<< Предыдущая

стр. 14
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

украинского поглощения. Западные
знания банкротства фиктивным по нии-цели в случае увольнения в связи
компании, в отношении которых осу-
инициативе поглотителя. Частным со сменой собственника. При этом
ществляется недружественное погло-
случаем такого метода обороны явля- презюмируется, что захватчик имеет
щение, скорее будут искать способы
ется обеспечение ареста или запрета полную информацию о внутренних до-
повысить стоимость «сдачи» активов
на отчуждение имущества в судебном кументах компании-цели (в том числе
или корпоративных прав захватчику,
порядке, однако и к нему в настоя- о трудовых), что, как правило, недале-
поскольку за правило принимается
щее время рекомендуется прибегать ко от истинного положения дел.
формула «стоимость компании равна
только в пределах, соответствующих
стоимости ее поглощения/продажи». Понятно, что приведенный перечень
цене иска или доле истца в уставном
На рынке Украины намного более ак- далеко не полон, да и не может быть
капитале компании-цели.
туальным является принцип, согласно таковым, ведь в каждом корпоратив-
которому стоимость активов не долж-
Еще один способ защиты заключается ном конфликте есть место импровиза-
на превышать стоимость их «отъема»
в использовании административных ции. Тем не менее на указанные меры
у собственника.
связей и общественности. Обращение следует обращать особое внимание.
в СМИ, проведение митингов и прочий Кроме уже описанных способов,
«шум» часто бывает полезен. Практи-
Выводы
существует и ряд оперативных мер.
ка показывает, что широкое освеще- Первое место среди них стоит отвести
ние корпоративного конфликта может Описанные выше меры – как превен-
так называемым ядовитым пилюлям.
существенно повлиять на его исход, тивные, так и оперативные – могут
Сюда относятся, в частности:
а непосредственное общение с якобы быть полезны в большинстве случаев
• срочная реализация кредиторской
обиженными участниками – убедить корпоративного поглощения. Но по-
задолженности, заранее накоплен-
их в возможности решения проблемы скольку не бывает двух одинаковых
ной через подконтрольные компа-
мирным путем. поглощений, то и стратегия защиты
нии и с надежными контрагентами,
должна выстраиваться под конкрет-
Теоретически сократить расходы в том числе предъявление к испол-
ную компанию или против конкретного
в данном случае позволяет изначаль- нению обязательств по договорам
захватчика. Наибольшего эффекта
но сделанный правильный выбор поручительства по обязательствам
можно достигнуть путем комбиниро-
юрисдикции для размещения ком- связанных третьих лиц;
вания различных мер.
пании. Но всегда можно попытать-
• оперативное предъявление к по-
ся применить такой механизм, как При этом важно помнить, что погло-
гашению эмитированных анало-
перевод бизнеса. Суть его сводится щение всегда проще предотвратить,
гичным образом векселей или
к смене юридического и фактичес- чем бороться с уже начавшимся.
облигаций;
кого адреса компании (в том числе Наконец, как показывает практика,
• реализация акционерами или ме-
по месту нахождения одного из ее правильно структурированный биз-
структурных подразделений, которые нес стоит дороже; соответственно,
неджментом специальных «прав»
в таких целях выгодно размещать перед созданием компании основа-
(таковыми могут быть как вар-
в разных юрисдикциях). Перевод биз- ранты в чистом виде либо другие телям необходимо продумать ее бу-
неса может заключаться и в действи- производные, так и специальные дущую структуру и принять меры для
оговорки в учредительных доку-
тельной продаже бизнеса как единого 100%-ной минимизации рисков.




w w w . c l j .r u
31
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №6 • 2007 | СОПРОВОЖДЕНИЕ СДЕЛОК | ТЕХНИКА СОСТАВЛЕНИЯ ДОГОВОРА




ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА
НЕПОИМЕНОВАННЫМ
В ГК РФ СПОСОБОМ
Договор как соглашение лиц возникает исключительно по воле его
участников. Однако способы выражения такой воли могут быть
самыми разнообразными. О нетрадиционных способах заключения
договоров читайте в статье



и акцепта последовательно учиненные «Молчание» сторон
Юрий Тарасенко
подписи директоров нельзя. Сама под-
кандидат юридических наук
пись имеет лишь значение атрибута Интересный случай заключения до-
письменной формы сделки. Иное по- говора предусмотрен ст. 621 ГК
нимание значения подписи способно РФ. Как известно, истечение сро-
породить курьезы (например, если ка действия договора означает его
Традиционная схема договор в приведенном случае первым прекращение. Если правоотношения
подпишет покупатель).
«оферта – акцепт» состояли в пользовании каким-либо
имуществом, правовым последствием
Сказанному могут противопоставить
Как известно, договор заключается прекращения срока действия договора
другое объяснение: поскольку проект
посредством направления оферты будет являться необходимость воз-
договора уже содержит фактически
одной из сторон и ее акцепта другой врата имущества стороной, которая
согласованные сторонами сущест-
стороной (п. 2 ст. 432 ГК РФ). Эта, временно им пользуется (ст. 622 ГК
венные условия, то первую подпись
казалось бы, аксиома настолько РФ). Тем не менее, если арендатор
любой из сторон можно расценивать
укоренилась в сознании юристов, что продолжает пользоваться имуществом
как оферту, а вторую – как акцепт.
никто и не задумывается о том, единст- после истечения срока договора при
венный ли это способ заключения Однако в подобной аргументации отсутствии возражений со стороны
договора. Формулировка п. 2 ст. 432 упускается то, что заключение дого- арендодателя, договор считается
ГК РФ наводит на мысль, что договор вора путем оферты и акцепта воз- возобновленным на тех же условиях на
может возникнуть исключительно из можно только между отсутствующими неопределенный срок (п. 2 ст. 621 ГК
направления оферты и получения сторонами, т.е. когда лица не имеют РФ). Таким образом, возобновление
акцепта. Но так ли это? Если нет, то возможности воспринимать акты во- договора допускается при соблюдении
возможно ли заключение договора леизъявления друг друга немедленно диспозиции данной нормы, т.е. при
иным способом? и непосредственно. А подписание на одновременном наличии следующих
встрече заранее подготовленного про- юридических фактов: а) истечения
В качестве примера попробуем про-
екта договора следует рассматривать срока действия договора; б) продол-
анализировать наиболее типичную
как процесс, происходящий между жения пользования имуществом; в) от-
ситуацию, иллюстрирующую процесс
присутствующими лицами, волеизъ- сутствия возражений арендодателя.
заключения договора (пусть это будет
явления которых воспринимаются
договор купли-продажи) между юри- Очевидно, что в данном случае до-
непосредственно, а следовательно,
дическими лицами. На встрече двух говор порождает молчание сторон
необходимость в разделении волеизъ-
директоров происходит подписание (арендатор, не поднимая вопроса
явления на две стадии – предложения
заранее подготовленного службами о пролонгации договора, продолжает
и принятия предложения – в данном
предприятий проекта договора. Со- использовать имущество; арендода-
случае отсутствует. При непосредст-
ответственно, перед директорами тель попустительствует ему в этом,
венном выражении волеизъявления
уже готовый документ, нуждающийся не заявляя о необходимости возврата
речь идет, по сути, о фактических
в подписании. Где же в этом случае имущества). Итак, речь идет о таком
действиях лиц, которые гражданским
стадия оферты, а где – акцепта? исключительном способе волеизъяв-
законодательством не регулируются.
Проект договора здесь есть продукт ления, как молчание. В литературе
согласования различных подразделе- Анализируемая ситуация показывает, высказывается мнение, что по своему
ний двух предприятий, которые, как что традиционная схема «оферта – ак- характеру молчание может быть толь-
известно, ни волеобразующими, ни цепт» далеко не всегда бывает оче- ко акцептом1. Приводя пример ситуа-
волеизъявляющими органами юри- видно выраженной, а потому можно ции, когда молчание имеет правопо-
дического лица не являются. И такой предположить, что допускается и иной рождающий эффект, М. Брагинский
проект станет договором (т.е. приоб- способ согласования воли контраген-
ретет юридическое значение) сразу тов. Примеры, когда заключение до- 1
См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное
после подписания. Вполне понятно, говора не укладывается в означенную право. Общие положения. М., 1997. С. 162 (автор –
что рассматривать в качестве оферты схему, можно продолжить. Брагинский М. И.).




32
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №6 • 2007 | СОПРОВОЖДЕНИЕ СДЕЛОК | ТЕХНИКА СОСТАВЛЕНИЯ ДОГОВОРА


ссылается на продление арендного на исполнение возмездного договора,
исходит оно от арендатора или арендо-
договора посредством молчания2. дателя, предполагает последующее поскольку документально ответчиком
поступление имущества во владение не подтверждено иное. Кроме заклю-
Однако, на наш взгляд, из указанного
арендатора уже в силу возникшего чения договора путем подписания
примера следует прямо противопо-
договора. В анализируемом случае единого документа, предусмотрена
ложный вывод относительно природы
заключения договора, влекущего возможность заключения договора
молчания, а именно: в определенных
возникновение обязательства по пе- путем обмена документами, а также
случаях молчание может выступать
редаче имущества во временное поль- акцепта предложения конкретными
в качестве оферты.
зование, не требуется: имущество уже действиями. Поскольку закон не
находится во владении арендатора4.
Поясним свою мысль. Как было ска- содержит исчерпывающего перечня
Данную ситуацию можно рассматри-
зано выше, истечение срока действия таких действий, суд вправе квалифи-
вать с точки зрения конклюдентных
договора влечет его прекращение. цировать соответствующим образом
действий, в качестве которых здесь
В этом случае арендатор обязан и действия, о которых не упоминается
выступает фактическое пользование
вернуть арендодателю имущество в статье «Акцепт» ГК РФ11.
имуществом арендатором.
в том состоянии, в котором он его
Итак, договор как соглашение лиц
получил (п. 1 ст. 622 ГК РФ). Аренда-
возникает исключительно по воле его
тор, не возвративший имущество по Судебно-арбитражная практика участников. Однако способы выраже-
истечении срока действия договора,
ния такой воли могут быть самыми
по общему правилу считается владе- Анализ судебно-арбитражной прак-
разнообразными. Традиционным
ющим им незаконно3. Вместе с тем тики позволяет выделить следующие
(и самым распространенным) спосо-
п. 2 ст. 621 ГК РФ позволяет сторонам способы заключения договора:
бом является заключение договора
при соблюдении определенных усло-
• составление одного документа, посредством направления оферты
вий возобновить правовые отношения.
подписываемого сторонами5; и получения акцепта. Причем в ст. 435,
Чье же молчание – арендодателя или
438 ГК РФ для оферты и акцепта
арендатора – порождает договор?
• обмен документами, выражающими
установлены совершенно определен-
(прямо или косвенно) волеизъяв-
Прежде всего, необходимо опреде- ные требования, отступление от кото-
ление каждой из сторон заклю-
лить, что (какое действие) в рассмат-
рых влечет непризнание соответству-
чить договор. В частности, суд
риваемом случае будет выступать
ющих действий офертой и акцептом12.
признал офертой на заключение
в качестве оферты. Очевидно, что
Меж тем предложение заключить
договора счет-фактуру, в котором
выразить согласие можно только в от-
договор, как и последующее согласие,
продавцом указывались цена, ко-
вет на некое предложение. Представ-
может выражаться и иными способа-
личество и наименование товара,
ляется, что здесь таким предложением
ми, нежели предусмотрены в ст. 435,
является именно факт пользования а акцептом – действия истца по
438 ГК РФ, что позволяет говорить
имуществом, т.е. поведение аренда- перечислению денежных средств.
о неисчерпаемости вариантов воле-
тора, коим он показывает, что заин- При этом суд высказал мнение, что
изъявления и, как следствие, об от-
тересован в продолжении отношений. такой способ заключения договора
крытом перечне способов заключения
не противоречит нормам ГК РФ6;
Данное предложение реализуется
договора.
посредством молчаливого продолже-
• продажа имущества должника
ния пользования имуществом. Если
с торгов при обращении на него
арендодатель не возражает против 2
Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч.
взыскания, являющаяся особым
возобновления арендных отношений, С. 163.
способом заключения договора куп- 3
См., например: Постановление ФАС Волго-Вятского
то свое согласие (в силу п. 2 ст. 621
ли-продажи такого имущества7; округа от 25.06.2001 г. по делу № 6/9; Постановление
ГК РФ) он также может выразить через ФАС Западно-Сибирского округа от 16.05.2005 г. по
• выдача лотерейного билета, кви-
молчание. делу № А27-16230/04-1; Постановление ФАС Москов-
ского округа от 22.07.2002 г. по делу № КГ-А41/4679-
танции, другого документа или 02.

<< Предыдущая

стр. 14
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>