<< Предыдущая

стр. 13
(из 47 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

численных документов. Такое же право принадлежит
контрагенту, вступающему в сделку с уполномоченным
лицом. Верность этих копий должна быть нотариально
удостоверена. Наличие заверенных копий документов
уполномоченного освобождает от ответственности
перед легитимированным бумагой лицом, если только
произведенное исполнение или совершенная сделка не
были следствием умысла или грубой неосторожности
исполнителя или контрагента.
Если же ценная бумага по своей природе такова, что
произведенное по ней исполнение не последнее (предпо­
лагает возможность последующих исполнений), от ли­
ца, получающего исполнение, должен быть отобран
документ о таком получении. Обычно такая ситуация
имеет место в отношении акций и облигаций, которые
предполагают многократные периодические выплаты
процентов (дивидендов). Документами, свидетельству­
ющими о получении исполнения, могут быть купоны
таких бумаг (если они предусмотрены), либо кассовые
денежные документы (в частности — расходные ордера).
2. Законом может быть исключена возможность выпуска ценных бумаг
определенного вида в качестве именных, либо в качестве ордерных, либо в ка­
честве бумаг на предъявителя.
(Соответствующей нормы в Основах не содержалось)»

Следует приветствовать предложенный ГК новый
подход. К сожалению, он оказался половинчатым: уста-
новив принцип ГК не попытался его реализовать. Меж­
ду тем вопрос о том, какие ценные бумаги могут быть
выпущены в качестве бумаг на предъявителя, ордерных
или именных и, соответственно, вопрос о том, в отно­
шении каких бумаг та или иная возможность исключе­
на, нуждается в разрешении уже сейчас, а не в заоблач­
ной перспективе принятия законов о ценных бумагах1.
Закрепление общего принципа позволило бы исклю­
чить из определений ценных бумаг указания на то, что
они могут быть, например, только именными, или
только предъявительскими.
В соответствии с какими критериями следует опре­
делять возможность или невозможность выпуска цен­
ных бумаг определенного типа? Чем объяснить наличие
в российском законодательстве разрешения на выпуск
облигаций на предъявителя и запрета на выпуск предъ­
явительских акций? Почему вексель и чек предполага­
ются ордерными бумагами, а банковский сертификат
(также и облигация) может быть именным или предъ­
явительским, но не ордерным?
Самый простой ответ — законодательное усмотре­
ние. Как захочет законодатель так и будет. Но нужно
смотреть глубже, чем определяется само усмотрение за­
конодателя?
К сожалению, в России это усмотрение определяется
более конъюнктурными, нежели юридическими сооб­
ражениями. Между тем, сама классификация ценных
бумаг по способу легитимации носит юридический, а не
экономический и, тем более — не конъюнктурный ха­
рактер. Следовательно, и соображения, лежащие в
основе допуска (запрета) выпуска и обращения отдель­
ных ценных бумаг в определенных видах и формах,
также должны быть сугубо юридическими. Смысли
Основная идея гражданского права — идея назначение
оптимального распределения хозяйственного институт,
риска между участниками экономического обо- ч«""ых бутг
1
Говоря о "заоблачности" перспективы мы имеем в виду не
столько само принятие Закона о ценных бумагах, сколько принятие
такого чакона о ценных бумагах, который разрешил бы названную
проблему. Из известных нам законопроектов ни один этого вопроса
не решает.
рота. Все без исключения его институты и категории
призваны решить именно эту задачу. Следовательно, ни
один из институтов гражданского права не может и не
должен совпадать с другим в своих существенных чер­
тах, иначе он теряет всякий смысл.
Ценные бумаги, являясь одним из институтов граж­
данского права, призваны перераспределить риски
между лицами — участниками имущественных отноше­
ний иначе, нежели такое перераспределение произво­
дится при помощи договоров. Если основным обстоя­
тельством, определяющим значение и сущность дого­
ворного обязательства, является основание его возник­
новения, то основным обстоятельством, определяющим
обязательство из ценной бумаги, является принцип
самостоятельности прав и обязанностей всякого держа­
теля и должника ценной бумаги.
В соответствии с этим иначе распределяются риски
кредитора и должника, что выражается, например, в
обстоятельствах и бремени доказывания наличности
обязательства, понятии надлежащего исполнения обя­
занности, субъекта, управомоченного договором и цен­
ной бумагой и пр.
В этой связи встает вопрос и о критериях примени­
мости тех или иных способов легитимации кредитора
по ценной бумаге. Поскольку от способа легитимации
зависит способ определения кредитора по бумаге, поня­
тие надлежащего исполнения со стороны должника,
технология передачи бумаги и, наконец, распределение
бремени доказывания обстоятельств, имеющих значе­
ние для обращения бумаги, можно говорить о ценных
бумагах, как об одном из инструментов правовой поли­
тики государства.
С одной стороны, ценные бумаги увеличивают ка­
питал, превращая неподвижные предметы ценности в
высокооборотоспособные объекты, не производя при
этом денежной инфляции; с другой — во многом бази­
руются на формальных признаках, не принимая во
внимание обстоятельств, в них не зафиксированных.
Следовательно, если государство желает проводить
экономическую политику увеличения ценностной массы
без создания новых денежных знаков, оно должно отка-
заться от преимущественно договорного правового ре­
гулирования и перейти к системе односторонних обяза­
тельств, инкорпорируемых в ценные бумаги. Чем силь­
нее необходимость в такой политике — тем более сле­
дует предпочитать ценные бумаги договорным обяза­
тельствам, а из ценных бумаг отдавать предпочтение
бумагам на предъявителя.
Конечно же, следует помнить, что ряд ценных бумаг
исторически складывался и развивался преимуществен­
но в рамках одного типа. Например, вексель и коноса­
мент почти всегда и везде были бумагами ордерными,
чек — на предъявителя, облигации и акции — именны­
ми или предъявительскими, но никогда не бывали ор­
дерными и пр. Обычно это связывалось с их юридиче­
скими особенностями и назначением. Сверхкратко­
срочный чек, предназначенный служить платежным
средством, не мог бы полноценно выполнять возло­
женные на него'задачи, не будь он бумагой на предъ­
явителя. Вексель, будучи орудием кредита, должен под­
крепляться кредитоспособностью лиц, однажды дер­
жавших его в руках — этой цели отвечает ордерный тип
бумаги. Коносамент, назначение которого состояло в
предоставлении собственнику груза возможности рас­
порядиться им, пока он будет находиться в процессе
перевозки, в зависимости от длительности последней,
мог выдаваться предъявителю, "приказу" или на имя
определенного лица. Та же участь постигла варранты и
накладные. Наконец, инвестиционные бумаги (акции и
облигации) должны были либо обеспечивать "замкну­
тость" круга лиц-участников или кредиторов эмитента
(и тогда они становились именными), либо наоборот,
наиболее широкий круг указанных лиц, в том числе
путем совершения сделок с этими бумагами на органи­
зованном вторичном рынке (бумаги на предъявителя).
Повторяем, однако, что все сказанное в предыдущем
абзаце, касается исторических традиций в развитии
института ценных бумаг. Основополагающим критери­
ем при решении вопроса сегодня следует считать целе­
сообразность проведения антиинфляционной политики
с преимущественным использованием для этого в ка­
честве гражданско-правовых средств оформления обя-
зательств в отношении денежных и товарных ценно­
стей, ценных бумаг.
Статья 146. Передача прав по ценной бумаге
1 Для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на
предъявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу.
(Соответствует часть нормы абзаца 2 пункта 2 статьи 31 Основ:
"Предъявительская ценная бумага передается другому липу путем
вручения, ордерная ценная бумага — путем совершения надписи, удостове­
ряющей передачу. Именная ценная бумага передается в порядке, установлен­
ном для уступки требований, если законодательством не предусмотрено
иное".)

Бумаги на предъявителя переуступаются путем про­
стого вручения (передачи) без необходимости (и даже
возможности) какого бы то ни было письменного
оформления данного факта в самой ценной бумаге.
2 Права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке,
установленном для уступки требований (цессии). В соответствии со
статьей 390 настоящего Кодекса лицо, передающее право по ценной бумаге,
несет ответственность за недействительность соответствующего требо­
вания, но не за его неисполнение.
(Соответствует часть нормы абзаца 2 пугает» 2 статьи 3\ Основ;
"Предъявительская ценная бумага передается другому ищу путем
вручения, ордерная ценная бумага ;— путем совершения подтай, удостове­
ряющей передачу. Именная ценная бумага передается в порядке, установлен­
ном для уступки требовлъуя, ""т законодательством не ^предусмотрено
иное".}

Передача именной бумаги осложняется не­
Цессия
обходимостью оформления факта передачи пу­
тем составления и заключения договора о цессии — ус­
тупке права требования из бумаги. Кроме того, для
обеспечения исполнения по бумаге новому кредитору, а
также юридической очистки его прав от недостатков
прав своего предшественника, необходимо, чтобы эми­
тент внес изменения в свои записи (совершил перевод
бумаги на новое имя или учинил трансферт), а также
поставил на договоре отметку об этом — "зарегистри­
ровал" сделку1. Обязанность уведомления эмитента
обычно возлагается на отчуждателя, во избежание "уве­
домлений" со стороны лиц, неправомерно завладевших
1
О способах передачи именных ценных бумаг см.: Агарков М.М.
Указ. соч., С. 53 — 56, Г07 — 115. ______
именными бумагами и являющихся "контрагентами" по
подделанному ими же "договору" о цессии, хотя произ­
водство уведомлений со стороны приобретателей (един­
ственных заинтересованных в этом лиц) представлялось
бы более логичным.
Не следует думать, что регистрация сделки эмитен­
том является необходимым условием перехода права
собственности на именные бумаги. Право собственно­
сти переходит на приобретателя с момента передачи
ему в руки ценной бумаги с прикрепленным к ней со­
вершенным договором цессии или с надписью о нем в
самой бумаге (разумеется, если в этом договоре не уста­
новлено иного). Собственником с этого момента будет
являться приобретатель бумаги. Это значит, что он
может, в свою очередь, также передать эту бумагу по
цессии без извещения об этом должника.
Однако, в том случае, если исполнение по бумаге но­
сит периодический характер и учиняется по инициативе
должника, последний освобождает себя от обязатель­
ства исполнением лицу, поименованному в реестре.
Данный подход соответствует общегражданской кон­
струкции договора о цессии и противоречит основному
признаку ценных бумаг — необходимости предъявле­
ния подлинника бумаги для осуществления выраженно­
го в ней права.
Кроме того, держателю именной ценной бумаги, ко­
торый легитимируется только своим тождеством с ли­
цом, названным в бумаге, но не тождественен с лицом,
поименованным в записях эмитента, последний может
противопоставить все те возражения, которые он имел
бы к лицу, наименование которого внесено в его запи­
си, или лицам, подписи которых в качестве цедентов —
правопредшественников имеются на бумаге в момент ее
предъявления к исполнению. Занесение эмитентом бу­
маги наименования нового держателя в свои записи
означает, что эмитент не может или не желает выдви­
гать против этого лица какие-либо возражения, прямо
не вытекающие из формальных признаков бумаги.
Далее мы увидим, что именная ценная бумага, нахо­
дящаяся в руках лица, право собственности которого на
эту бумаг)1 не зарегистрировано эмитентом, не обладает
свойством публичной достоверности. Оно появится
лишь тогда, когда на самой бумаге появится отметка
эмитента о согласии исполнения по ней новому креди­
тору.
Более целесообразным представляется ис-
пользование института трансферта — перевода
рансферт
прав по записям обязанного лица, производящееся на
основании заявления отчуждателя, без оформления со­
глашения о цессии в письменной форме. Лицо, в отно­
шении которого совершен трансферт, приобретает
юридически чистые права из бумаги. Учиняя трансферт,
эмитент тем самым, соглашается исполнять новому
кредитору, лишая себя возможности заявить ему возра­
жения, основанные на отношениях с предыдущим дер­
жателем. До учинения же трансферта, при наличии
лишь соглашения о цессии, эмитент может заявлять
приобретателю — цессионарию — все те возражения,
которые он мог бы заявить, явись к нему за исполнени­
ем отчуждатель — цедент или один из предыдущих
держателей. Это объясняется тем, что цессия рождает
отношения универсального правопреемства. Права,
передаваемые по цессии, переходят в том их виде, в
котором они принадлежали цеденту, то есть со всеми
юридическими недостатками. Иное может быть устано­
влено должником путем совершения им трансферта.
Значение трансферта при втором способе передачи
именных ценных бумаг иное, нежели при первом. Если
в первом случае трансферт — это только способ юри­
дической "очистки" уже приобретенных прав кредито­
ра по бумаге и собственника на бумагу, то во втором
случае совершение трансферта — необходимое условие
и момент возникновения права собственности на бума­

<< Предыдущая

стр. 13
(из 47 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>