<< Предыдущая

стр. 11
(из 26 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

в GmbH & Co. KG существенно ниже,
управляющего товарища KG переста-
кредиторов и одновременно упростить
чем в GmbH (речь идет о контрольных
ет распространяться на руководителя
совершение внутренних операций,
полномочиях наблюдательных советов
GmbH15.
поскольку товарищи смогут изымать
по BetrVG 1952; MitbestG, MontanMit-
Кроме того, по аналогии с управля- из распоряжения общества средства,
bestG und MitbestErgG).
превышающие их вклад, независимо
ющими компаниями в АО, GmbH,
Стараниями традиционно сильных от получения прибыли (что вытекает
будучи управляющим «товарищем»
профсоюзов трудовой коллектив на- из § 171 I, 172 IV HGB) 21. Для та-
(т.е. «управляющей компанией»),
делен большими правами и способен ких случаев закон предусматривает
может привлекать для руководства влиять на решение вопросов оплаты меры защиты кредиторов, например,
менеджеров не из числа товарищей16. труда и обеспечения стабильности устанавливая недействительность
При этом смена руководства в GmbH рабочих мест. В этих целях создаются любых соглашений между участни-
означает одновременно смену руко- наблюдательные советы с широкими ками общества о внесении капитала
водства в KG, что позволяет избежать контрольными и ревизионными пол- от имени только одного участника
процедур утверждения кандидатуры номочиями. Вот почему возможность в ущерб интересам кредиторов других
смягчить некоторые обязательства
руководителя остальными товарищами товарищей (§ 172 III HGB), как если бы
по созданию контрольных органов
и повышает гибкость управления17. за одними товарищами закреплялись
с участием представителей трудово-
Применительно к подобной ситуации только обязательства товарищества,
го коллектива рассматривается как
в литературе принято говорить об а за другими только получаемая от дея-
преимущество формы GmbH & Co. KG
управлении KG третьим лицом не из тельности выгода, не обремененная
перед другими организационно-право-
числа полных товарищей (Drittorgan- персональными обязательствами.
выми формами, например GmbH.
schaft Prinzip)18. Данное преимущество
Подводя итог, отметим, что в статье
важно при возникновении конфликтов Если руководство GmbH обязано представлены некоторые ключевые
между полными товарищами и проблем создавать наблюдательный совет преимущества использования GmbH
с участием работников ( 1 / 3 соста-
с согласованием общей позиции. Этот & Co. KG в качестве эффективного
ва совета) при численности штата
способ позволяет назначать руководи- инструмента ведения бизнеса и со-
более 500 человек (§ 77 I 1 BetrVG
теля без необходимости принятия его кращения издержек. Среди них были
1952), то GmbH в составе GmbH &
в число товарищей (которые к тому же рассмотрены возможности управления
Co. KG, не ведущая отдельной от
нередко являются родственниками). коммандитным товариществом через
KG деятельности, должна следовать GmbH, выступающую в качестве пол-
этому требованию закона только при ного товарища; гарантии передачи
Переход прав на долю численности коллектива более 2 000 и наследования доли в складочном
в товариществе работников (§ 1 MitbestG). Необходимо капитале; гарантии самостоятельно-
оговориться, что отнесение работни- сти и защиты интересов собственника
ков GmbH & Co. KG к штату GmbH
При передаче и наследовании доли во взаимоотношениях с трудовым
подчиняется специальным условиям
в GmbH по общему правилу согласие коллективом и с кредиторами, а так-
(§ 4 I MitbestG)20.
других участников не является обяза- же некоторые варианты структуры
тельным (§ 15 I, V GmbHG), если иное товарищества. Безусловно, этим не
Распределение капитала
не предусмотрено учредительным до- исчерпываются все нюансы исполь-
говором. Единственное требование за- зования данной организационно-пра-
Как уже отмечалось выше, рассмат- вовой формы.
кона – нотариальная форма договора
риваемая форма предоставляет боль-
об отчуждении доли (§ 15 III GmbHG,
Для российского бизнеса GmbH & Co.
шее пространство для перераспре-
413, 398 BGB). KG может представлять интерес как
деления финансовых потоков внутри
с точки зрения заимствования опыта,
Переход вклада в товариществе организации.
так и с позиции сохранения своего ка-
напрямую не предусмотрен законом
По общему правилу, распределение питала, инвестированного в западную
(§ 161 II, 105 III HGB iVm., § 719 I BGB),
прибыли и убытков KG происходит экономику.
но допустим с точки зрения судебной
пропорционально взносу в совмест-
практики. Выход товарища из KG, ный капитал товарищества (§ 168 15
а следовательно, и переход доли воз- См.: Binz M. Die GmbH & Co. 8 Auflage. 1992. § 2
HGB). Участник KG вправе изымать Rn. 10.
можны только с согласия остальных из кассы товарищества не более 4% 16
См.: Hesselmann M., Tillmann B. Handbuch der GmbH &
товарищей либо на основании оговор- Co. KG. 18 Auflage. 1997. Rn. 47.
от суммы вклада по состоянию на 17
См.: Grunewald B. Gesellschaftsrecht. 5 Auflage. 2002.
ки в учредительном договоре19. последний отчетный год без согла- Rn. 67.
сия иных участников (§ 122 I,II HGB). 18
См., например: Binz M. § 2 Rn. 12 f; Schmidt K. § 56
При отсутствии наследников либо I.4.b.
В отличие от GmbH (§ 30 I GmbHG),
в случае их неспособности вести дела 19
См., например: Beschluss vom 30.9.1944. WM 1964.
законодательство о товариществах 1130, 1132; BGH. Urteil vom 28.04.1954. BGHZ 13, 179,
товарищества использование GmbH не запрещает выплаты участникам 186; Urteil vom 15.12.1980. BGHZ 79, 374, 378 f; Urteil
в управлении KG позволяет, помимо vom 31.01.1983. BGHZ 86. 367, 369/Zattler Verzahnung
товарищества из средств общего ка- der Gesellschaftsvertrage in der echten GmbH & Co. KG.
сохранения управляемости бизнеса питала даже при отсутствии прибыли Diss. 2005. S. 60.
20
силами привлеченных менеджеров, и за счет уменьшения складочного См.: Kubler F. Gesellschaftsrecht. 5 Auflage. 1999, § 32
II.3. und IV.3.
обеспечить еще и упрощенную проце- капитала товарищества (§122 I, II 21
См.: Kubler F. Gesellschaftsrecht. 5 Auflage. 1999,
дуру передачи собственности. HGB). Для этого достаточно внести § 21 I.




www.clj.ru
24
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №5 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ | ЮРИДИЧЕСКИЕ ДЕПАРТАМЕНТЫ




ПОСТРОЕНИЕ СИСТЕМЫ ПРАВОВОГО
СОПРОВОЖДЕНИЯ ХОЛДИНГА
Опираясь на опыт построения юридической службы КЭС-холдинга,
автор дает практические рекомендации о том, как осуществить слияние
юридических фукнций управляющей компании холдинга и управляющей
компании бизнес-направления, подробно останавливаясь на этапах
этого процесса и возникающих проблемах


функциональных обязанностей новлении порядка взаимодействия.
Екатерина Пустовалова
Действительно, чтобы ввести какое-то
специалистов и подбор команды,
вице-президент по правовым
правило, необходимо определить две
адекватно поставленной цели и ре-
вопросам ЗАО «КЭС»
составляющие: суть и процедуру. Не
шаемым задачам;
случайно законодатель разделяет ма-
• эффективное делегирование пол- териальное и процессуальное право.
номочий;
Эффективного делегирования можно
Общие положения • фундаментальное знание предмет- добиться только путем формали-
ной области и институциональной зации, т.е. разработки внутренних
Казалось бы, роль юриста всегда
среды; документов. Именно так достигается
понятна: обеспечить надлежащее
• технологичность как инструмент ясность в вопросах, кто за что несет
правовое сопровождение бизнеса.
ответственность, кто и каким образом
Вместе с тем более конкретно суть для оптимизации использования
должен действовать в определенной
правового сопровождения можно рас- ресурсов.
ситуации. Кроме того, фиксация пра-
крыть через его объект. Для коммер-
Остановимся подробнее на двух, как вил в документах позволяет экономить
ческой организации таким объектом,
представляется, наиболее важных из ресурсы (вследствие отсутствия необ-
а равно и ключевым понятием явля-
них – эффективном делегировании ходимости неоднократно объяснять
ется актив. Актив – это одновременно
полномочий и знании предметной об- одно и то же, в том числе при вовле-
и юридическое лицо, осуществляющее
ласти и институциональной среды. чении новых специалистов), а также
операционную деятельность (бизнес-
эффективно обмениваться знаниями,
единица), акциями/долями которого Руководитель компании несет «ге-
опытом и информацией. Внутренние
владеет компания, и имущество, иму- неральную» ответственность за дея-
документы в целом являются методо-
щественные и корпоративные права, тельность компании, ответственность
логическим инструментом. Они могут
принадлежащие компании. Таким об- руководителя юридической службы
быть «сквозными» (разработанными
разом, цель правового сопровождения ограничена его функционалом. Не
для всего холдинга) и «модельными»
бизнеса можно сформулировать так: уделяя отдельного внимания вопросу
(предназначенными для создания до-
повышение капитализации активов холдингов, следует лишь отметить,
кументов по образцу).
компании и поддержание их инвести- что, когда контур бизнеса объеди-
ционной привлекательности. няет множество юридических лиц, Документы, регулирующие процесс
контролируемых некой управляющей делегирования, подразделяются на
Для достижения названной цели юри-
компанией, ответственность сущест- две группы – тематические регламен-
дической службе необходимо решать
венно возрастает. Основной функ- ты и корпоративные стандарты.
следующие задачи:
ционал юридических подразделений
Тематические регламенты деталь-
1) статика: эффективно управлять сосредоточен на уровне компаний,
ным образом определяют вопросы
имеющимися активами; осуществляющих операционную дея-
разделения компетенции и устанав-
тельность, употреблять же понятие
2) динамика ливают порядок взаимодействия по
«делегирование» уместно лишь в от-
какому-либо конкретному вопросу,
• «добровольная»: обеспечивать ношении «генеральной» ответствен-
относящемуся к ведению юридиче-
приобретение/отчуждение акти- ности управляющей компании. На
ской службы. Например, в регламенте
вов в соответствии со стратегией самом деле, в нашем случае речь
претензионно-исковой работы обоз-
компании; идет, скорее, о повышении уровня
начаются критерии отнесения право-
компетенции в принятии решений по
• «принудительная»: не допускать вого сопровождения судебного спора
определенным вопросам деятельности
утраты прав на активы. к компетенции управляющей компа-
управляемых обществ.
нии либо компании, осуществляющей
Для решения этих задач требуется
Для того чтобы этот инструмент ра- операционную деятельность, – сто-
создать и использовать ряд инстру-
ботал, достаточно просто ответить роны спора; определяется порядок
ментов, среди которых:
на вопросы: что и как делать, т.е. взаимодействия как по вертикали, так
• формирование структуры юри- суть делегирования заключается и по горизонтали – с другими струк-
в разграничении компетенции и уста-
дической службы, определение турными подразделениями.



26
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №5 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ | ЮРИДИЧЕСКИЕ ДЕПАРТАМЕНТЫ


Корпоративные стандарты – это инст- холдинг, включающий несколько биз- ект (например, электроэнергия, тепло,
рукции по совершению определенных нес-направлений, но действующих вода, газ и т.п.) и вид деятельности
действий и (или) подготовке доку- в однородных сферах, когда может до- в отношении объекта (например, ге-
ментов. В качестве примера назовем стигаться синергетический эффект. нерация/добыча, транспортировка,
Положение по порядку проведения оптовая или розничная продажа,
Знание предметной области необхо-
due diligence, которое является уни- биллинг и т.п.). При этом каждый этап
димо для того, чтобы даже в отсут-
версальным и может применяться как раскрывается через ряд данных (на-
ствие правоприменительной практики
в случае проведения предварительной пример, имущество, государственное
качество правового сопровождения
экспертизы по объекту предполагае- регулирование и т.п.). В этой схеме
бизнеса компании было высоким.
мой сделки, так и при осуществлении с точки зрения бизнеса может поя-
Знание предметной области означает
акционерами/участниками проверки виться субобъект и субдеятельность
не только понимание модели бизнеса,
имеющихся активов. Подобные доку- (например, строительство сетей – это
структуры и содержания договорных
менты могут сопровождать и процесс деятельность, которая направлена на
связей и публично-правовых право-
делегирования. Так, в случае передачи создание имущества, необходимого
отношений, но и видение техноло-
компетенции по совершению сделок для осуществления деятельности по
гического процесса осуществления
на уровень бизнес-единиц миними- транспортировке). Следует отметить,
операционной деятельности.
зировать риски по заключаемым что программное обеспечение позво-
сделкам можно через установление ляет аккумулировать всю информацию
Под институциональной средой пони-
правил-инструкций, фиксирующих, и опыт в отношении предметной обла-
мается действующее и перспективное
какой перечень действий/документов сти и институциональной среды в виде
нормативно-правовое регулирование
требуется, в какой последовательно- единой базы, что очень удобно.
вопросов предметной области, а так-
сти и т.п. же деятельность, осуществляемая
Формирование единой терминологии
в пределах институциональных пло-

<< Предыдущая

стр. 11
(из 26 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>