<< Предыдущая

стр. 7
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

голосующих акций (долей) каждого
на последнюю отчетную дату. воваться бухгалтерской отчетностью
дочернего (зависимого) общества.
и иной информацией, раскрываемой
Цена отчуждаемого или приобретае-
в соответствии с законодательством Данное предложение направлено на
мого обществом имущества опреде-
о рынке ценных бумаг. Представляет- разрешение конфликта интересов
ляется советом директоров общества
ся, что характер отчетности – это один между мажоритарными и миноритар-
в соответствии со ст. 77 Закона об АО.
из тех критериев, который должен ными акционерами и соответствует
Но в действующей ст. 78 Закона об
лежать в основе все более стираю- международной практике. В част-
АО появился новый абзац, согласно
щегося разграничения акционерных ности, исключение сделок между
которому при отчуждении или воз-
обществ и обществ с ограниченной
никновении возможности отчуждения основным и дочерним (зависимым)
ответственностью. В первом случае
имущества с балансовой стоимостью обществами и между участниками
отчетность – неотъемлемая состав-
активов сопоставляется стоимость финансово-промышленных групп из
ляющая корпоративного управления,
такого имущества, определенная по числа сделок с заинтересованностью
во втором – предмет договоренности
данным бухгалтерского учета, а при имеется в законодательстве Герма-
участников.
приобретении имущества – цена его нии и Англии: процедура совершения
приобретения. В то же время рыноч- сделок с заинтересованностью не
Исключить, нельзя оставить
ная стоимость объектов недвижимости распространяется на сделки общества
нередко в несколько раз превосходит с его аффилированными лицами или,
Помимо сделок, совершаемых в про-
ту, которая значится по балансу (с уче- по крайней мере, на сделки меж-
цессе обычной хозяйственной де-
том амортизации), и, следовательно, ду основным обществом и другим,
ятельности, существуют еще и такие,
предусмотренное законом сопостав- стопроцентно контролируемым им
которые не содержат в себе потенци-
ление может выводить некоторые обществом, а также между общества-
ального конфликта интересов либо
действительно крупные сделки из-под ми, стопроцентно контролируемыми
в отношении которых законодательст-
контроля. Видимо, более справедливо одним и тем же обществом. В соот-
вом предусмотрены альтернативные
сравнивать балансовую стоимость ветствии с российским акционерным
способы предупреждения/разрешения
активов с рыночной стоимостью как
законодательством полный контроль
указанных конфликтов. В связи с этим
в случае приобретения, так и в слу-
над обществом дает приобретение
из числа сделок с заинтересованно-
чае отчуждения. При этом порядок
75 и более процентов голосующих
стью необходимо исключить:
определения размера сделок дол-
акций;
жен быть единым для акционерных
• случаи размещения акций и ценных
обществ и обществ с ограниченной • сделки, совершаемые дочерним об-
бумаг, конвертируемых в акции
ответственностью. Применительно ществом во исполнение обязатель-
(при этом для защиты акционеров
к последним в настоящее время ных для исполнения указаний ос-
законодательство предусматривает
стоимость отчуждаемого/приобрета- новного общества (товарищества).
преимущественное право и очеред-
емого имущества сравнивается не со Введение такой нормы представ-
ность размещения);
стоимостью балансовых активов, а со ляется целесообразным, поскольку
• сделки, заключаемые во испол-
стоимостью имущества общества (п. 1 интересы других участников дочер-
нение решений о реорганизации
ст. 46 Закона об ООО). Вряд ли по- него общества и его контрагентов
обществ, если решение о реорга-
добный подход оправдан, если учесть в данном случае защищены ст. 105
низации определяет или позволяет
отсутствие в действующем законода- ГК РФ и ст. 6 Закона об АО, уста-
определить существенные условия
тельстве четкой и единой дефиниции навливающими 1) право участников
сделки (в данном случае целесо-
«имущества». (акционеров) дочернего общества
образно исключить дублирование
требовать возмещения основным
Еще более интересно, как рассматри-
и коллизию решений общего соб-
обществом убытков, причиненных
ваемый порядок квалификации сделок
рания);
по его вине дочернему обществу,
должен применяться в отношении
и 2) солидарную ответственность
• сделки при учреждении хозяйствен-
так называемых малышей – хозяйст-
ных обществ, если учреждающее основного общества;
венных обществ, перешедших на



14
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №1 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ


• сделки, заключенные на тех же сти в совершении обществом сделки будет оспорена до момента ее одоб-
условиях, что и предварительный должна быть доведена до сведения рения? Если да, то подобная норма
договор, одобренный в порядке, совета директоров общества, ревизи- может неблагоприятно отразиться на
предусмотренном для одобрения онной комиссии (ревизора) общества стабильности хозяйственного оборо-
сделок с заинтересованностью. и аудитора общества. При этом иные та. Если нет, то каковы последствия
органы общества, такие, как общее и кого признавать добросовестным
В абз. 3 п. 2 ст. 81 Закона об АО стоит
собрание акционеров и исполни- контр агентом? В юридическом со-
внести уточнение о том, что данная
тельные органы, Законом об АО не обществе все чаще звучат высказы-
норма применяется к сделкам, в со-
названы. вания о том, что вместо признания
вершении которых заинтересованы
сделок недействительными в качестве
все акционеры (участники) общества, Предлагается изменить порядок рас-
последствий необходимо приме-
независимо от количества принад- крытия информации о заинтересо-
нять взыскание убытков с виновного
лежащих им акций (объема долей). ванности в сделке. В частности, обя-
(в данном случае – с исполнительного
Предложение продиктовано практикой занность по сбору такой информации
органа, заключившего сделку, которая
толкования понятия «заинтересован- должна быть возложена на лицо,
не была одобрена). Здесь, конечно,
ных акционеров» как акционеров, осуществляющее функции единолич-
свои нюансы, поскольку институт
которым принадлежит вместе или по ного исполнительного органа обще-
возмещения убытков (ущерба) – еще
отдельности более 20% акций (п. 1 ства, или корпоративного секретаря
одно больное место отечественной
названной статьи). В результате за- общества (если законодательством
цивилистики, да и рынок страхования
интересованными акционерами будут будет предусмотрен соответствующий
ответственности менеджмента в Рос-
считаться только те, у кого более 20% институт). Кроме того, следует предус-
сии пока не сильно развит. Но простых
акций. Остальные станут незаинтере- мотреть и ответственность за ненадле-
решений в данном случае нет.
сованными, т.е. теми, кому полагается жащее выполнение этой обязанности.
одобрять такую сделку, что делает Хотя в Законе об АО данное требова- В обществе с числом акционеров –
норму п. 2 ст. 81 бессмысленной. ние отсутствует, практика некоторых владельцев голосующих акций, пре-
акционерных обществ показывает, что вышающим 1000, решение об одоб-
Нормы о крупных сделках не должны
совет директоров и в настоящее время рении сделки принимается советом
применяться:
доводит означенную информацию до директоров большинством голосов
• к сделкам, совершаемым в процес- сведения генерального директора. независимых директоров, не заин-
се обычной хозяйственной деятель-
тересованных в ее заключении. Не-
При анализе процедуры одобрения
ности общества;
зависимым признается член совета
сделки с заинтересованностью воз-
директоров, не являющийся и не
• к обществам, состоящим из одного никает вопрос: какое значение имеет
являвшийся в течение одного года,
акционера – владельца 100% голо- именно предварительное одобрение
предшествовавшего принятию реше-
сующих акций общества, который сделки и запрет на ее последующее
одновременно осуществляет функ- ния, лицом, занимающим должности
«исцеление»? Понятно, что норма
ции единоличного исполнительного в исполнительных органах общества
о предварительном одобрении на-
органа; или в органах управления управля-
правлена на то, чтобы участники
ющей организации, либо лицом, чьи
корпоративных отношений не стави-
• при размещении акций и эмиссион-
названные в законе родственники или
лись «перед фактом» совершения
ных ценных бумаг, конвертируемых
супруг занимают должности в указан-
сделки и ее возможных негативных
в акции;
ных органах, либо аффилированным
последствий. В этом смысле указан-
• к сделкам, заключаемым во испол- лицом общества (п. 3 ст. 83 Закона
ная норма служит защите их инте-
нение решений о реорганизации об АО). Если окажется, что все члены
ресов. Однако у нее есть и обратная
общества, если подобное решение совета директоров относятся к заин-
сторона: раскрытие существенных
определяет или позволяет опреде- тересованным лицам и не являются
элементов сделки, в том числе име-
лить существенные условия соот- независимыми, то для совершения
ющих характер коммерческой тайны,
ветствующих сделок; сделки необходимо одобрение общего
может поставить под угрозу не только
собрания акционеров.
эффективность будущей сделки, но
• к сделкам, совершение которых
и привести к ее срыву вследствие
обязательно для общества в со- Разграничение требований в зави-
действий конкурентов.
ответствии с федеральными за- симости от количества акционеров
конами и (или) иными правовыми представляется странным само по
В литературе высказываются мнения,
актами РФ и расчеты по которым себе. Кроме того, в данном случае не
что решением проблемы является
производятся по фиксированным столько важна независимость членов
возможность заключения догово-
ценам и тарифам, установленным совета, сколько их незаинтересован-
ров под условием их последующего
уполномоченными в области госу- ность в конкретной сделке. К тому
одобрения 5 или что последующее
дарственного регулирования цен же, в Законе об АО нет указания на
одобрение сделки возможно, если оно
и тарифов органами; то, каким должно быть число незави-
имеет место до рассмотрения судом
симых директоров, чтобы они были
• к сделкам, заключенным на тех же спора6. Думается, что первый вариант
правомочны принимать решение об
условиях, что и предварительный чреват преумножением сущностей
одобрении сделки, – аналогичного
договор, одобренный в порядке, без необходимости (для контрагента
имеющемуся в отношении незаинтере-
предусмотренном применительно такой договор несет те же риски, что
сованных членов совета директоров,
к крупным сделкам. и предварительный договор). Вторая
точка зрения представляется более
оправданной, но остается вопрос:
Процедура одобрения 5
См.: Габов А. В. Сделки с заинтересованностью. Прак-
тика акционерных обществ. М., 2004. С. 182–183.
должны ли возникать неблагоприят- 6
См.: Гутников О. В. Недействительные сделки в граж-
В соответствии со ст. 82 Закона об ные последствия для добросовестного данском праве. Теория и практика оспаривания.
АО информация о заинтересованно- контрагента по такой сделке, если она М., 2003. С. 451.




15
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №1 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ


число которых должно обеспечивать будет определен в уставе обще- ми…если они…и (или) их аффили-
кворум для принятия решения дан- ства, и предусмотреть возможность рованные лица…владеют (каждый
ным органом. Из чего следует вывод одобрения советом директоров та- в отдельности или в совокупности)
о том, что решение об одобрении ких сделок с заинтересованностью, 20 и более процентами акций (долей,
сделки вправе принять даже один не- существенные условия которых не паев) юридического лица, являющего-
зависимый директор, если остальные согласованы сторонами, по аналогии ся стороной, выгодоприобретателем,
члены совета не являются таковыми, с компетенцией общего собрания посредником или представителем
но подобный подход вряд ли можно акционеров. Редакция действующего в сделке»? В совокупности с кем:
считать обоснованным7. закона о сделках, «которые будут со- только с аффилированными лицами
вершены в будущем», представляется или и с другими «указанными», т.е.
Предлагается установить единый
неудачной. Относительно момента заинтересованными, лицами тоже?
порядок одобрения сделок с заинте-
одобрения все сделки заключаются Иными словами, если генеральный
ресованностью вне зависимости от
количества акционеров в обществе,
а также порядок определения квору-
Предлагается установить единый порядок одоб-
ма для проведения заседания совета
рения сделок с заинтересованностью вне зави-
директоров и процедуру принятия
решения общим собранием в случаях
симости от количества акционеров в обществе,
отсутствия кворума совета директо-
а также порядок определения кворума для прове-
ров.
дения заседания совета директоров и процедуру
С учетом того, что сложившаяся прак-
тика выбора независимых директоров принятия решения общим собранием в случаях

<< Предыдущая

стр. 7
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>