<< Предыдущая

стр. 110
(из 142 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

применяется континентальная правовая система, не была воспринята модель расщепленной
собственности. В Гражданском кодексе Квебека (ст. 1260 - 1370) <*> весьма подробно и
детально урегулированы отношения, связанные с фидуцией и управлением чужим имуществом.
В частности, предусмотрено, что фидуция возникает из акта, в силу которого одно лицо,
учредитель, передает из своей имущественной массы в образуемую им иную имущественную
массу имущество, которое предоставляется для определенной цели и которым фидуциарный
управляющий обязуется, в силу факта его принятия, владеть и управлять. Фидуциарная
имущественная масса, образованная из имущества, переданного в фидуцию, составляет
имущественную массу, предназначенную для специальных целей, самостоятельную и
обособленную от имущества учредителя, фидуциарного управляющего и
выгодоприобретателя, на которую никто из этих лиц не имеет вещного права (ст. 1260, 1261 ГК
Квебека).
--------------------------------
<*> Гражданский кодекс Квебека. М.: Статут, 1999 (Современное зарубежное и
международное частное право). С. 202 - 220.

Фидуция может быть учреждена в личном (отдельного лица), в частном или
общественном интересе. Фидуцией в частном интересе признается фидуция, предметом
которой является создание, содержание телесного имущества или использование имущества,
выделяемого с определенной целью либо к косвенной выгоде какого-либо лица или в память о
нем, либо в каком-либо ином частном интересе. Частной фидуцией считается также фидуция,
учрежденная на возмездной основе, в частности с целью позволить получать прибыль
посредством вложений или инвестиций, с целью предоставить пенсионное обеспечение либо
иные выгоды учредителю или указанным лицам, членам общества или ассоциации, работникам
или акционерам. Фидуцией в общественном интересе считается фидуция, учрежденная с
целью, представляющей общий интерес, например преследующая культурные,
образовательные, религиозные или научные цели; извлечение прибыли или управление
предприятием не является ее основной целью (ст. 1266, 1268 - 1270 ГК Квебека).
Фидуциарный управляющий осуществляет контроль и исключительное управление в
отношении фидуциарной имущественной массы; документы, относящиеся к имуществу,
входящему в ее состав, составляются на его имя; он осуществляет все права, связанные с этой
имущественной массой, и вправе принимать любые надлежащие меры в целях сохранения ее
предназначения. Вместе с тем фидуциарный управляющий не имеет вещного права на
фидуциарное имущество, а действует на правах управляющего чужим имуществом (ст. 1278 ГК
Квебека).
Как видим, канадские правоведы, подготовившие проект Гражданского кодекса Квебека и
обеспечившие детальное регулирование фидуциарного управления имуществом, сумели
обойтись без традиционного атрибута доверительной собственности (траста) по англо-
американскому праву "расщепления" собственности.
Сходным образом (без "расщепления" собственности) регулируются аналогичные
отношения и в некоторых других странах, не принадлежащих к англо-американской системе
права. Так, Р.О. Халфина обращает внимание на то, что, например, в Германии "также
урегулированы отношения между собственником и лицом, осуществляющим все функции по
управлению имуществом собственника. Эти отношения (treuhhandeigentum) устанавливаются
между доверившим (treugeber) и доверенным (treuhahder). Собственником может быть либо
один из них, либо другой. Их отношения определяются условиями заключенного между ними
договора либо иного акта. Их воля определяет также и распределение доходов, получаемых в
результате деятельности доверенного. Такая форма нередко используется для того, чтобы
перенести юридический статус учредителя на доверенного" <*>. Практическое значение
данного института может состоять, в частности, в том, что собственник-учредитель,
являющийся иностранцем, который не имеет возможности использовать свое имущество для
определенного вида деятельности в стране, где это имущество находится, может возложить
осуществление этой деятельности на соответствующее доверенное лицо <**>.
--------------------------------
<*> Халфина Р.О. Указ. соч. С. 41.
<**> Там же. С. 42.

Наличие в зарубежных законодательствах, относящихся к континентальной правовой
системе, подобных норм является следствием развития институтов прав на чужие вещи и
управления чужим имуществом, но отнюдь не свидетельством того, что происходит
"постепенная дезинтеграция права собственности, т.е. расщепление права собственности на
ряд отдельных функционирующих правомочий", что "обусловливается объективными
экономическими причинами", как считают некоторые российские правоведы <*>.
--------------------------------
<*> См., например: Турышев П.В. Указ. соч. С. 9.

Как полагает Л.Ю. Михеева, "к причинам восприятия идеи траста (в той или иной системе)
необходимо также добавить и то, что управление чужим имуществом в интересах третьих лиц
является привычным для континентального права" <*>. Действительно, подобные
правоотношения имеют место при несостоятельности (банкротстве), опеке, наследовании и в
некоторых других случаях. Однако, обеспечивая детальное правовое регулирование указанных
правоотношений, законодательства, относящиеся к континентальной правовой системе, не
прибегают к "расщеплению" неделимого права собственности и другим чуждым ей приемам и
принципам.
--------------------------------
<*> Михеева Л.Ю. Указ. соч. С. 27.
КонсультантПлюс: примечание.
Текст монографии Л.Ю. Михеевой "Доверительное управление имуществом. Комментарий
законодательства" включен в информационный банк по состоянию на 23.08.2001.

3. Возникновение "траста" и доверительного управления
имуществом в российском законодательстве

Российское дореволюционное законодательство, которому была неведома
доверительная собственность, конечно же, включало нормы об управлении чужим имуществом,
которые представляли собой неотъемлемую часть таких институтов, как опека и
попечительство, наследование, несостоятельность должников. В частности, по свидетельству
Г.Ф. Шершеневича, уже Карамзинские списки <*> включали в себя нормы о том, что если "мать
умирала или выбывала сама из семьи вследствие нового замужества, то опека над
малолетними детьми, которые не в состоянии сами о себе заботиться, вручалась ближним
родственникам. Имущество опекаемых передавалось им при свидетелях. Опекун мог
пользоваться имуществом в свою пользу, отдавать капитал опекаемых в рост, торговлю... По
достижении зрелого возраста опекун обязан был возвратить все имущество в целости и
уплатить все растраченное..." <**>.
--------------------------------
<*> Памятник российского права XIII века.
<**> Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 684.

В XIX в. существовало три способа призвания к исполнению опекунских обязанностей: по
завещанию, по закону и по назначению. На опекуна возлагались две основные обязанности:
попечение об особе опекаемого и управление имуществом состоящего под опекой. При
осуществлении управления имуществом опекун мог совершать определенные действия по
своему усмотрению, другие - с разрешения опекунских установлений (дворянской опеки или
сиротского суда), а в особых случаях - с разрешения Сената. Причем по общему правилу
опекун мог совершать любые сделки с имуществом подопечного, за исключением тех, в
отношении которых закон требует получения разрешения. В частности, сделки по продаже
имущества малолетних могли совершаться опекуном только с разрешения опекунских
установлений. Разрешение Сената требовалось для продажи и залога недвижимостей <*>.
--------------------------------
<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 692 - 694.
Еще древнему русскому праву были известны душеприказчики, исполняющие волю
наследодателя. Как отмечал Г.Ф. Шершеневич (применительно к законодательству XIX в.),
"душеприказчик, являясь представителем наследства, для исполнения воли завещателя
должен был принять оставшееся имущество в свое заведование, но не во владение... потому
что душеприказчик распоряжается им не в виде собственности, не от своего имени" <*>.
--------------------------------
<*> Там же. С. 810.

Интересно отметить, что при подготовке проекта Гражданского уложения (далее - ГУ) в
его текст было включено большое число норм, определяющих порядок исполнения завещаний
и соответственно управления имуществом наследодателя со стороны душеприказчика (глава V
раздела III книги IV, ст. 1435 - 1459) <*>. В частности, ст. 1442 проекта предусматривалось, что
права и обязанности душеприказчика определяются завещанием. При отсутствии указаний в
завещании на душеприказчика в пределах, необходимых для исполнения завещания,
возлагаются управление наследственным имуществом и представительство по искам
наследства и к наследству и вообще по делам наследства.
--------------------------------
<*> См.: Гражданское уложение. Проект Высочайше учрежденной Редакционной комиссии
/ Под ред. И.М. Тютрюмова. Том второй. СПб., 1910. С. 78 - 91.

Душеприказчик обязывался составить опись всему поступающему в его управление
наследственному имуществу. Управляя наследственным имуществом, душеприказчик имел
право отчуждать или закладывать это имущество и вообще распоряжаться им, насколько это
необходимо для исполнения завещания. Душеприказчику запрещалось лишь совершать
дарение, за исключением обычных подарков (ст. 1443, 1444 проекта). Причем в материалах
Редакционной комиссии, составившей проект Гражданского уложения, подчеркивалось, что в
нем нашла отражение реально существующая судебная практика, которая признавала за
душеприказчиком следующие права: заведование и управление наследственным имуществом,
распоряжение им (продажа и залог) в пределах, необходимых для исполнения завещания,
исполнение обязательств, лежащих на наследстве, требование исполнения обязательств,
принадлежащих наследству, и вообще исполнение поручений завещателя <*>.
--------------------------------
<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 83 - 84.

Показательно, что при доктринальных подходах, свойственных российскому
дореволюционному гражданскому праву, так же как и законодательству, в том числе и при
рассмотрении проблем, связанных с определением правовой природы отношений,
возникающих при исполнении завещания душеприказчиком, не принималась во внимание
возможность квалификации управления наследственным имуществом в качестве
доверительной собственности либо иного вещного права.
Например, Г.Ф. Шершеневич по этому поводу писал: "Юридическая природа
душеприказничества возбуждает значительные разногласия. Германское законодательство
представляет себе душеприказничество как должность... Но едва ли возможно считать
душеприказчика должностным лицом, потому что он назначается не властью, а частным
лицом... Напротив, швейцарское законодательство представляет себе душеприказничество как
поручение, mandat... Несомненно, что в основании душеприказничества лежит договорное
отношение между завещателем, делающим предложение, и душеприказчиком, принимающим
последнее. Если это договор, то по своему характеру он ближе всего подходит к договору
поручения или доверенности, так как душеприказчик обязывается к выполнению целого ряда
юридических актов в чужом интересе" <*>.
--------------------------------
<*> Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 807.

Не имели ничего общего ни с доверительной собственностью, ни с какими-либо вещными
правами и правоотношения, возникающие в связи с несостоятельностью должника по
российскому дореволюционному законодательству. В случае признания должника
несостоятельным определением суда назначался особый присяжный попечитель для принятия
первоначальных охранительных мер в отношении имущества должника, который начинал свою
деятельность с составления описи имущества должника и его ареста.
При обнаружении большого числа кредиторов судом учреждалось конкурсное управление
(назначался конкурсный попечитель, который считался преемником присяжного попечителя в
отношении управления имуществом должника). В обязанности конкурсного управления
вменялись: розыск имущества несостоятельного должника; составление счета актива и
пассива; выделение из конкурсной массы имущества, не принадлежавшего должнику; проверка
предъявленных кредитору требований, распределение их по родам и разрядам; составление
примерного расчета удовлетворения требований кредиторов <*>.
--------------------------------
<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс. М.: Статут, 2000 (Классика российской
цивилистики). С. 303.

В дореволюционной российской юридической литературе велись дискуссии о правовой
природе конкурсного управления при несостоятельности должника. При этом в поле зрения
российских правоведов, которые строили свои выводы, основываясь на сравнительно-
правовом анализе многих зарубежных законодательств, попадала, естественно, и фигура
trustee по английскому законодательству, однако концепция доверительной собственности не
находила своих сторонников среди российских цивилистов.
Например, Г.Ф. Шершеневич на основе анализа всех имевшихся в то время
теоретических концепций, объяснявших правовую природу конкурсного управления, пришел к
следующему выводу: "Из обозрения указанных теорий можно заключить, что деятельность
конкурсного попечителя осуществляется в интересе как должника, так и кредиторов.
Действительно, конкурсное управление обязано исполнить свою задачу возможно полного
удовлетворения кредиторов, стараясь по возможности охранять интересы должника. Но
подобное явление совершенно не согласуется с понятием представительства на той или другой
стороне. Очевидно, конкурсный попечитель не может быть представителем ни должника, ни его
кредиторов. Отсюда само собой напрашивается заключение, что конкурсный попечитель или
конкурсное управление является органом государственной власти - органом, действующим под
непосредственным контролем суда, подобно судебным приставам" <*>.
--------------------------------
<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс. С. 324.

Таким образом, дореволюционному российскому гражданскому праву были известны
случаи управления чужим имуществом, которые представляли собой отдельные элементы
различных гражданско-правовых институтов: опеки, наследования, конкурсного производства.
Однако, объясняя правовую природу соответствующих правоотношений, российские цивилисты
никогда не обращались к чужеродным концепциям траста или "расщепления" собственности.
В советский период развития отечественное гражданское право также не исключало
возможности управления чужим имуществом, которое, как и прежде, оставалось лишь
элементом других гражданско-правовых институтов.
Так, согласно Гражданскому кодексу РСФСР 1922 г. в наследственном праве действовало
правило, по которому при отсутствии наличных наследников имущества, требующего
управления (предприятия, строения и т.п.), нотариальный орган назначал ответственного
попечителя над указанным имуществом по представлению государственного органа,
ведающего соответствующими предприятиями или имуществом (ст. 432). Управляли
государственным имуществом и государственные предприятия и их объединения,
переведенные на хозяйственный расчет и не финансируемые в сметном порядке, которые
выступали в обороте как самостоятельные и не связанные с казной юридические лица. По
своим долгам они отвечали имуществом, состоящим в их свободном распоряжении (ст. 19).
В соответствии с Гражданским кодексом РСФСР 1964 г. государственное имущество,
закрепленное за государственными организациями, находилось в оперативном управлении
этих организаций, осуществлявших в пределах, установленных законом, в соответствии с
целями их деятельности, плановыми заданиями и назначением имущества право владения,
пользования и распоряжения имуществом. Однако государство признавалось единым
собственником всего государственного имущества (ст. 94).
В гражданско-правовой доктрине того времени признавалось, что "советское государство
является единым и единственным собственником всех государственных имуществ, в чем бы
они ни выражались и в чьем бы ведении ни находились. Все без исключения государственные
имущества составляют единый фонд государственной собственности. Советское государство,
соединяя в своих руках всю полноту политической власти со всеми правомочиями
собственника, само определяет правовой режим принадлежащих ему имуществ", а право
оперативного управления государственных организаций считалось одним из "средств
осуществления принадлежащего государству права собственности" <*>.
--------------------------------
<*> Комментарий к Гражданскому кодексу РСФСР / Под ред. С.Н. Братуся, О.Н. Садикова.
М., 1982. С. 121.

И все же благодаря доверительной собственности (трасту) многовековая история
российской цивилистики приобрела одну весьма забавную страницу. В период так называемой
конституционной реформы (сентябрь - декабрь 1993 г.), когда старая конституция была
отменена указом Президента Российской Федерации, а новая, принятая на референдуме, еще
не вступила в силу и по этой причине Президент осуществлял не только исполнительную, но и
законодательную (а в известном смысле - и судебную) власть, появился весьма
примечательный нормативный акт (естественно, в виде Указа Президента Российской
Федерации) от 24 декабря 1993 г. N 2296 "О доверительной собственности (трасте)" <*>,
который сразу же приобрел историческое значение как образец юридической безграмотности и
неуважения к отечественным правовым традициям. Данным Указом предусматривалось,
естественно, "в целях совершенствования управления экономикой в период экономической
реформы и содействия конституционным преобразованиям в Российской Федерации... ВВЕСТИ
В ГРАЖДАНСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ИНСТИТУТ
ДОВЕРИТЕЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ (ТРАСТ) (выделено мной. - В.В.)".
--------------------------------
<*> Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации. 1994. N 1. Ст. 6.

Октроированный Президентом РФ российской цивилистике траст основывался на
классической англо-американской концепции "расщепленной" собственности, о чем прямо
свидетельствовала норма, содержащаяся в Указе, а именно что к праву доверительной
собственности применяются правила о праве собственности, если иное не установлено
законодательными актами и договорами об учреждении траста (п. 4 Указа). При учреждении
траста учредитель должен был передать имущество и имущественные права, принадлежащие
ему в силу права собственности, на определенный срок доверительному собственнику, а
доверительный собственник был обязан осуществлять право собственности на доверенное ему
имущество исключительно в интересах бенефициара в соответствии с договором об
учреждении траста и российским законодательством (п. 3 Указа).
Учредителем доверительной собственности (траста) и бенефициаром, или
"бенефициарием" (именно так именуется в Указе выгодоприобретатель), признавалось любое
физическое или юридическое лицо. Из числа же возможных доверительных собственников
исключались лишь лица, которые могли быть признаны бенефициарами по данному договору
об учреждении траста; органы государственной власти и управления, государственные
учреждения, государственные предприятия и их объединения (п. 5 - 7 Указа).
Объектами доверительной собственности (или, как говорилось в Указе, "предметом
договора об учреждении траста") объявлялись имущество, которым учредитель траста владеет

<< Предыдущая

стр. 110
(из 142 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>