<< Предыдущая

стр. 19
(из 47 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

требовать выдачи товара (груза), однако ничего не
говорили о праве собственности лица-получателя това­
ра (груза) — оно могло быть оспорено заинтересован­
ным лицом. Очевидно, в силу этого, сначала на судах, а
затем — в складских организациях, появились так на-
зываемые "расписки", составляемые капитаном судна
(заведующим складом). Первая известная нам расписка
такого рода датируется 1248 годом.
Первоначально такая расписка представляла
Коносамент
из себя обязательство перевезти на указанном
судне определенный товар в место назначения (сохра­
нить на определенном складе определенный товар в
течение обусловленного срока) и имели характер со­
ставляющей части по отношению к записи (выписке). В
связи с отделением к концу XVI века мореплавания от
торговли и участившимися случаями отсутствия купцов
при перевозке (прекращения личного сопровождения
груза) потребовался документ, который не только бы
удостоверял право купца требовать заключения и ис­
полнения договора перевозки, но и удостоверял бы его
исключительное право на получение товара в порту
назначения. Расписка и выписка "слились", соедини­
лись в одной бумаге, что дало единый документ. Тогда
же и появилось знакомое сегодня слово коносамент.
Уже в книге по торговому праву, вышедшей в 1686 году
сообщалось, что существуют типовые формы коноса­
ментов, которые можно приобрести во многих местах и
на разных языках.
В середине XVII века появляются нормативные ак­
ты, регламентирующие коносамент. В частности, по­
явились нормы, устанавливающие обязанность капита­
на судна выдавать коносамент при принятии к перевоз­
ке всякого груза. Коносамент, будучи выписанным на
конкретное лицо, родился как именная ценная бумага,
переуступка которой была возможна лишь в порядке
цессии.
Но уже в 1766 году в Англии выдается коносамент,
содержащий оговорку "приказу", что позволяет гово­
рить о защите, по крайней мере со стороны норм обыч­
ного купеческого права, передачи коносаментов по
индоссаменту. Впоследствии происходит поглощение
норм обычного права нормами общего английского
права — выносится прецедентное решение соответ­
ствующего содержания, а в 1855 году принимается За­
кон о коносаментах, констатирующий ордерную при­
роду коносамента как общее правило.
Из расписок заведующих товарных складов
Варрант
к началу XIX века вырос документ, аналогич­
ный коносаменту, впоследствии наименованный
"варрант" — английское "warrant". Широко обсуждал­
ся вопрос о вещно-правовом значении коносамента и
варранта. В Общегерманском торговом уложении 1861
года он нашел следующее решение — поскольку право­
судие рассматривает передачу варранта как передачу
товара, закон согласился с тем, что передача складского
свидетельства имеет ту же юридическую силу, что и
передача товара. Вещно-правовое значение коносамен­
та впервые было отмечено кассационным судом Фран­
ции в 1859 году — коносамент, а также товар, пред­
ставленный коносаментом, могут быть переуступлены
по индоссаменту.
Позднее, с появлением и развитием железнодорож­
ного и автомобильного видов транспорта роль коноса­
мента стали выполнять соответственно, накладные и их
дубликаты, а также накладные и счета-фактуры на от­
правленный товар. Документ на авиаперевозки, в силу
кратковременности последних, сохранил за собой две
функции средневековых выписок — легитимационную
и доказательственную, но в товарораспорядительную
бумагу и оборотный документ не пе'рерос. Для обраще­
ния авианакладная в принципе не предназначена и ее
передача не влечет передачи права собственности на
перевозимый товар.
Глава 3
О безналичной форме
выпуска ценных бумаг


йптикновение и cmcHQtieHU" бе?дпкументарных бу­
маг в России. Проблема фиксации прав на такие бу­
маги и совершения сделок с ними. Институты ре­
естродержателя и депозитария. Концепция ценной
бумаги как прав и ее воплощение в законопроектах.
"Бездокументарные ценные бумаги" как новый, не­
совпадающий с ценными бумагами, институт граж­
данского права. Юридическая природа записей в ре­
естре, на счете, выписки из реестра, сертификата
ценных бумаг, выписки со счета. Четыре возможных
типа сертификатов ценных бумаг.

Настоящая глава имеет целью на основе анализа су­
ществующих и проектируемых правовых норм и их
сопоставления с положениями общеправовой теории
ценных бумаг показать сущность и установить юриди­
ческую природу "достижения современной финансово-
экономической мысли" России — института "бездоку­
ментарных" (безбумажных) ценных бумаг (ценных бу­
маг в безналичной форме).
Впервые упоминание о ценных бумагах, не
Сертификаты требующих бумаги, появилось в известном По­
акций
ложении об акционерных обществах от 25 де-
кабря 1990 г. №601'. Раздел X указанного акта пред­
усматривает возможность эмиссии акционерным об­
ществом не акций, а их сертификатов — свидетельств
владения "поименованного в нем лица определенным
числом акций общества".
Очевидно, при принятии Положения эта мера мыс­
лилась как временная. Как только акционерное обще­
ство сможет оформить заказ на изготовление бланков
акций, приобретет их и оформит соответствующим
образом, сертификаты должны будут быть заменены на
сами акции. Однако практика пошла по другому пути.
Выпуск сертификатов оказался гораздо выгоднее,
чем выпуск акций в силу своей дешевизны. Зачем тра­
тить время и деньги на эмиссию акций, которые, кроме
всего прочего, должны быть напечатаны на специаль­
ных бланках в уполномоченной типографии, когда
достаточно иметь секретаря, ручку и пачку писчей бу­
маги для выдачи сертификатов акций?
Попутно заметим, что в положении о ценных бума­
гах бывшего Союза ССР (от 19 июня 1990 г.) институт
сертификатов акций (да и любых бумаг, заменяющих
акции) отсутствует.
Второй шаг к оформлению нового "институ­
та" сделало Положение о выпуске и'обращении
ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР от
28 декабря 1991 г. № 782, закрепив (абз. 2 п. 1) возмож­
ность существования ценных бумаг как в форме об­
особленных документов, так и в виде "записей на
счетах".
Теперь для выпуска ценных бумаг оказались ненуж­
ными даже сертификаты: достаточно было в платежном
документе отразить назначение платежа ("на приобре­
тение бумаг таких-то") и сделать соответствующие бух­
галтерские проводки.
Следующий "этап большого пути" становления
"безбумажных" бумаг ознаменован началом процессов
обвальной, лавиноподобной приватизации и коммер­
циализации государственных и муниципальных пред-

1
См.:СП РСФСР. 1991. № 6. Ст. 92.
2 См.: СП РСФСР. 1992. № 5. Ст. 26.
приятии. Эти стихийные бедствия имели бы, помимо
своей разрушительной силы, еще и длительную про­
должительность во времени, если бы при создании но­
воявленных постприватизационных "акционерных об­
ществ" выпуск их ценных бумаг (прежде всего — акций)
производился по "консервативной", "устаревшей", "из­
жившей себя" концепции — "одна акция — один лист
бумаги". Вероятно, бумажная промышленность России
просто не смогла бы обеспечить производство такого
объема бланков для ценных бумаг. Только этим "форс-
мажорным" обстоятельством можно объяснить игно­
рирование практикой элементарного здравого смысла,
не говоря уже о концептуальных основах учения о цен­
ных бумагах. Самое же плохое в том, что такая практи­
ка была узаконена законодателем.
Воспользовавшись возможностью выпуска ценных
бумаг в виде записей на счетах, вчерашние госпредпри­
ятия в ответ на просьбы их многочисленнейших акцио­
неров о выдаче им акций начали выдавать... выписки из
реестра акционеров! Хотя в законодательстве и нет
нормы, которая запрещала бы выдачу выписок из ре­
естра (с лицевого счета) при наличии самих ценных
бумаг или их сертификатов, на практике выписки стали
играть роль документов, заменяющих ценные бумаги,
которые реально не существуют. Действительно, зачем
нужны выписки, если имеется сама ценная бумага или
сертификат на нее (который также является ценной бу­
магой)?
Плотина была прорвана. Достаточно посмотреть
подшивку ".Экономики и жизни" за 1992 — 1993 гг.,
чтобы убедиться, что форма выпуска акций приватизи­
руемыми предприятиями в виде "записей в реестре" и
"записей на счетах" не просто преобладающая, а прак­
тически единственная! Не отстали и "нормальные",
образуемые "неприватизационным" способом акцио­
нерные общества. Нам пришлось столкнуться с десят­
ком вполне респектабельных АО (в том числе коммер­
ческих банков), учрежденных физическими и юридиче­
скими лицами, и тем не менее, не имеющих акций не
только в наличной, но и безналичной форме!
Но тут возникло некоторое затруднение. Как же со-
вершать сделки с бумагами в безналичной Проблема
форме"? Тем более, что характеризующий эко­ института
номику России чиновничий рефлекс всеобъем­ бездокументар
ных ценных
лющего контроля, регистрации и организован­ бумаг
ности объявил акции исключительно именными
бумагами. То есть, должен быть некто, кто ведет реестр
собственников этих бумаг, вносит в него изменения при
совершении сделок, наконец — выдает выписки из него.
В нормальных акционерных обществах этим занимался
эмитент или его доверенное лицо — агент. При бездо­
кументарных бумагах это, по мнению авторов концеп­
ции, оказалось невозможным, ибо у собственника бу­
маги нет на руках самой ценной бумаги, которой он
мог бы доказывать факт принадлежности ему опреде­
ленных прав. Есть только "выписка из реестра", кото­
рая, как известно, ценной бумагой не является. А это,
якобы, означает, что эмитент при самостоятельном
ведении реестра имеет возможность внести в него не­
контролируемые и недоказуемые изменения.
Кроме того, потребовалось введение институтов, ко­
торые открывали бы "счета", наличие которых означа­
ло бы право собственности его владельца на опреде­
ленные ценные бумаги. Эмитенты таких "счетов" вести
не могут, ибо это — прерогатива банков и иных участ­
ников финансового рынка, а далеко не каждое АО яв­
ляется таковым. Коммерческим банкам поручать это
нецелесообразно. Да и нельзя обязать уже существую­
щие коммерческие банки оказывать в обязательном
порядке услуги определенного рода. Другие же участ­
ники финансового рынка не располагают для этого
необходимыми возможностями.
Отсюда появились две новые категории профессио­
нальной деятельности и ею занимающихся организа­
ций. Ведением реестра занялись реестродержатели1,

1
См.: Положение о реестре акционеров акционерного общества.
Утверждено Распоряжением № 840-р от 18 апреля 1994 г. Государ­
ственного комитета Российской Федерации по управлению государ­
ственным имуществом и Протоколом № 2 от 14 апреля 1994 г. Ко­
миссии по ценным бумагам и фондовым биржам при Президенте
Российской Федерации // Экономика и жизнь: Ваш партнер. 1994. №
20. С. 1 6 — 1 8 .
ведением ценнобумажных счетов ( счетов депо ) —
депозитарии1. Практически одновременно обнаружи­
лось огромное количество "специалистов" в этой об­
ласти деятельности и ее правового регулирования.
Почти каждый уважающий себя экономист счел нуж­
ным высказать свое представление об этих институтах.
Не отстали от них и работники Банка России2. Следом
едва успевают и работники самих участников финансо­
вого рынка3.
Наше отношение к подобного рода практике исклю­
чительно отрицательное. И дело не только в ее неза-^
конности — статья 31 Основ гражданского законода­
тельства однозначно определяла ценную бумагу только
как обособленный документ, не допуская никаких
"записей на счетах"4. Право, удостоверенное ценной бу­
магой, может быть осуществлено и передано лишь при
предъявлении (передаче) подлинника документа. Пред­
ставителем того же подхода является и статья 142 ГК
РФ 1994 г. О предъявлении (передаче) чего, каких доку­
ментов, может идти речь пси ценных бумагах в безна­
личной форме, предполагающей отсутствие документов?
Этим аргументом должен был бы ограничиться за-
1
См.: Положение о депозитариях. Утверждено Распоряжением
№ 859-р от 20 апреля 1994 г. Государственного комитета Российской
Федерации по управлению государственным имуществом и Прото­
колом № 2 от 14 апреля 1994 г. Комиссии по ценным бумагам и
фондовым биржам при Президенте Российской Федерации // Эконо­
мика и жизнь: Экономическая газета. 1994. № 19. С. 10.
2
См., например: Козлов А., Семин А., Черкасский Б. Ценные бу­
маги: сделки, регистрация, реестр, депозитарий // Экономика и
жизнь: Экономическая газета. 1994. № 2. С. 22; Козлов А., Семин А.,
Черкасский Б., Демушкина Е. Операции с ценными бумагами —
основные понятия //Экономика и жизнь : Ваш партнер. 1994. № 13.
С. 9, № 14. С. 9; Козлов А. Депозитарий, реестродержатель, регистра­
тор сделок с ценными бумагами: кто главнее, что важнее? // Эконо­
мика и жизнь: Ваш партнер. 1994. № 23. С. 9, № 24. С. 9.
3

<< Предыдущая

стр. 19
(из 47 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>