<< Предыдущая

стр. 12
(из 26 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

тированные Международной финан-
от заимодавца или заимодавцев
регулятивных условий. Условие отно-
совой корпорацией (МФК), имеют
(чье участие в синдицированном
сится к росту издержек, которые воз-
относительно низкое взвешивание по
кредите превышает определенную
никают или увеличиваются вследствие
риску, и потому требования о доста-
в договоре долю) о том, что его
принятия новых регулятивных актов
точности капитала для них будут ниже,
или их издержки по привлечению
либо трансформации существующих
чем для кредитов без такой гарантии.
кредитов на межбанковском рынке
норм после подписания договора
Любые изменения в требованиях
синдицированного кредита.
о достаточности основного капитала превысят LIBOR.



26
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №8 • 2007 | СОПРОВОЖДЕНИЕ СДЕЛОК | ИСПОЛНЕНИЕ ДОГОВОРА


На случай разрушения рынка заемщик а каждого последующего – незадолго дефолтных процентов (обычно это
обязуется компенсировать кредиторам заранее оговоренная величина,
до начала соответствующего периода.
реальную стоимость финансирова- например 2%). Обязательство за-
Как уже отмечалось, банки финан-
ния ими синдицированного кредита. платить процент по просроченному
сируют синдицированные кредиты
Однако часто заемщики настаивают платежу возникает независимо от
путем осуществления собственных
на том, чтобы первый вариант разру- того, приводит ли этот платеж к не-
заимствований на межбанковском
шения рынка имел для них последст- состоятельности или нет.
рынке. Поэтому нормальной практикой
вия только при значительной доле
является предоставление заемщику Вопрос процентов по просроченным
пострадавших членов синдиката, что
права выбора между одним, тремя платежам в одних юрисдикциях мо-
давало бы возможность удостоверить-
и шестью месяцами, поскольку кре- жет вызывать трудности, поскольку
ся в том, что такие обстоятельства
диты со ставками в отношении таких могут существовать ограничения на
действительно отражают объективную
рыночную ситуацию, а не кредитные
проблемы отдельных кредиторов.
Обычно в договор синдицированного кредита
При заключении договора синдици-
включается условие, что, если любой удержива-
рованного кредита заемщик может
возразить, что положение о компен- емый налог должен быть выплачен в отношении
сации не должно применяться в тех
платежей по кредиту, сумма платежа будет увели-
случаях, когда LIBOR используется
в роли контрольной точки для ком- чена таким образом, чтобы после вычета налога
мерчески приемлемой ставки, а кре-
кредитор получил изначально предназначавшуюся
диторы вообще не финансируются на
Лондонском межбанковском рынке, ему сумму процентов. Эта процедура получила на-
поскольку в процессе организации
звание «компенсация удерживаемого налога».
синдицированного кредита подразуме-
валось, что кредиторы берут на себя
риск неспособности финансирования
сроков легко доступны для синдиката продолжительность периода, в течение
по ставке LIBOR.
на межбанковском рынке. которого начисляются такие проценты.
В других юрисдикциях могут быть
Таким образом, уже для участников
Порядок уплаты процентов не разрешены сложные проценты
синдиката установление процент-
(начисление процентов на проценты).
ных периодов позволяет обеспечить
Срок синдицированного кредита раз-
В Англии положение о дефолтных
деляется на процентные периоды, по координацию между платежами по
процентах признается недействитель-
окончании которых заемщик выпла- собственным обязательствам на
ным, если оно является штрафом.
чивает проценты. В течение процент- межбанковском рынке и процентными
Штраф – это условие договора, цель
ного периода начисление процентов платежами заемщика по синдициро-
которого – наказание за невыполне-
происходит на основе ставки LIBOR, ванному кредиту. Вместе с тем далеко
ние договора, в отличие от условия,
закрепленной незадолго до начала не все кредиторы обеспечивают фи-
соответствующего процентного пе- цель которого – компенсация для
нансирование своих синдицированных
риода, в продолжение которого пла- другой стороны последствий такого
кредитов на межбанковском рынке,
вающая ставка в целях конкретного невыполнения. Если в положении со-
а при получении кредиторами финан-
договора синдицированного кредита сирования на таком рынке их выплаты держится реальная предварительная
остается неизменной. При этом новая необязательно совпадают с процент- оценка убытков, то тогда оно считается
процентная ставка устанавливается по ными периодами, выбранными заем- компенсирующим и некарательным
окончании каждого процентного пери- щиком. Тем не менее расчет процен- по своей природе. Кредиторы обычно
ода. Например, если заемщик выбрал тов для таких кредиторов все равно аргументируют, что дополнительные
трехмесячный процентный период, то основывается на предположении, что 1 или 2% являются компенсирующи-
по истечении каждых трех месяцев их активы и пассивы балансируются ми, поскольку расходы кредиторов по
ставка LIBOR будет фиксироваться по суммам и срокам. управлению неуплаченным кредитом
заново.
выше, чем в отношении кредита без
Обычно процентный период выби- Дефолтные проценты дефолта. Правильное понимание ры-
рает сам заемщик в зависимости ночной практики синдицированного
Если заемщик не заплатил причита-
от подходов к управлению своими кредитования позволит российским
ющуюся сумму вовремя, на просро-
процентными рисками (длительность заемщикам адекватно отстаивать
ченную сумму с пропущенного дня
промежутка времени, применительно свои интересы при переговорах с кре-
платежа до дня реального платежа
к которому исчисляется LIBOR, влияет
диторами.
должен начисляться процент по уве-
на размер этой процентной ставки).
личенной ставке. В таком случае
Заемщик указывает продолжитель- Обсудить статью можно на нашем
сумма процентов будет складываться
ность первого процентного периода сайте по адресу: http://www.clj.ru/
еще до выборки денежных средств, из LIBOR, маржи, а также размера discussion/management/080701.html




www.clj.ru
27
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №8 • 2007 | РАЗРЕШЕНИЕ КОНФЛИКТОВ




ПРИТВОРНЫЕ СДЕЛКИ
В ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ
Для обхода законодательно установленных ограничений в отношении
совершения сделок с заинтересованностью на практике нередко
используются притворные сделки с привлечением третьих, формально
не заинтересованных лиц. Как защитить интересы акционерного
общества и его акционеров в подобной ситуации? Должен ли совпадать
субъектный состав притворной и прикрываемой сделки?

покупателя1 либо одно и то же лицо высказанной Президиумом ВАС РФ
Ярослав Карнаков
одновременно является членом со- в одном из дел, «из содержания пун-
юрист юридической компании
вета директоров компании-продавца кта 2 статьи 170 Кодекса следует,
«Пепеляев, Гольцблат и партнеры»
и конечным покупателем имущест- что притворная сделка должна быть
ва2; либо одно и то же лицо является совершена между теми же сторонами,
и акционером компании-продавца, что и прикрываемая»4. Аналогичным
и участником организации – конечного образом данный вопрос рассматри-
В практике акционерных обществ
приобретателя3 и т.д. вается и многими федеральными
нередки случаи, когда в обход огра-
арбитражными судами округов5.
ничений, установленных акционерным
Толкование норм ГК РФ
законодательством, в частности свя- Между тем подобный подход к тол-
занных с порядком одобрения и совер- и акционерного кованию и применению норм п. 2
шения сделок с заинтересованностью, ст. 170 ГК РФ судебными инстанци-
законодательства
недобросовестные участники граждан- ями представляется недостаточно
ского оборота заключают между собой Вышеперечисленные действия, вне обоснованным, поскольку по существу
притворные сделки, причем зачастую всякого сомнения, нарушают права поощряет совершение притворных
с привлечением третьих лиц, которые и законные интересы как самого сделок. Хорошо известно, что, как пра-
не являются заинтересованными лица- общества, отчуждающего имущество вило, такие сделки осуществляются
ми по отношению к сторонам сделки. подобным образом, так и его акционе- в целях нарушения прав третьих лиц
Например, гражданин А., выступаю- ров и кредиторов. Как показывает про- и обхода ограничений, установленных
щий в качестве генерального дирек- веденное нами исследование, в боль- действующим законодательством.
тора одного акционерного общества, шинстве ситуаций подобного рода Так, известный дореволюционный
совершает сделку по отчуждению акционерное общество или акционер цивилист Д. И. Мейер указывал, что
имущества другому хозяйственному пытаются оспорить соответствующие «притворные действия совершаются
обществу по заниженной цене, а это сделки по отчуждению имущества, в ущерб правам стороннего лица с
общество – третьей компании, единст- ссылаясь на тот факт, что данные тем, чтобы их осуществление, вполне
венным участником которой является сделки являются притворными, со- или отчасти, сделалось невозмож-
гражданка Б., жена гражданина А. вершенными в обход установленных ным»6. Кроме того, по мнению учено-
Если бы такая сделка совершалась Федеральным законом от 26 декабря го, когда «в отдельном случае закон
напрямую, то нарушение норм акцио- 1995 г. «Об акционерных обществах» запрещает известное действие; чтобы
нерного законодательства о сделках (далее – Закон об акционерных обще- достигнуть его результатов, соверша-
с заинтересованностью было бы оче- ствах) ограничений. Однако зачастую ется притворное действие, законом
видным. Для «запутывания» следов попытки акционерного общества или прямо не запрещенное»7. Об этом же
отчуждение имущества производится
его акционеров отстоять свои интере-
с привлечением третьих лиц, что вы-
сы в судебном порядке оказываются
зывает определенные проблемы при 1
Постановление ФАС Дальневосточного округа от
безрезультатными. Причина нам
квалификации подобных ситуаций 23.11.2004 г. по делу № Ф03-А73/04-1/3274.
видится в сложившемся в практике 2
Постановление ФАС Волго-Вятского округа от
в судебно-арбитражной практике.
арбитражных судов подходе к толко- 04.04.2006 г. по делу № А31-295/2005-4.
3
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от
ванию п. 2 ст. 170 ГК РФ, который гла-
Возможны и иные способы соверше- 22.11.2005 г. по делу № А33-7652/05Ф02-5795/05-С2.
сит, что «притворная сделка, то есть
ния сделок в обход законодательно ус- 4
Постановление Президиума ВАС РФ от 02.08.2005 г.
сделка, которая совершена с целью
тановленных ограничений. Например, № 2601/05.
5
П о с т а н о в л е н и е ФАС М о с ко в с ко г о о к р у г а о т
прикрыть другую сделку, ничтожна.
в случаях, когда одно и то же лицо од- 25.01.2007 г. по делу № КГ-А40/13622-06; Постанов-
К сделке, которую стороны действи-
новременно является руководителем ление ФАС Московского округа от 26.04.2005 г. по
делу А05-2947/04-29 и т.д.
тельно имели в виду, с учетом сущес-
единоличного исполнительного органа 6
Мейер Д. И. Избранные произведения по гражданско-
тва сделки, применяются относящиеся
компании-продавца и акционером или му праву. М., 2003. С. 147.
участником компании – конечного к ней правила». Согласно позиции, 7
Мейер Д. И. Указ. соч. С. 146.




28
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №8 • 2007 | РАЗРЕШЕНИЕ КОНФЛИКТОВ


пишет и А. П. Сергеев: «Чаще всего Договор купли-
Договор купли-
притворные сделки совершаются продажи
продажи
ЗАО
ООО ООО
от 05.05.2004
с противоправными целями, то есть от 25.02.2004
«Красноярск-
«Палитра-Дюпонт» «Енисейнефтедор»
нефтедор»
для того, чтобы обойти установлен-
ные законом запреты и ограничения,
ущемить права и охраняемые законом
интересы других лиц, получить необос-
нованные преимущества и т.п.»8.
Положения п. 2 ст. 170 ГК РФ как раз
и служат целям защиты прав третьих
лиц, интересы которых нарушены или
Владелец 100 % долей
Владелец 50 % акций
могут быть нарушены притворными Гражданин Б. в уставном капитале
сделками. Что же касается тезиса,
согласно которому «из содержания
пункта 2 статьи 170 Кодекса следует,
что притворная сделка должна быть округа указал буквально следующее:
Судебная практика
совершена между теми же сторо- «Таким образом, арбитражным судом
нами, что и прикрываемая», то он В качестве позитивной тенденции сделан правильный вывод о том, что
следует отметить, что арбитражные ООО “Востоктрансстройснаб” не име-
представляется не совсем точным.
суды некоторых округов, как нам ло намерений приобрести имущество
Еще в дореволюционной литера-
кажется, предлагают в значительной ОАО “ХМЗ” в свою собственность,
туре отмечалось, что «притворное
степени адекватное толкование п. 2 а риобрело его с целью дальнейшей
действие заменяет тождественное
ст. 170 ГК РФ. Так, ФАС Западно- перепродажи». При этом судом было
с ним, только совершается с другими
Сибирского округа в Постановлении учтено, что ООО «Востоктрансстрой-

<< Предыдущая

стр. 12
(из 26 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>