<< Предыдущая

стр. 8
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

не гарантирует их реальной незави-
отсутствия кворума совета директоров.
симости и высокой квалификации,
возможность включения в состав
совета директоров независимых
в будущем, если только они не одоб- директор и член совета директоров
членов должна быть отнесена зако-
одного общества владеют «в совокуп-
ряются постфактум.
ном к уставу общества. Подобный
ности» 20% акций другого общества,
подход не только позволяет снизить Предлагается также внести изменения является ли сделка между этими
издержки «непубличных» обществ, в порядок одобрения сделок с заин- двумя обществами сделкой с заинте-
но и не препятствует предъявлению тересованностью общим собранием ресованностью?
указанных требований к компаниям, акционеров, установив (по аналогии
акции которых котируются на торговых Представляется, что рассмотренная
с порядком одобрения крупных сде-
площадках, со стороны организаторов норма нуждается в уточнении исходя
лок), что сделка считается одобрен-
торговли, что соответствует зарубеж- из того, что владение акциями одного
ной, если за нее проголосовало боль-
ной практике. эмитента лицами, перечисленными
шинство акционеров, участвующих
в первом абзаце ст. 81 Закона об АО,
в голосовании по данному вопросу
Решение об одобрении сделки само по себе не свидетельствует о по-
(это позволит решить проблему «мерт-
тенциальном конфликте интересов.
вых душ», т.е. акционеров, регулярно
Более подробные требования целе-
отсутствующих на общих собраниях).
сообразно установить в отношении
В той же норме: «указанные лица при-
При этом если в совершении сделки,
решения об одобрении сделки. Так,
знаются заинтересованными…если
помимо всех владельцев голосующих
в решении об одобрении сделки,
они, их супруги, родители, дети…усы-
в совершении которой имеется заин- акций общества, заинтересовано
новленные и (или) их аффилирован-
тересованность, должны быть указаны также иное лицо (например, генераль-
ные лица…» «Их» – это про кого?
лицо (лица), являющееся заинтересо- ный директор общества), то кворум
Более или менее понятно, что речь не
ванным, лицо (лица), являющееся ее общего собрания для одобрения та-
исключительно об усыновленных, но
стороной (сторонами), выгодоприоб- кой сделки должен определяться по
вот относится ли местоимение только
ретателем (выгодоприобретателями), общим правилам.
к «указанным лицам» или и к ним,
основания, по которым каждое из лиц,
и к их супругам/родственникам, путем
заинтересованных в сделке, является О великий и могучий буквального толкования определить
таковым, цена и иные существенные
русский язык! решительно невозможно.
условия сделки (минимальные и мак-
симальные параметры существенных Или первый абзац того же п. 1: «сдел-
Наряду с отдельными проблемами
условий сделки), иные сведения, ки… в совершении которых имеется
толкования, вызванными недостатком
предусмотренные уставом или внут- заинтересованность члена совета
или неоднозначностью правопри-
ренними документами общества, директоров (наблюдательного совета)
менительной практики, невнятным
утвержденными общим собранием общества, лица, осуществляющего
выражением мысли законодателя
акционеров.
функции единоличного исполни-
(как правило, связанным с тем же
недостатком практики на момент тельного органа общества, в том
Кроме того, следует расширить компе-
написания закона), Закон об АО числе управляющей организации или
тенцию совета директоров при одоб-
породил вопросы и, что называется, управляющего…» Как минимум в двух
рении сделок с заинтересованностью,
«на пустом месте». Например, как
увеличив сумму сделок, подлежащих комментариях весьма уважаемых
прикажете толковать норму п. 1 ст. 81,
одобрению советом директоров, до
в соответствии с которой «указанные
10% балансовой стоимости активов 7
См.: Шапкина Г. С. Новое в российском акционерном
общества, если меньший порог не лица признаются заинтересованны- законодательстве. М., 2002. С. 98.




16
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №1 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ


авторов8 разъясняется, что к заинте- Это предложение подтверждается сительно своей заинтересованности
ресованным лицам следует относить и анализом зарубежной практики. акционерам корпорации, после чего
не саму управляющую организацию, Так, согласно ст.105 Закона Франции акционеры одобрили сделку.
а ее единоличный орган. Кажется ма- о коммерческих компаниях, сделки
Если применялась одна из указанных
ловероятным, что законодатель имел с заинтересованностью, заключенные
процедур, сделка считается добросо-
в виду именно это, но надо признать, без предварительного разрешения
вестной для корпорации с момента ее
что формулировка дает основания для совета директоров, могут быть анну-
одобрения, независимо от заинтересо-
разночтений. лированы, если их совершение имело
ванности директора в ее совершении.
неблагоприятные последствия для
В случае, если решение совета дирек-
компании. Наступление неблагопри-
Судебная защита прав
торов впоследствии будет оспорено,
ятных последствий требуется и для
общества и акционеров суды применят стандарт «полной доб-
удовлетворения исков к директорам
росовестности», ключевым элементом
о возмещении ущерба. Директор
В Законе об АО содержится положение
которого является «добросовестное
несет персональную ответственность
о том, что крупные сделки, как и сдел-
ведение дел» (т.е. будет оцениваться
перед третьими лицами только в том
ки с заинтересованностью, могут быть
процедура, которой совет директоров
случае, если совершенное им деяние
признаны недействительными по иску
акционера или общества. Однако выходит за рамки обязанностей ди- следовал при принятии решения; ка-
в нем, в отличие, например, от Феде-
рального закона от 26 октября 2002 г.
Суд должен отказывать в удовлетворении иска,
«О несостоятельности (банкротстве)»,
умалчивается, к каким последстви- если голос акционера не мог оказать влияние на
ям должно приводить совершение
принятое решение. Правом на иск о признании
сделки, чтобы она была признана
недействительной. Соответственно, сделки недействительной должны обладать: само
возникает вопрос: достаточно ли для
общество, члены совета директоров общества,
этого лишь факта обращения акцио-
нера в суд с заявлением о том, что а также акционер, не участвовавший в собрании
сделка совершена с процедурными
или голосовавший против одобрения сделки.
нарушениями? Действующая редак-
ция закона позволяет сделать вывод,
что да. И это вряд ли можно отнести
ректора по управлению компанией чество достигнутого результата; ин-
к достоинствам закона.
и он лично виноват в допущении формация, сообщенная акционерам;
возникновения реального ущерба. и «справедливая цена» – экономиче-
Целесообразно законодательно обус-
ловить признание недействительности Иск (в качестве производного иска) ские и финансовые соображения, на
крупной сделки (сделки с заинтересо- от компании или от ее имени также основе которых производилась оценка
ванностью) наступлением негативных может быть подан акционерами или предложенной сделки).
последствий для общества. ассоциацией акционеров, если акции
Российское законодательство наряду
компании обращаются на фондовой
С учетом предложений, высказанных с законодательством большинства
бирже (ст. L. 225–120 и L. 225–252
выше, а также принимая во внимание зарубежных юрисдикций в качестве
ТК Франции).
сложившуюся судебную практику, одного из средств правовой защиты
к числу оснований, дающих право на В законодательстве Германии по ис- интересов общества и акционеров
иск о признании сделки недействи- кам акционеров к директорам первые предусматривает право на иск к чле-
тельной, необходимо отнести совокуп- должны обязательно доказать, что нам совета директоров (наблюдатель-
ность следующих условий: ущерб был причинен и именно им, ного совета), директорам, менеджерам
а не обществу. о возмещении убытков, причиненных
• не были соблюдены требования
к одобрению крупной сделки или их виновными действиями, если они
Согласно разд. 144 Общего закона
сделки с заинтересованностью; действовали не в интересах общества,
о корпорациях штата Делавэр, дого-
осуществляли свои права и исполняли
вор или сделка корпорации, заинте-
• в результате совершенной сделки
обязанности в отношении общества
обществу или акционеру был при- ресованность в которых имеется у од-
недобросовестно и неразумно. Пре-
чинен ущерб; ного из ее директоров, не являются
цедентов привлечения членов совета
недействительными или оспоримыми
• контрагент по сделке знал (мог директоров к ответственности перед
в силу такой заинтересованности или
знать) о нарушении требований обществом за неисполнение или нена-
участия директора в таком договоре
к сделке. длежащее исполнение своих обязан-
или сделке, если этот директор 1) со-
ностей российскими судами не выяв-
Суд должен отказывать в удовле- общил обо всех существенных фактах
лено. Закон об АО не устанавливает
творении иска, если голос акционера относительно своей заинтересован-
критериев добросовестности и разум-
не мог оказать влияние на принятое ности в договоре или сделке совету
ности, а судьи отечественных судов не
решение. Правом на иск о признании директоров или соответствующему
имеют достаточных навыков оценки
сделки недействительной должны об- комитету, после чего совет или ко-
этих критериев при рассмотрении
ладать: само общество, члены совета митет одобрил сделку большинством
конкретных дел. Юристами подобные
директоров общества, а также акцио- голосов незаинтересованных дирек-
субъективные формулировки рассмат-
нер, не участвовавший в собрании торов, даже если такие директора не
или голосовавший против одобрения составляют кворум; либо 2) сообщил
сделки. обо всех существенных фактах отно- 8
См.: Могилевский С. Д. Указ. соч. С. 373.




17
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №1 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ


риваются как «каучуковые», требую- управления останется неработаю- ством РФ 18 мая 2006 г., предусмотре-
щей.
щие дополнительной расшифровки. но внесение изменений и дополнений
Между тем в США, Великобритании, в Закон об АО в части регулирования
Кроме того, целесообразно предус-
Канаде требования добросовестности крупных сделок и сделок с заинтере-
мотреть в законе ряд прав совета ди-
и разумности составляют ядро фиду- сованностью. Устранение указанных
ректоров (членов совета директоров),
циарных обязанностей и наполняются в настоящей статье недостатков
наиболее важное из которых – право
конкретным содержанием судебной позволит существенно укрепить ин-
запрашивать информацию. С учетом
изложенного, предлагается дополнить
практикой. По сути, то же можно ституциональные и правовые основы
Закон об АО нормой, устанавлива-
сказать и о Германии. На фоне этого деятельности хозяйственных обществ,
ющей права и обязанности членов
представляется необходимым детали- повысить реальную защиту прав
совета директоров.
зировать обязанности членов советов хозяйственных обществ, акционеров
директоров, нарушение которых ведет (участников) и кредиторов, не пара-
Планом мероприятий к Концепции
к применению неблагоприятных по- лизуя хозяйственный оборот, и предо-
совершенствования корпоративного
следствий. В противном случае норма твратить злоупотребления (в том чис-
законодательства и корпоративного
об ответственности членов органов управления, утвержденной Правитель- ле в корпоративных конфликтах).


Зарубежный опыт
Акта о компаниях 1985 г.), либо он венном отношении. Согласно ст. 86
Великобритания
будет должен раскрыть свой интерес Table A, уведомление об интересе
В британском правовом регулирова-
на следующем после возникновения должно содержать конкретную ин-
нии сделок с заинтересованностью
интереса заседании совета. Требо- формацию о характере и степени
акцент в основном делается на ди-
вание о представлении подобной ин- заинтересованности директора. Это
ректорах и акционерах, владеющих
формации распространяется не только общее уведомление считается рас-
значительной долей акций. Таким
на сделки, которые рассматривает крытием информации об указанном
образом признается их статус в от-
совет. Директор, заинтересованный интересе в отношении каждой сдел-
ношении управления и контроля над
в заключении сделки, которая была ки, заключенной с определенным ли-
компанией.
совершена без такого рассмотрения, цом (группой лиц). В соответствии со
Английское законодательство о ком- должен, если это необходимо, сам ст. 86 (b) Table A интерес, о котором
паниях обычно презюмирует, что созвать заседание совета, чтобы объ- директору неизвестно и о котором нет
директора и связанные с ними лица явить о наличии у него интереса. оснований полагать, что он известен
(включая супругов и любую компа- директору, не должен считаться его
В соответствии со ст. 317 (7) Акта
нию, в которой директора и связан- интересом. При этом ст. 94 Table A
о компаниях 1985 г. непредставление
ные с ними лица имеют 20 и более запрещает директору голосовать на

<< Предыдущая

стр. 8
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>