<< Предыдущая

стр. 6
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

оценки. Арбитражная практика по сания закона – рассчитать стоимость
таким спорам свидетельствует, что ликта. акций, получить банковскую гарантию,
чем выше авторитет оценщика, тем направить оферту, дождаться срока
Что касается банковской гарантии, то
больше у него и его заказчика шансов окончания ее действия – и закрыть
поскольку она должна действовать
на благоприятный исход дела. Репу- сделку. Как видно, то, что мы назвали
примерно 10–11 месяцев, затраты на
тация оценщика имеет существенное техподдержкой, понадобится и в сдел-
ее получение обычно находятся на
значение в том числе и потому, что ках с заранее известной и предполо-
уровне 1,5–4% совокупной рыночной
квалифицированный и ответственный жительно стабильной структурой.
стоимости всех акций, которые могут
оценщик заведомо более «качествен-
быть выкуплены у оставшихся акцио- Полагаем, что даже в таких внешне
но» использует весь необходимый
неров. При этом, когда речь идет «безобидных» случаях есть смысл
инст рументарий. Тем не менее на
о получении гарантии под публичную сделать все возможное, чтобы ми-
практике иски к оценщикам предъяв-
оферту в отношении акций, торгую- нимизировать риск в последующем
ляются примерно с одинаковой часто-
щихся на организованном рынке, столкнуться с оспариванием действий
той, вне зависимости от бренда.
При планировании затрат на реа-
Следует выбирать компанию-оценщика, которой
лизацию проекта по приобретению
крупного пакета акций необходимо
доверяет рынок; проводить качественные, а не
учесть и дополнительные расходы,
формальные тендеры; тщательно анализировать
связанные с выполнением требова-
ний акционерного законодательства предлагаемые оценщиками методики; хранить все
о направлении обязательного пред-
документы, обосновывающие выбор оценщика
ложения – своеобразные «расходы на
техподдержку». и показывающие развитие взаимоотношений
Техподдержка – это тот обязательный с ним.
минимум, который покупателю акций,
делающему оферту другим акционе-
целесообразно делать некоторый (бездействия), совершаемых в рамках
рам, придется выполнить и оплатить.
«запас», чтобы сумма гарантии оказа- процедуры обязательного предло-
В него входят:
лась достаточной даже при колебании жения. Неопределенность правового
• услуги оценщика по независимой котировок. регулирования, имеющиеся в нем
оценке стоимости акций для опре-
пробелы, а также бедность судебной
Отметим, что банки с большой осто-
деления цены выкупа;
практики предоставляют «нападаю-
рожностью относятся к предложе-
• получение банковской гарантии, щим» достаточно возможностей, если
нию рассматриваемого банковского
выступающей способом обеспече- не получить положительное для себя
продукта. Выдавая своим клиентам
ния исполнения покупателем обяза- подобные гарантии, они предъявляют решение суда, то по крайней мере
тельств по оплате акций, которые
будут предложены к выкупу по
итогам рассмотрения акционерами В ряде сделок процедура, связанная с обязанно-
оферты.
стью сделать оферты другим акционерам, является
Независимая оценка стоимости акций,
простой формальностью. Инвестор, приобретаю-
о чем уже упоминалось, играет во мно-
щий у единственного акционера общества часть его
гих сделках решающую роль. При ос-
паривании ее результатов практически
пакета, может быть вполне уверен, что в ответ на
единственным инструментом суда
оферту тот не продаст оставшуюся часть пакета.
является контроценка, когда назна-
чается судебная экспертиза и другой
оценщик представляет свое мнение
заставить покупателя крупного паке-
повышенные требования к качеству
об обоснованности и достоверности
предоставляемого обеспечения – это та пойти на существенные уступки.
спорного отчета. Естественно, чем
должно быть либо стопроцентное По этому увеличение издержек на
авторитетнее будет оценка, сделан-
покрытие суммы гарантии (депозит, проекты M&A – это обстоятельство,
ная для целей оферты, тем сложнее
векселя), либо ликвидная недвижи- которое необходимо принять и в до-
будет ее оспорить, поэтому вряд ли
мость.
выбор кандидатуры оценщика должен пустимых пределах управлять им.
основываться на принципе экономии Одновременно следует заботиться
Очевидно, что в ряде сделок процеду-
затрат. Рекомендуем выбирать ком- и о минимизации новых рисков, ко-
ра, связанная с обязанностью сделать
панию-оценщика, которой доверяет торые появляются в сделках такого
оферты другим акционерам, является
рынок; проводить качественные, а не рода в связи с изменением правовой
простой формальностью. Например,
формальные тендеры; тщательно ана-
среды.
инвестор, приобретающий у единст-
лизировать предлагаемые оценщика-
венного акционера общества часть
ми методики; хранить все документы,
его пакета, может быть вполне уверен, 2
обосновывающие выбор оценщика Проблематика соблюдения сторонами принципиаль-
ных договоренностей и возможность защититься
что в ответ на оферту тот не продаст
и показывающие развитие взаимоот- от недобросовестности продавца, который может
оставшуюся часть пакета 2. В этой
ношений с ним. Все это может стать воспользоваться офертой и на законных основаниях
продать инвестору весь пакет вместо ранее согласо-
ситуации приобретателю необходимо
доказательствами добропорядочности ванной части, также является важной, но находится
инвестора, чрезвычайно полезными лишь формально выполнить предпи- за рамками настоящей статьи.




13
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №6 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ




О РЕГУЛИРОВАНИИ
ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТИ УПРАВЛЯЮЩИХ
В СОВЕРШЕНИИ ОБЩЕСТВОМ СДЕЛОК
Мы продолжаем освещать столь актуальную на сегодня тему
регулирования сделок с заинтересованностью, начатую нами
в № 1 «Корпоративного юриста». Автор критически обобщает все
существующие подходы к разрешению этой проблемы и предлагает
свое видение данного вопроса


лы, оформляющие соответствующие интереса Рудольфа фон Иеринга и ее
Семен Михайлов
основным выводом, согласно которо-
отношения. Порядок совершения
кандидат юридических наук
му полномочия органа юридического
сделок становится все сложнее в бю-
лица проистекают из полномочий
рократическом плане, но реальных
участников юридического лица. Из
препятствий для нарушения законных
этого следует, что управляющий,
интересов юридического лица такие
Два подхода к сделкам исполняющий обязанности органа
процедуры не создают.
юридического лица, действует в инте-
с заинтересованностью Другой подход заключается в том, ресах участников юридического лица,
чтобы решать вопросы института имеющих непосредственный иму-
Разработка института регулирования
регулирования сделок с заинтересо- щественный интерес в деятельности
порядка совершения обществом сде-
юридического лица.
ванностью, опираясь на генеральные
лок с заинтересованностью основыва-
концепции теории юридических лиц
ется на разных подходах. Таким образом, управляющий, ис-
и корпоративных отношений. К при- полняющий обязанности органа юри-
Некоторые авторы исследуют фор- меру, Д. Тариканов методологически дического лица, выступает предста-
м а л ь н о - т ех н и ч е с к у ю п р о ц е д у р у правильно строит свое исследование, вителем участников общества, так
и субъектный состав сделок с заин- отталкиваясь от теорий юридического как действует в конечном счете в их
тересованностью, не предлагая теоре- лица2. Однако в его монографии от- имущественных интересах. Здесь важ-
тического обоснования выдвигаемых сутствует проработка института сде- но отметить, что по теории интереса
положений 1. При этом нерассмот- лок с заинтересованностью, а также содержанием полномочий управляю-
ренными оказываются интересней- существует некоторая путаница меж- щего общества является представи-
шие вопросы, сконцентрированные ду органической теорией и теорией тельство. А потому названная теория
в точке взаимодействия природы представительства. К тому же автор по сути оказывается теорией пред-
классических гражданско-правовых ставительства. Что касается вопроса
не видит, как соотносятся граждан-
отношений с особенным содержанием о принадлежности имущественных
ско-правовые (внешние) отношения
корпоративных отношений. А главное, интересов юридического лица (иными
общества с третьими лицами и кор-
без разрешения остаются основные словами, субстративного вопроса юри-
поративные (внутренние) отношения
проблемы самого института регулиро- дического лица), то, согласно теории
по поводу организации деятельности
вания сделок с заинтересованностью. интереса, фактическими точками при-
общества. Все это не позволило ему
К примеру, может ли быть неопре- ложения интересов, складывающихся
должным образом осветить интересую-
деленным (открытым) субъектный по поводу деятельности юридического
щую нас сферу.
состав, подпадающий под процедуру лица, являются реальные физиче-
регулирования сделок с заинтересо- Исследовать институт сделок с заин- ские лица – участники юридического
ванностью, и каково содержательное лица.
тересованностью необходимо исходя
наполнение данного субъектного из основных проблем теории юриди-
Эта же теория на вопрос о природе
состава? ческого лица, в числе которых и во-
полномочий управляющих (от кого
прос о природе полномочий органа исходят полномочия?) отвечает, что
На сегодня слабая разработанность
юридического лица. управляющие являются представите-
теоретической базы рассматриваемо-
лями участников юридического лица,
го института вкупе с формально-тех-
Природа полномочий подчеркнем, что именно участников,
ническим подходом предопределяют
а не самого юридического лица.
юридического лица
устойчивую тенденцию к произвольно-
му увеличению законодателем круга
Если считать, что юридическое лицо –
лиц, подпадающих под регулирова- 1
См.: Габов А. В. Сделки с заинтересованностью в прак-
это точка приложения юридически
ние сделок с заинтересованностью. тике акционерных обществ: проблемы правового
регулирования. М., 2005.
значимых интересов его участников,
Вследствие этого в хозяйственных 2
Тариканов Д. В. Юридическая личность коммерческих
обществах появляются целые отде- то трудно не согласиться с теорией организаций в гражданском праве России. М., 2006.




14
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №6 • 2007 | УПРАВЛЕНИЕ КОМПАНИЕЙ


Но теория интереса как опровергаю- права и принимает на себя граждан- Если исходить из правоотношений
щая персонификацию юридического ские обязанности через свои органы. представительства, то действия в их
лица давно оставлена в прошлом. рамках совершаются в интересах
Касательно хозяйственного общества
Ведь если реальные имущественные третьего лица. Это обычные «внеш-
это означает, что его участники не
интересы – это интересы участников ние» гражданские правоотношения,
имеют никаких прав на имущество,
юридического лица, то юридическим цель которых – изменение прав и обя-
переданное ими обществу, а обще-
содержанием данных интересов,
занностей доверителя действиями
конечно, являются права и обязан- ство самостоятельно отвечает по
представителя.
ности этих участников по отношению своим обязательствам; при этом ор-
к имуществу общества. Таким обра- ган юридического лица действует не Наиболее ярко эта особенность отра-
зом, участники общества выступают в интересах участников (и не является жена в немецком гражданском праве.
обладателями самостоятельных вещ- их представителем), а самостоятельно В п. 2 § 26 ГГУ указано, что правление
ных прав на имущество юридического по своей воле, олицетворяя интересы представляет союз (общество) в суде
лица, что отрицает правосубъектность
самого общества. и является законным представителем
последнего.
Применительно к хозяйственному
Ввиду усложнения и расширения субъектного
обществу это означает, что его участ-
ники (акционеры) должны нести от-
состава сделок с заинтересованностью в хозяйст-
ветственность по обязательствам
венных обществах появляются целые отделы,
общества. Однако такой вывод яв-
ляется заведомо неприемлемым,
оформляющие соответствующие отношения. По-
поэтому теория интереса в настоящее
рядок совершения сделок становится все сложнее
время ценна, скорее, с исторической
и методологической точек зрения. Ей
в бюрократическом плане, но реальных препятст-
противостоит органическая теория.
вий для нарушения законных интересов юриди-
Почему-то принято считать, что систе-
ческого лица такие процедуры не создают.
мы общего права по вопросу природы
полномочий органа юридического лица
исходят из теории представительства
Из органической теории следует, что союза в отношениях с третьими лица-
(теории интереса), но это совершенно
ми. Однако немецкое право, следуя

<< Предыдущая

стр. 6
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>