<< Предыдущая

стр. 16
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

План содержит не только подробный график про-
законодательство достаточно стабиль-
но, судебная практика по большинству
цессуальных мероприятий, но и все доводы в за-
спорных процессуальных вопросов
щиту компании, сценарий поведения оппонентов
сформирована, особенности подходов
отдельных судов и основные «улов-
и суда, возможные контраргументы, перечень
ки» оппонентов квалифицированным
доказательств.
юристам известны. Таким образом,
никаких объективных препятствий для
довольно точного прогнозирования
упреки в недостаточной компетенции. дии. Следует особо подчеркнуть, что
действий всех участников процесса
Но что самое неприятное – у юриста согласование тактики арбитражного
нет, тем не менее большинство юри-
зачастую не хватает веских аргумен- спора не подразумевает перекла-
стов вступают в арбитражный про-
тов в свою защиту именно потому, дывания ответственности юриста на
цесс, не имея четкого плана действий
и руководствуясь принципом «главное что процесс он вел самостоятельно, плечи руководства, в данном случае
ввязаться в бой, а там посмотрим». а менеджеры компании имели лишь топ-менеджменту предоставляется
Основная причина такого положения приблизительное понимание стоявших возможность следить за ходом ар-
дел кроется в отсутствии у юриста перед ним проблем. К сожалению, битражного процесса и влиять на его
понимания вопроса: кому и для чего это объективная реальность как для течение. Воспользуется руководитель
нужно такое планирование? внутренних юристов компании, так и указанной возможностью или делеги-
для внешних консультантов и адвока- рует свои полномочия юристу, зависит
Кому это нужно? тов (у последних в роли руководства от его усмотрения. В этом и заключа-
выступает клиент). ется ценность предварительного пла-
Несмотря на возникновение допол- нирования процесса для менеджмента
Создание письменного документа
нительных трудозатрат, составление компании (клиента).
под названием «План проведения
плана (тактики) проведения арбит-
арбитражного процесса» (или «Так- Предварительное планирование про-
ражного спора необходимо в первую
тика арбитражного спора») требует цесса имеет большое значение и для
очередь самому юристу. Не оста-
значительных усилий, но это позво- смежных служб компании (например,
навливаясь подробно на очевидных
ляет предусмотреть и нивелировать бухгалтерии), которые, имея четкий
истинах (в частности, на том, что
большинство негативных последст- план предоставления доказательств
данный этап очень важен для форми-
рования таких общеорганизационных вий. Такой план содержит не только и заключений специалистов, будут



36
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №9 • 2007 | РАЗРЕШЕНИЕ КОНФЛИКТОВ


избавлены от необходимости готовить димости удовлетворения требований вает его важность в глазах коллег
колоссальный объем документов в заявителя. Добиться такого отношения и руководства, то для компании это
ночь перед заседанием арбитражного суда в сложных и неоднозначных спо- прямые материальные затраты на
суда. рах невозможно. Однако и в простых оплачиваемое время юристов и дейст-
ситуациях отказы в обеспечительных вие встречных обеспечительных мер.
Для чего это нужно? мерах очень распространены. Нередко Как правило, основания для отложе-
это обусловлено недостаточной про- ния судебного заседания возникают
Прежде всего, для повышения эф- работанностью искового заявления, не из-за недостаточной квалифика-
фективности арбитражного процесса. на подготовку которого, как правило, ции юриста, а из-за его неготовности
Проиллюстрировать этот довод можно остается около двух дней. В большин- привести все необходимые доводы и
на примере разрешения двух проблем стве случаев первоначальное исковое доказательства или разбить аргумен-
современного арбитража: чрезмерной
заявление носит рамочный характер и ты оппонента в текущем судебном
сложности получения обеспечитель-
требует многочисленных дополнитель- заседании. Это, в первую очередь,
ных мер и растянутых сроков арбит-
ных пояснений и доказательств. связано с пробелами в предарбитраж-
ражного процесса.
ной подготовке.
Использование предварительно раз-
В настоящее время обеспечительные
работанной тактики арбитража поз- Вместе с тем арбитраж вполне подхо-
меры вводятся не более чем в 10%
воляет сформировать у суда уве- дит для тактического планирования.
споров. Помимо довольно жестких
ренность в правоте заявителя уже Аргументы оппонента в большинстве
оснований для их применения, за-
на стадии подачи иска и тем самым случаев заранее известны. Например,
крепленных в АПК РФ, существует
и неофициальная, но принятая все-
ми судами позиция, в соответствии
Согласование тактики арбитражного спора не
с которой суд может установить
обеспечительные меры только в том подразумевает перекладывания ответственности
случае, если впоследствии решение
юриста на плечи руководства, в данном случае
будет принято в пользу их заявителя.
Такая позиция является закономерной топ-менеджменту предоставляется возможность
реакцией на многочисленные злоупо-
следить за ходом арбитражного процесса и влиять
требления, допускавшиеся в 1990-х гг.
На сегодняшний день предоставление
на его течение.
обеспечительных мер с последующим
отказом в удовлетворении требований
заявителя является основанием для добиться оперативного и практически в налоговых спорах ключевые дово-
претензий к суду со стороны выше- беззатратного принятия обеспечитель- ды изложены в решении налогового
стоящих инстанций или даже поводом ных мер по простым спорам и снизить органа, а детали и тонкости не раз
к рассмотрению действий судьи на затраты при предоставлении встреч- обсуждались во время рассмотрения
квалификационной коллегии. С уче- ного обеспечения по сложным и неод- возражений на акт налоговой провер-
том отсутствия ответственности судов нозначным делам за счет сокращения ки. Об основных подходах конкретного
за непринятие обеспечительных мер сроков проведения процесса. Отме- суда компетентный юрист практически
неудивительно, что у них нет никакого тим, что сроки проведения арбитраж- всегда осведомлен. Таким образом,
стимула (кроме обратного) для удов- ного процесса прямо влияют на время проблема затягивания арбитражного
летворения ходатайств заявителей.
действия встречных обеспечительных процесса в значительной мере обу-
мер, таких, как банковская гарантия словлена отсутствием планирования
Таким образом, для введения обес-
и депозит суда, и, соответственно, на на предарбитражной стадии.
печительных мер необходимо либо
их стоимость.
убедить суд в незыблемости позиции
На предварительном судебном засе-
заявителя и явной неправомерности
Со сроками в арбитражных судах дании юрист не должен ждать от суда
действий оппонента, либо исполь-
складывается некий парадокс. Дис- указаний, какие доказательства ему
зовать механизмы, установленные
циплина соблюдения процессуальных предоставить в основное судебное
АПК РФ для обязательного принятия
сроков повышается, в частности, заседание и какие доводы искового
обеспечительных мер, – встречное
случаи их нарушения в арбитражном заявления раскрыть и усилить. Все
обеспечение.
суде г. Москвы – настоящая редкость. доказательства и доводы должны
Говоря о формировании позитивного Но при этом общие сроки рассмотре- быть приведены при подаче искового
мнения суда, следует учитывать тот ния дел в целом увеличиваются и в заявления, и на все возможные аргу-
факт, что даже технически это слож- основном за счет первой инстанции. менты оппонента должен быть готов
ная задача. Зачастую в арбитражных Это происходит по причине роста чис- полный и обоснованный ответ. При
спорах обеспечительные меры необ- ла отложенных судебных заседаний. соблюдении этих условий достигает-
ходимо принимать крайне оперативно, В значительной мере такая ситуация ся то самое «явное преимущество»,
поэтому времени на то, чтобы убедить возникла по вине представителей которое так необходимо для победы
суд в незыблемости позиции заявите- сторон: занятие выжидательной по- в арбитражном поединке, даже при
ля, практически нет. Для получения зиции, отсутствие четкого понимания условии пристрастности суда.
обеспечительных мер, помимо аргу- последовательности процессуальных
Выше указаны далеко не все плюсы
ментированного и подкрепленного действий, небрежность в подборе до-
предварительной проработки тактики
доказательствами ходатайства об их казательств – в результате судебное
проведения арбитражного процес-
принятии, надо подготовить столь же заседание откладывается.
са. Наличие и соблюдение соответ-
весомое исковое заявление, ознако-
Если для оппонентов длительность ствующего плана оказывает значи-
мившись с которым, суд должен твер-
процесса зачастую только подчерки- тельное влияние на формирование
до увериться в безусловной необхо-



37
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • №9 • 2007 | РАЗРЕШЕНИЕ КОНФЛИКТОВ


и притом недостаточно эффективны. базы. Без подробного плана про-
образа законопослушного участника
разбирательства («белого рыцаря»), цессуальных мероприятий и полного
Адвокат, вступая в спор, уже имеет
позволяет комплексно использовать перечня арг ументов вну тренние
приблизительный план осуществления
специальные инструменты арбитража, службы клиента не имеют возмож-
процессуальных действий, включаю-
планировать издержки и т.д. ности высказать свои соображения
щий набор необходимых аргументов,
по правовой позиции и указать не-
исходя из которых оценивается и
Все эти преимущества со значитель-
очевидные моменты в фактических
примерный перечень доказательств.
ным перевесом оправдывают допол-
обстоятельствах дела. Тем самым
Оформляется такой план в виде раз-
нительные трудозатраты, которые к
бесценный опыт внутренних служб,
вернутого коммерческого предложе-
тому же не так велики, тем более что
основанный на доскональном знании
основная их часть все равно осущест- ния, содержащего описание ситуации
специфики деятельности клиента,
вляется в традиционном арбитражном и рекомендуемый путь ее разрешения:
попросту не используется.
процессе (проработка позиции, выда- краткий перечень аргументов для
ча поручений на подбор доказательств оценки вероятности положительного Все вышеуказанные недостатки не
и т.д.). Просто при планировании разрешения дела и примерный план могут не сказаться на сроках и ре-
арбитражного процесса эти действия действий для оценки бюджета проек- зультативности арбитражного про-
производятся заблаговременно.
та. Это коммерческое предложение цесса. Практикуемое «Вегас-Лекс»
часто является единственной инфор- предоставление развернутого плана
Как это сделать? мацией по существу спора, которую проведения арбитражного процесса
клиент получает от адвоката вплоть позволяет избежать этих проблем и
Содержание плана проведения арбит-
ражного процесса и его отличия от
традиционных планов процесса мож- Кроме возможности разрешения частных проблем
но рассмотреть на примере тактики,
современного арбитража и повышения эффектив-
применяемой юридической фирмой
«Вегас-Лекс» в составе методики ности спора в целом, план проведения арбитраж-
Case engineering.
ного процесса имеет ценность и для принятия
План проведения арбитражного про-
управленческих решений.
цесса (тактика арбитражного спо-
ра) – это документ, составляемый
до момента написания и согласования решить ряд более существенных за-
юристом сразу после возникновения
заявления в арбитражный суд. дач. Такой документ содержит:
спора или получения поручения на
его ведение. Помимо плана-графика • все аргументы в защиту позиции
Однако такая предарбитражная подго-
осуществления процессуальных дейст- товка имеет ряд существенных недо- компании, т.е. фактически вклю-
вий, доводов в защиту компании, статков. Примерный план в большин- чает полноценное исковое заявле-
сценария поведения оппонентов и стве случаев содержит оговорки: ние;
суда, перечня доказательств и т.д., «в зависимости от развития ситуа-
• перечень всех доказательств, необ-
данный документ содержит выводы ции», «в зависимости от возможных
ходимых для подтверждения данных
юриста о вероятной эффективности аргументов оппонентов», «в зависи-
аргументов, на основании которого
каждого используемого инструмента мости от реакции суда» и т.д., т.е. ад-
готовится задание внутренним
вокат заранее занимает выжидатель-
и перспективах разрешения дела в
службам клиента по подбору и под-
но-оборонительную позицию – «если
целом.
готовке доказательств для приложе-
суд потребует раскрыть этот довод,
Наличие означенного плана позволяет ния к исковому заявлению;
то тогда мы и представим доказатель-
менеджеру компании (клиенту) уви-
• возможные доводы оппонента и
ство». Нужно ли говорить, что данная
деть полную картину предстоящего тактика не лучшая для победы и как контраргументы к ним; поскольку
арбитражного процесса и оценить его минимум приводит к существенному количество первых может быть
вероятный исход. На основании такой затягиванию арбитражного процесса весьма значительным, включать
оценки клиент вправе принять любое (в практике каждый факт предостав- соответствующие контраргументы
решение, вплоть до полного отказа ления дополнительных доказательств непосредственно в исковое заяв-
от арбитражного спора или передачи означает отложение судебного заседа- ление нецелесообразно, но необ-
ния в среднем на месяц).
дела другому юристу. Таким образом, ходимо быть к ним готовым;
кроме возможности разрешения част-
Даже развернутое коммерческое • сформулированный и согласован-
ных проблем современного арбитража
предложение изначально имеет иные ный предмет исковых требований;
и повышения эффективности спора в
цели, чем согласование и выработка это необходимо, чтобы в дальней-
целом, данный документ имеет цен-
выигрышной стратегии. Большинство шем не возникла потребность в его
ность и для принятия управленческих
адвокатов, справедливо опасаясь уточнении или изменении, так как
решений.
конкуренции со стороны юридической такие действия также являются ос-
службы клиента, опускают ряд наибо-
Юристы компаний, как правило, не со- нованием для отложения судебного
лее неочевидных (но одновременно и
ставляют планов проведения процес- заседания;
самых весомых) аргументов, которые
са, подобная деятельность в большей
• перечень необходимых специаль-
вследствие этого заранее не согла-
мере характерна для сторонних кон-
ных инструментов (экспертизы,
суются с клиентом и в результате не
сультантов – адвокатов. Однако планы
свидетельские показания, аффиде-
получают должной предварительной

<< Предыдущая

стр. 16
(из 27 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>