<< Предыдущая

стр. 13
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

залогом) и внесения их в уставный Отдельного внимания заслуживает
Далее более подробно будет рас-
капитал дочерней компании традици- относительно новый, но уже широко
сказано о значении контролируемой
онно считаются более эффективными используемый институт управления
кредиторской задолженности, однако
для защиты прав на акции. ценными бумагами, получивший рас-
следует отметить, что ее источником
пространение с момента внесения
могут являться не только реальные
Недостатки последней системы конт-
хозяйственные договоры с дружест- изменений в порядок учета прав на
роля при внесении акций в уставный
капитал некоммерческой организа-
ции или при передаче в управление
Eсли есть все основания для недоверия к менедж-
в явной форме продемонстриро-
менту компании, то между ним и мажоритарными
вал нашумевший случай с акциями
ОАО «Волгомост». Акции трудового акционерами (а в условиях украинской действи-
коллектива были переданы в уставный
тельности это часто одно и то же), с одной сто-
фонд некоммерческого общества, од-
нако договоры о такой передаче были роны, и остальными акционерами и трудовым
признаны недействительными, обще-
коллективом – с другой, никакого сотрудничества
ство ликвидировано, а все его права
не будет, а значит, при первой же попытке погло-
переведены на вновь назначенный ме-
неджмент компании, подконтрольный
щения под лозунгом смены руководства компания
группе «СОК». В результате группа
не устоит.
получила контроль над компанией.
Однако российские реалии не всегда
работают в украинском правовом поле. венными компаниями (договоры на акции. Им устанавливается право
Иллюстрация – пример с ЗАО «Ильич- предоставление различных услуг – собственника заключить договор
Сталь»; та же схема с некоторыми консультационных, посреднических, с доверенным лицом на управление
уточнениями, была применена в от- агентских – при условии надлежащего своими ценными бумагами в порядке,
ношении ОАО «ММК им. Ильича» документарного оформления факта во многом аналогичном принятому
и вполне успешно: менеджмент ком- их предоставления), но и фиктивные для управления активами, с той лишь
пании сумел консолидировать более и притворные договоры. Несмотря разницей, что управление ценными
90% акций с согласия миноритарных на рискованность заключения по- бумагами требует наличия у управи-
акционеров. следних, установление притворности теля лицензии ГКЦБФР. Управителем
или фиктивности, если контрагент может быть исключительно торговец
Еще один пример захвата компании
действительно заинтересован в таком ценными бумагами. Особенностью
через трудовой коллектив – исто-
договоре, доказывается не так уж такого управления является то, что
рия вымывания паев харьковского
и просто. управитель может делиться с уста-
КП «Укрчерметэнерго» через догово-
новителем управления прибылью от
ры управления паями, заключенные В договорной работе едва ли не первое
операций с его ценными бумагами.
с недовольными членами трудового место занимают договоры, связанные
коллектива (аналогичная ситуация с «движением корпоративных прав». При этом для безопасности уста-
и с почти теми же участниками имела Такие договоры должны излагаться новителя управления как минимум
место в отношении киевской «Росин- в письменной форме и нотариально необходимо, чтобы подобный договор
ки»). Все указанное свидетельствует заверяться (в Украине имела место заключался с надежным торговцем,
о том, что трудовой коллектив, особен- попытка доказать возможность их за- поскольку по обязательствам, свя-
но если он состоит из миноритарных ключения в устной форме, но позитив- занным с выполнением договора
акционеров, играет большую роль ное решение суда первой инстанции управления, на ценные бумаги собст-
в корпоративных поглощениях. было отменено в результате апелляци- венника взыскание все-таки может
онного пересмотра). Объясняется это быть обращено, а в отношении любых
не столько специфической природой
Работа с договорами денежных средств, полученных упра-
корпоративных прав по ст. 100 Граж- вителем в интересах собственника
данского кодекса и даже не столько
Договорная работа в компании должна и причитающихся ему, автоматически
нормами ст. 29 Закона Украины от
быть организована на высшем уров- устанавливается управление со сторо-
15 мая 2003 г. «О государственной
не. Иная ситуация может привести ны того же управителя.
регистрации юридических лиц и фи-
к накоплению неконтролируемой за-
Договор управления ценными бума-
зических лиц – предпринимателей»,
долженности, а также к элементарной
гами предусматривает и другие огра-
сколько элементарной необходи-
потере представления о ходе бизнеса.
ничения: ценные бумаги в управлении
мостью зафиксировать все права
Часто на предприятиях существуют
должны быть обездвижены посредст-
номинальные реестры договоров, и обязанности сторон, распространить
но при этом контролируются только ответственность за факт договора вом переведения на имя хранителя,



29
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №6 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ | ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ


причем управитель считается распо- бланки компании с образцами подписи ностей с так называемыми белыми
или печатями.
рядителем соответствующего счета рыцарями и белыми сквайрами или же
в ценных бумагах и «эксклюзивным» напрямую с иностранным инвестором)
Вторым по значимости объектом на-
представителем собственника в целях может быть достаточно действенным
падения являются собственно активы
осуществления прав по ценным бума- как само по себе, так и в сочетании
компании, поэтому целесообразно
гам, а сумма договора не может быть с другими мерами. И даже если
заранее предусмотреть пути их быст-
ниже ста размеров минимальных зар- для открытого противостояния
рого вывода с предприятия или же
плат (42 000 00 грн). Таким образом, у компании-цели не хватает сил или
блокирования. При этом главное – не
использование механизма управления средств, всегда остается возмож-
допустить возможности отмены дейст-
объективно связано с определенными ность ведения «партизанской войны»:
вий по выведению активов по ини-
рисками для собственника. устроить неожиданный потоп перед
циативе поглотителя. В то же время
проведением нежелательного обще-
вывод активов необходимо контроли-
Как уже указывалось, вопрос контроля
го собрания или оставить агрессора
ровать; он не должен быть абсолютно
кредиторской/дебиторской задолжен-
в захваченном помещении без воды
безвозвратным (кроме случаев, когда
ности является для компании жиз-
и света можно почти всегда. В осталь-
компания-цель не имеет перспективы
ненно важным. Суть такого контроля
ном – все зависит от фантазии обо-
уцелеть) и не должен причинять вред
может сводиться к описанным выше
самому предприятию. Если у ком- роняющихся.
действиям по структурированию
бизнеса (в том числе по созданию
отдельной торговой компании и еще
Как показывает практика, первоочередными це-
одной компании, которая будет на-
лями в ходе поглощения являются: печать ком-
капливать задолженность), а также
к осторожному выбору контрагентов
пании, учредительные документы, реестр и доку-
и своевременному улаживанию кон-
ментация, содержащая конфиденциальную либо
фликтов с любым из них.
просто коммерчески ценную информацию.
В этих целях используются и не-
выгодные договоры с кабальными
условиями (речь может идти о крупных
пании-цели достаточно средств, то Отдельного внимания заслуживает
поставках партиями, долгосрочной
предусмотренный законодательством
можно попробовать провести контр-
аренде, кредитных отношениях, пору- институт контроля за регистрацией
скупку акций у миноритарных акцио-
чительстве), где за нарушение усло- для участия в общем собрании, ко-
неров или даже применить ответные
вий договора предусмотрена жесткая торый имеет право осуществлять как
меры к самому захватчику (если его
ответственность. Такие договоры при ГКЦБФР, так и группа, назначенная
корпоративные права доступны).
необходимости могут быстро снизить акционерами, владеющими более чем
Подобные действия могут привести
рыночную стоимость компании, однако 10% акций. Данная мера особенно
к любым результатам, начиная от
и контроля они требуют повышенного, эффективна, если ожидается манипу-
консолидации блокирующего пакета
поскольку могут создать и настоящие ляция доверенностями, но и на случай
в одних руках или получения доступа
неприятности для «эмитента» обяза- физического препятствования прове-
к «телу» агрессора и заканчивая тем,
тельств. дению собрания она тоже подходит.
что акционеры откажутся продавать
акции либо потребуют у поглотителя Несколько большего времени требует
Противодействие захвату повышения цены выкупа или даже реализация защиты путем блокиро-
расторжения заключенных договоров вания пакета акций, приобретенного
Ум полководца – это умение до того,
купли-продажи. Ключевым моментом поглотителем. Ключевым тут является
как дело примет дурной оборот,
любых шагов, предпринимаемых ор- сотрудничество со стороны тех акцио-
найти средство против этого.
ганизатором обороны, должна стать неров, которые продали свои акции
Огю Сорай разъяснительная работа с акционера- или были их лишены. Как правило,
ми (в том числе с привлечением к аги- для применения этой меры необхо-
тации наиболее активных из них). димо вынесение судебного опреде-
В большинстве случаев некоторые
ления о запрете проводить операции
Помимо проведения скупки корпора-
шаги можно предпринять даже после
с акциями (наложение ареста на
тивных прав захватчика, компания-
начала активной (видимой) фазы по-
акции), вносить изменения в реестр
цель может симулировать и переход
глощения. Многие из описанных далее
и даже реализовать поглотителю
к активным действиям по его поглоще-
мер могут быть в равной степени при-
права по акциям. Следует учитывать,
нию. Конечно, на крупного рейдера это
менены по отношению к хозяйственно-
что в Украине постепенно формиру-
не подействует, но для агрессивных
му обществу иной, чем акционерная,
ется судебная практика, исходя из
участников рынка слияний и поглоще-
организационно-правовой формы.
которой подобные иски могут удов-
ний среднего звена – будет в самый
Как показывает практика, первооче- летворяться исключительно в случае
раз. Для повышения эффективности
редными целями в ходе поглощения привлечения всех заинтересованных
такой стратегии компания-цель мо-
являются: печать компании, учреди- сторон при детальном рассмотрении
жет привлечь третье лицо в качестве
тельные документы, реестр и доку- обстоятельств дела, а вынесение
«поглотителя».
ментация, содержащая конфиден- судом соответствующих определений
В целом привлечение третьих лиц
циальную либо просто коммерчески в порядке обеспечения иска часто
для защиты интересов компании-цели
ценную информацию. В отдельных рассматривается как неправомерные
случаях к этому списку добавляются (в том числе заключение договорен- действия. Еще большего времени



30
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №6 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ | ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ


ментах компании), позволяющих
требует проведение дополнительной имущественного комплекса. Тем не
менее законодательство ограничива- использовать при голосовании
эмиссии с целью размывания пакета
ет возможность «миграции» бизнеса привилегированные акции либо,
захватчика или вообще лишения его
нормой об обязательном совпадении в зависимости от ситуации, продать
такового (в случае смены номинала
юридического и фактического адресов по завышенной/купить по занижен-
акций с сопутствующим судебным
компании; контроль за соблюдением ной цене акции компании;
иском).
данного требования возложен на
• фиксация ситуации с «утерей»
Часто в качестве способа защиты государственного регистратора и на
основных документов компании
используется «управляемое» банк- органы государственной налоговой
(яркий пример осуществления этой
ротство по инициативе подконтроль- службы, а последствия нарушений
меры, правда, скорее, со стороны
ного лица. В результате такой про- могут быть весьма неприятными для
захватчика – недавние события
цедуры, как правило, выводятся компании. На данный момент в Вер-
на ОАО «Львовсельмаш», где
активы и у поглотителя пропадает ховной Раде находится законопроект,
таинственным образом исчезли
интерес к компании-цели. Однако предусматривающий возможность от-
учредительные и финансовые до-
при этом возникает опасность уста- мены регистрации компании в случае
кументы).
новления захватчиком контроля над отсутствия ее по заявленному месту
«спецзадолженностью», а также риск расположения. Отдельного упоминания здесь за-
попадания в состояние настоящего служивают разнообразные оговорки,
Отдельную группу средств защиты
банкротства вследствие появления определяемые в странах Запада как
составляют способы повышения
(самостоятельного или «при содейст- «золотые парашюты». Это специ-
стоимости захвата. В этом, пожалуй,
вии») дополнительных кредиторов. альные условия премирования для
и заключается характерная черта
К тому же всегда остается риск при- топ-менеджмента и работников компа-

<< Предыдущая

стр. 13
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>