходя из буквального толкования
имеет возможность определять реше-
должны признаваться недействитель-
словосочетания «обычная хозяйст-
ния, принимаемые таким обществом.
ными сделки, в которых контрагент
венная деятельность» можно пред-
Недостатком названной статьи явля-
не знал и не мог знать о том, что для
положить, что это вид деятельности,
ется ее довольно узкий субъектный
общества данная сделка является
который должен отвечать следующим
состав. Определив ответственность
сделкой с заинтересованностью и что
критериям:
материнского общества (товарище-
данная сделка с заинтересованностью
ства) за действия дочернего, зако-
не была одобрена в установленном • неоднократности (регулярности) –
нодатель не установил возможности
порядке. Такой подход не лишает в противном случае деятельность
привлечения к ответственности за
общество (членов совета директоров едва ли можно признать обычной
аналогичные действия юридических
или акционеров) права требовать
для данного юридического лица.
возмещения ущерба с единоличного лиц иных организационно-правовых
Между тем напуганные неоднознач-
исполнительного органа, заключив- форм в случаях, когда одно лицо
ной налоговой практикой толкова-
шего подобную сделку без должного определяет решения другого. Включе-
ния, юристы обычно возражают
соблюдения процедуры. Но возлагать ние главы об аффилированных лицах
против использования данного кри-
убытки общества на контрагента при именно в ГК РФ позволит устранить
терия. Однако любые предложения
этом, пожалуй, несправедливо. указанный недостаток.
формализовать или детализировать
Для иных законодательных целей (на- его «разбиваются» о разнообразие
Критерии обычной
пример, для раскрытия информации форм деятельности хозяйствующих
хозяйственной деятельности
на рынке ценных бумаг) соответствую-
Определение обычной хозяйствен-
щими законами могут быть предусмот- 3
Мурзин Д., Прохоренко В. Сделки с заинтересован-
ной деятельности также нуждает-
рены механизмы, снижающие риски ностью и конфликт интересов: перспективы разви-
неопределенности. Так, Комиссия по ся в законодательном уточнении. тия//Корпоративный юрист. 2006. № 8. С. 20–23.




12
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №1 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ


или юридических). При этом кредиты,
субъектов. Представляется, что это Постановления Пленума ВАС РФ.
как раз тот случай, когда законо- выделяемые юридическим лицам, В соответствии с ними «уставом об-
датель может только установить представителями которых являются щества могут быть предусмотрены
общее правило, детализировать ко- лица, признаваемые заинтересован- иные случаи, когда на совершаемые
торое будет уже ВАС РФ на основе ными, не относятся к сделкам с за- обществом сделки (например, на
правоприменительной практики; интересованностью, если названные договоры аренды без права выкупа
лица обязуются поставить товары арендованного имущества) распро-
• «обычности» цены, т.е. цена сделки
в счет таких кредитов. страняется порядок одобрения круп-
должна быть сопоставима с рыноч-
ных сделок, установленный Законом.
ной ценой и с ценой аналогичных Отграничение крупных сделок При рассмотрении споров о признании
сделок, заключенных обществом. от сделок, совершаемых в процессе недействительными таких сделок
Именно такое ценовое «решето»
обычной хозяйственной деятельности судам следует руководствоваться
позволит выявить нестандартные
статьей 174 Гражданского кодекса
Отграничение крупных сделок от
для общества сделки, которые в це-
Российской Федерации».
сделок, совершаемых в процессе
лях предотвращения (разрешения)
обычной хозяйственной деятельности,
конфликта интересов общества Однако в п. 40 Информационного
также является болезненным вопро-
и менеджмента должны быть одоб- письма Президиума ВАС РФ от 11 ян-
рены вышестоящим органом. сом правоприменения. варя 2002 г. «Обзор практики разре-
шения споров, связанных с арендой»
Таким образом, под сделками, В 1997–1998 гг. в практике Президиу-
рассматривается ситуация, когда суд
совершаемыми в процессе обыч- ма ВАС РФ отмечены дела, в которых
с учетом срока аренды и стоимости пе-
ной хозяйственной деятельности, сделки, сейчас прямо отнесенные За-
редаваемого в аренду имущества при-
предлагается понимать сделки, коном об АО к крупным (заем, кредит),
знал договор аренды крупной сделкой
совершаемые обществом на регу- в отдельных случаях не признавались
для арендодателя. По данному дого-
лярной основе, по цене, которая при таковыми. Например, если кредит
вору передавались производственные
сравнимых обстоятельствах обычно получался строительной организацией
помещения с находящимся в них до-
взимается за аналогичные товары, на то, чтобы приобрести материалы
рогостоящим оборудованием сроком
работы или услуги, а при наличии и впоследствии запустить строи-
на 15 лет, причем стоимость спорного
аналогичных договоров – на услови- тельство нового объекта, то высшая
имущества на момент заключения
ях, сопоставимых с существенными судебная инстанция квалифицирова-
сделки составляла 80% от стоимости
условиями указанных договоров, ла это как обычную хозяйственную
основных фондов акционерного обще-
заключенных обществом. деятельность, поскольку формально
ства. Таким образом, в аренду было
данная сделка укладывалась в рамки
Оговорки об обычной хозяйственной
сдано имущество, необходимое обще-
уставных целей деятельности такой
деятельности имеются как в россий-
ству для осуществления его основной
организации. Аналогичные решения
ском законодательстве, так и в боль-
производственной деятельности. Суд
принимались и в случаях, когда кре-
шинстве зарубежных правовых систем.
признал сделку крупной на основании
дит на закупку товара брала торго-
При этом по российскому акционерно-
вая организация, осуществляющая того, что в результате ее совершения
му закону факт совершения сделки
розничную торговлю. В действующей «фактически была прекращена произ-
с заинтересованностью в процессе
редакции Закона об АО кредитный до- водственная деятельность истца, да-
осуществления обычной хозяйствен-
говор прямо поименован как крупная ющая его основной доход»; при этом
ной деятельности освобождает сделку
сделка, но нерешенным остался воп- арендная плата составляла сумму,
от необходимости одобрения общим
рос о том, нужно ли законом отнести несоразмерно меньшую по сравнению
собранием, но не советом директоров
к крупным сделкам такие, предметом с доходами, получаемыми обществом
и только если указанная деятельность
которых являются работы и услуги. от производственной деятельности.
имела место между обществом и дру-
И что делать, например, с арендой?
гой стороной до момента, с которого Такой подход в отношении аренды без
Как верно отмечено С. Д. Могилев-
заинтересованное лицо признается права выкупа кажется сомнительным
ским, исходя из буквального тол-
таковым. В зарубежных юрисдикциях с точки зрения буквы закона, посколь-
кования п. 1 ст. 78 Закона об АО,
рассматриваемая оговорка использу- ку в данном случае последствия сдел-
отчуждение не следует понимать, как
ется более широко. ки в виде прекращения производства
простую передачу имущества иным
вряд ли можно признать волей сто-
лицам. Отчуждение должно быть
Так, согласно ст. 102 Закона Франции
роны, направленной на отчуждение
связано с прекращением у общества
№ 66-537 «О коммерческих компани-
имущества. Однако если исходить
права собственности на имущество
ях» и ст. L. 225–39 Торгового кодекса
из целей регулирования, то именно
либо с уступкой прав согласно нормам
Франции (далее – ТК Франции), поло-
подобного рода сделки и должны
гл. 24 ГК РФ, когда в виде имущества
жения об особом порядке одобрения
контролироваться. Но в то же время
выступают имущественные права.
не применяются к соглашениям, имею-
неясно, в какой мере законодатель
Акционерное общество-арендодатель
щим отношение к текущим операциям,
должен проявлять инициативу, за-
не может оспаривать договор аренды
осуществляемым на обычных услови-
щищая интересы акционеров и об-
по основанию несоблюдения при его
ях. Закон ФРГ об акционерных обще-
щества, учитывая право последнего
заключении требований Закона об
ствах относит к сделкам с заинтересо-
в соответствии с уставом расширить
АО о совершении крупных сделок,
ванностью лишь ограниченную группу
перечень видов сделок, подлежащих
поскольку по договору аренды не
сделок, связанных с предоставлением
одобрению, вследствие чего выбор
происходит отчуждения имущества,
займов (кредитов) заинтересованным
остается за акционерами общества.
оно лишь передается арендатору
лицам, а также сделки между обще-
во временное владение и пользова-
ством и членами его наблюдательного
ние4. Подобный вывод вытекает и из
совета об оказании последними услуг 4
См.: Могилевский С. Д. Правовые основы деятельнос-
обществу (например, бухгалтерских разъяснений, содержащихся в п. 30 ти акционерных обществ. М., 2004. С. 359–360.




13
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №1 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ


общество в результате учреждения
упрощенную систему налогообложе-
Определение балансовой стоимости
ния, освобожденных от обязанности будет владеть 75 и более процен-
имущества, являющегося
вести бухгалтерский учет (п. 3 ст. 4 тами голосующих акций (долей)
предметом крупной сделки
Федерального закона от 21 ноября учреждаемого общества; сделки,
Нельзя отрицать и актуальность проб- 1996 г. «О бухгалтерском учете»), в совершении которых имеется за-
лемы определения балансовой стои- а потому и не имеющих баланса. интересованность лица, владеюще-
мости имущества, являющегося пред- Вопрос куда более концептуальный, го самостоятельно или совместно
метом крупной сделки. В соответствии чем кажется на первый взгляд. На- со своими аффилированными лица-
с прежней редакцией ст. 78 Закона верное, можно разработать механизм ми 75 и более процентами голосу-
об АО установление размера сделки определения стоимости имущества, ющих акций общества, кроме слу-
(возможности отнесения ее к крупной) приобретаемого или отчуждаемого чаев, когда в сделке одновременно
должно было проводиться исходя из таким обществом. Но что делать имеется заинтересованность иных
балансовой стоимости активов обще- с дивидендами, выплачиваемыми из лиц; сделки между хозяйственными
ства на дату совершения сделки. По чистой прибыли, определяемой по обществами, являющимися дочер-
действующему Закону об АО сделка балансу; с фондами, формируемыми ними (зависимыми) по отношению
признается крупной, если стоимость из той же чистой прибыли, и, главное, к одному и тому же обществу, если
имущества, по поводу которого она с правом акционеров (участников) на основное (контролирующее) обще-
совершается, составляет 25 и более информацию о деятельности обще-
ство самостоятельно или совместно
процентов балансовой стоимости ства? В России отсутствует институт
со своими аффилированными лица-
активов общества, определенной по финансовой отчетности. Акционерам
ми владеет 75 и более процентами
данным его бухгалтерской отчетности и инвесторам приходится довольст-

<< Предыдущая

стр. 6
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>