<< Предыдущая

стр. 5
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

способствовать усовершенствованию конкурентоспособности российской
Если доля предприятия недостаточна
антидемпингового законодательства экономики.
и практики его применения10. для подачи заявления (так происходит
в подавляющем большинстве случа- 8
См.: Electronic Typewriters (assembly operations of
ев), необходимо объединить усилия
Практические Brother, Canon, Matsushita, TEC, Sharp and Silver Seiko),
с другими предприятиями, которые O.J. (1987) C235/2; Ball Bearings (assembly operations
рекомендации российским of Nippon Seiko and NTN Toyo Bearings), (1988) O.J.
производят аналогичный товар, чтобы C150/4, (1989) O.J. L126/38 (assembly duty), (1989) O.J.
товаропроизводителям совместно подать заявление. Помощь L25/90 (undertaking); Video Cassette Recorders (assembly
operations of Orion), (1989) O.J. C172/2.
в решении данного вопроса может 9
См.: Silicon Metal from China (1992) O.J. L170/1
Защита внутреннего рынка РФ от оказать ассоциация, объединяющая (imposition of additional duty); Woven Polyolefin Sacks
демпингового импорта приобретает from China, (1993) O.J. L125/1 (imposition of additional
производителей соответствующего duty).
особое значение в свете предстоящего вида товара. Ассоциации товаропро- 10
Доступно на сайте: http://ec.europa.eu/trade/issues/
вступления России в ВТО. Практика изводителей многих стран мира, в пер- respectrules/anti_dumping/comu061206_en.htm
показывает, что после присоединения 11
По состоянию на 02.05.2007 г. в РФ действуют поста-
вую очередь США и ЕС, эффективно новления Правительства РФ о введении следующих
страны к ВТО вследствие постепен- используют все возможности защиты антидемпинговых мер: «О мерах по защите российских
ного снижения торговых барьеров производителей машиностроительного крепежа» от
своих интересов, предоставленные 10.04. 2007 г. № 217; «О мерах по защите российских
на пути импорта возрастают случаи как национальным, так и международ- производителей никельсодержащего проката» от
недобросовестной конкуренции, в том 17.02.2007 г. № 95; «О мерах по защите экономиче-
ным законодательством. ских интересов российских производителей некоторых
числе поставок товара по демпинго- видов стальных труб» от 29.12.2005 г. № 824; «О мерах
4. Прибегать к помощи квалифици-
вым ценам. Такие отрасли, как легкая по защите российских производителей швеллеров» от
24.05.2005 г. № 324; «О мерах по защите российских
рованных юристов при подготовке
и пищевая промышленность, сельское производителей трехфазных асинхронных электродви-
хозяйство, деревообрабатывающая документов в целях инициирования гателей» от 10.09.2005 г. № 558.




10
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №6 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ




УПРАВЛЕНИЕ ИЗДЕРЖКАМИ
В ПРОЕКТАХ ПО ПРИОБРЕТЕНИЮ
КРУПНЫХ ПАКЕТОВ АКЦИЙ
С июля 2006 г. приобретатель более 30, 50, 75% акций
открытого акционерного общества обязан сделать
оферту другим акционерам на покупку у них акций. Эта
норма, соответствующая тенденциям мировой практики,
в России появилась впервые. Теперь, планируя приобрести,
например, 31% акций, инвестор нередко вынужден покупать
100%-ный пакет, что сопряжено с дополнительными
издержками финансового, организационного и иного
порядка

тельных процедур, которые сопутст-
Юлия Еременко Анна Худанова
вуют реорганизации. руководитель
старший юрист
корпоративной практики
юридической фирмы Во-вторых, не нужно делать обяза-
юридической фирмы
«Вегас-Лекс» тельное предложение, если акции
«Вегас-Лекс»
приобретены по сделке между аф-
филированными лицами. На практике
эта законодательная «опция» реализу-
ется следующим образом: продавец,
Опыт сопровождения проектов по рирования сделок являются вполне
вместо того чтобы непосредственно
приобретению крупных пакетов акций
легитимными и оправданными с точки
продать акции открытого общества,
показывает, что как бы ни был хорош
зрения практических потребностей
вносит их в уставный капитал своей
полный корпоративный контроль, он
инвесторов. Однако надо признать,
дочерней компании, созданной в фор-
(равно как и прямые расходы на его
что возможности их использования
ме общества с ограниченной ответс-
получение) далеко не всегда входит
сокращаются с увеличением масшта-
в планы приобретателей. Тщательное твенностью. У ООО в такой ситуации
ба сделки – масштаба, при котором
структурирование сделки в целом не возникает обязанности предложить
риски имеют свойство превращаться
ряде случаев позволяет избежать оставшимся акционерам ОАО выку-
из юридических в политические.
обязательного предложения и, сле- пить у них акции, так как материнская
довательно, приобрести именно тот ФСФР России, наделенная функци-
и дочерняя компании аффилированы
пакет акций, который планируется ями государственного контроля над
между собой. Далее происходит от-
к покупке. значимыми сделками с акциями, уже
чуждение 100% долей в этом ООО
предпринимает шаги по ликвидации
и передача права посредством ООО
Во-первых, обязанность сделать
«чрезмерных» юридических возмож-
распоряжаться акциями, которые
оферту возникает только при совер-
ностей, так или иначе умаляющих ос-
изначально выступали объектом куп-
шении сделок с акциями открытых
новную идею регулирования оборота
ли-продажи. Иные сделки, в которых
акционерных обществ. Преобразовать
крупных пакетов акций. В настоящее
передающая и (или) получающая
же открытое акционерное общество
время в Государственной Думе РФ
стороны являются аффилированными,
в закрытое совсем несложно – необ-
рассматривается проект поправок
также составляют исключение из об-
ходимо внести изменения в устав, для к Закону об акционерных обществах,
щего правила и не влекут обязанности
чего, правда, придется обеспечить которые, по замыслу авторов, при-
покупателя делать оферту другим
лояльное голосование квалифициро- званы лишить упомянутые варианты
акционерам. Например, если испол-
ванного большинства присутствующих сделок между аффилированными
нительным органом покупателя и про-
на собрании акционеров (п. 4 ст. 49 лицами юридической силы.
давца является одно и то же лицо, они
Федерального закона от 26 декабря считаются входящими в одну группу
Тем не менее, пока законодатель-
1995 г. «Об акционерных обществах»; лиц (а потому аффилированными)
далее – Закон об акционерных об- ство это допускает, сделки можно
и сделка с любым пакетом акций не
ществах). Заметим, что означенная структурировать так, чтобы не нести
требует последующего обязательного
смена типа акционерного общества дополнительных затрат на покупку
предложения.
не является реорганизацией в юриди- ненужных сверхплановых акций.
ческом смысле, а значит, не требует Предс тавляется, что описанные Если же условия сделки не позволяют
уведомления кредиторов и других дли- и иные схожие варианты структу- этого избежать, надо быть готовым



11
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №6 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ


к дополнительным рискам и затра- правило, инвестору, который об этом домления в ФСФР России, и поэтому
там – в этом случае большое значение просит, на стадии due diligence реестр любая ошибка, влекущая предписание
приобретает управление стоимостью раскрывают). Следует анализировать контрольного органа и, соответст-
проекта и просчет возможных вари- сделки, совершенные в течение по- венно, необходимость изменения
антов сделки. следнего полугодия. Даже если наиме- оферты и повторного ее согласова-
нования покупателей ни о чем не гово- ния с регулятором, может привести
На практике едва ли не ключевым мо-
ментом всей процедуры обязательного рят, необходимо обращать внимание к удорожанию выкупаемого пакета.
предложения выступает определение на цены сделок – нехарактерно высо- В случаях с торгуемыми акциями по-
цены акций, поскольку действующий кая цена должна стать поводом для добных ситуаций лучше не допускать,
акционерный закон создает возмож- дополнительного «расследования». так как их последствия, в том числе
ности для «управляемого» ценооб-
Всегда есть риск, что эти «щедрые» финансовые, сложно предсказать
разования (причем управляемого
покупатели в скором будущем объявят с достаточной точностью.
с обеих сторон – и приобретателя,
и остальных акционеров).
Дела об оспаривании достоверности установлен-
1. Общим правилом формирования
цены для целей оферты, которая ной рыночной стоимости акций чрезвычайно
последует за приобретением крупного
сложны: истцу, чтобы добиться конечного поло-
пакета, является учет сделок, совер-
шенных в течение шести месяцев до жительного результата, фактически нужно пред-
этой оферты. При этом цена, по кото-
ставить доказательства в отношении того, какой
рой приобретен крупный пакет, играет
весьма важную роль: приобретатель именно должна была быть справедливая величина
не может предложить оставшимся ак-
оценки. Арбитражная практика по таким спорам
ционерам выкупить их акции дешевле,
чем он заплатил за свой пакет. Анало- свидетельствует, что чем выше авторитет оценщи-
гичное ограничение установлено для
ка, тем больше у него и его заказчика шансов на
следующих случаев:
благоприятный исход дела.
• если аффилированное лицо приоб-
ретателя в течение шести месяцев
до сделки купило хотя бы одну себя аффилированными лицами при- 3. Если акции не торгуются на бирже,
акцию; то для определения рыночной стои-
обретателя, а его – нарушившим закон
• если приобретатель или его аффи- мости одной акции (из числа тех, в от-
при выкупе дополнительных акций по
ношении которых и делается оферта)
оферте и причинившим убытки тем,
лированное лицо в течение шести
привлекается оценщик. Покупатель,
кто воспользовался офертой и продал
месяцев до сделки приняли на себя
делающий оферту остальным акцио-
акции «дешево».
обязанность купить хотя бы одну
нерам, обязан руководствоваться
акцию.
Застраховаться от сделок, по которым установленной оценщиком рыночной
кто-то из аффилированных покупате-
Указанные нормы закона позволяют стоимостью наряду со стоимостью
заинтересованным лицам понудить лю лиц только принял на себя обязан- приобретения крупного пакета (в рас-
инвестора к приобретению дополни- ность купить акции, гораздо сложнее. чете на одну акцию) и предложить
тельных акций в рамках обязательно- В реестре акционеров невозможно более высокую из двух цен.
го предложения по завышенной цене. отыскать никаких сведений о пред-
Срок действия оферты составляет
Для того чтобы минимизировать этот варительных договорах. Если инве-
80 дней – вполне достаточно для
риск, рекомендуется до сделки иссле- стор имеет дело с компанией, акции
того, чтобы заинтересованное лицо
довать структуру акционерного капи- которой консолидированы у одного
обратилось с иском об оспаривании
тала покупаемой компании. Если в ней или нескольких крупных акционеров,
достоверности цены акций, опреде-
есть «агрессивные» миноритарии или есть смысл до сделки попросить их
ленной оценщиком. Если же сделки
у продавца возникли проблемы с де- подтвердить отсутствие каких-либо
по выкупу акций уже совершены,
ловыми партнерами, значит, велик неисполненных договоренностей от-
то и в этом случае можно косвенно
шанс, что кто-то, воспользовавшись носительно продажи акций.
оспорить результат оценки путем
ситуацией, искусственно завысит цену
предъявления исков, оспаривающих
2. Если покупаемые акции торгуются
акций, причем этим «кем-то» вполне
сами сделки1.
на бирже, то кроме цены, по которой
может оказаться одно из аффилиро-
куплен пакет, обязавший приобре-
ванных лиц приобретателя. Конечно, Дела об оспаривании достоверности
тателя сделать предложение всем
сложно допустить возможность пол- установленной рыночной стоимости
остальным акционерам о выкупе их
ной информированности инвестора акций чрезвычайно сложны: истцу,
акций, на цену выкупа влияет средняя
о сделках, совершаемых его «даль- чтобы добиться конечного положи-
цена, определенная по результатам
ними» аффилированными лицами, но тельного результата, фактически
торгов этими акциями на всех биржах
вопрос «должен или не должен был нужно представить доказательства
за последние шесть месяцев. Цена
знать» в такой ситуации будет решать- в отношении того, какой именно долж-
выкупа не может быть ниже указанной
ся в суде, что само по себе является на была быть справедливая величина
«средней цены».
не самой приятной перспективой.
«Средняя цена» должна быть зафик-
Мерой превентивной защиты в дан- 1
Информационное письмо ВАС от 30.05.2005 г. «О рас-
смотрении арбитражными судами дел об оспаривании
сирована на определенную дату – на-
ном случае служит изучение реестра оценки имущества, произведенной независимым
акционеров покупаемой компании (как правления предварительного уве- оценщиком».




12
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №6 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ


в суде в случае возникновения конф-

<< Предыдущая

стр. 5
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>