<< Предыдущая

стр. 134
(из 142 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>

есть не что иное, как объекты исключительных прав. В связи с этим нет никакого смысла
говорить о расширении предмета договора коммерческой концессии. К нему относятся
исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности" <*>.
--------------------------------
<*> Гражданское право: Учебник. Часть II / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. С. 632
- 633.

В том-то и дело, что предмет договора коммерческой концессии не ограничивается
предоставлением пользователю права использовать исключительные права на результаты
интеллектуальной деятельности. Как образно замечает Г.Е. Авилов, "главная особенность
франчайзинга состоит в том, что правообладатель как бы делится с пользователем частицей
своей личности, давая ему возможность использовать свои, то есть индивидуализирующие
правообладателя, признаки" <*>.
--------------------------------
<*> Авилов Г.Е. Указ. соч. С. 557.

Ни деловая репутация, ни коммерческий опыт правообладателя не относятся к объектам
исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности. Предоставляемая
правообладателем пользователю возможность их использования (очевидно, что передать
кому-либо свою деловую репутацию невозможно) как составная часть предмета договора
коммерческой концессии является характерной чертой этого договора, отличающей его от
других типов договорных обязательств.
Как известно, деловая репутация как объект субъективных гражданских прав относится к
категории личных неимущественных прав и иных нематериальных благ, принадлежащих
гражданину от рождения или в силу закона, которые неотчуждаемы и непередаваемы иным
способом. В эту же категорию объектов входят жизнь и здоровье, достоинство личности, личная
неприкосновенность, честь и доброе имя, неприкосновенность частной жизни, личная и
семейная тайна и т.п. Нематериальные блага как особые объекты гражданских прав не
регулируются гражданским законодательством, а, как это предусмотрено п. 2 ст. 150 ГК, лишь
защищаются в соответствии с ГК и другими законами в случаях и в порядке, ими
предусмотренных, а также в тех случаях и в тех пределах, в каких использование способов
защиты гражданских прав вытекает из существа нарушенного нематериального права и
характера последствий этого нарушения.
Что касается юридических лиц (каковыми должны быть правообладатели по договору
коммерческой концессии), то таким свойством, как деловая репутация (в юридическом смысле),
они обладают в силу содержащейся в ГК нормы о том, что правила о защите деловой
репутации гражданина соответственно применяются к защите деловой репутации юридического
лица (п. 7 ст. 152 ГК).
Вместе с тем деловая репутация юридического лица (в отличие от деловой репутации
гражданина) не может быть признана личным неимущественным правом данного юридического
лица, которое является неотчуждаемым и непередаваемым. По этому поводу А.Е. Шерстобитов
указывает: "Какой бы теории ни придерживались при определении сущности юридического
лица, следует иметь в виду, что оно является искусственным субъектом права и потому не
может вообще иметь личных прав (право на деловую репутацию непосредственно связано с
имущественными правами)" <*>.
--------------------------------
<*> Гражданское право: В 2 т. Том 1: Учебник. С. 726 (автор - А.Е. Шерстобитов).

По договору коммерческой концессии деловая репутация правообладателя используется
пользователем практически автоматически без какой-либо ее специальной передачи. В самом
деле, можно ли использовать в предпринимательской деятельности фирменное наименование
или товарный знак, принадлежащие правообладателю, не пользуясь при этом деловой
репутацией последнего? Поэтому смысл нормы, содержащейся в п. 2 ст. 1027 ГК
(применительно к деловой репутации), скорее состоит в том, что договор коммерческой
концессии должен содержать условия об объеме максимального использования пользователем
деловой репутации правообладателя в определенной сфере предпринимательской
деятельности. Очевидно также, что в тех случаях, когда правообладатель имеет безупречную
деловую репутацию, ее использование пользователем сулит ему дополнительную
материальную выгоду, что должно сказаться на размере вознаграждения, причитающегося
правообладателю.
Что касается коммерческого опыта правообладателя и возможности его использования
пользователем по договору коммерческой концессии, то, как представляется, данное понятие
не имеет ничего общего с ноу-хау, а является результатом приобретенных правообладателем
знаний и навыков в силу продолжительной работы в определенной сфере
предпринимательской деятельности. В этом смысле коммерческий опыт, так же как и деловая
репутация, не имеет отношения к объектам исключительных прав на результаты
интеллектуальной деятельности. Но в отличие от деловой репутации коммерческий опыт не
может быть отнесен также и вообще к объектам субъективных гражданских прав. Коммерческий
опыт нельзя кому-либо передать (в юридическом смысле), им можно только поделиться, что и
происходит во взаимоотношениях сторон по договору коммерческой концессии, имея в виду,
что правообладатель во всех случаях обязан проинструктировать пользователя и его
работников по вопросам, связанным с осуществлением прав, предоставленных ему по
договору, а если это предусмотрено договором - то и оказывать пользователю содействие в
обучении и повышении квалификации его работников. И в отношении коммерческого опыта
будет правомерным вывод о том, что смысл нормы, содержащейся в п. 2 ст. 1027 ГК,
заключается в необходимости определять в договоре коммерческой концессии пределы
использования пользователем коммерческого опыта правообладателя применительно к
определенной сфере предпринимательской деятельности.
Факультативными элементами предмета (поскольку иное может быть предусмотрено
договором) договора коммерческой концессии являются также действия правообладателя по
постоянному техническому и консультативному содействию пользователю при осуществлении
последним предоставленных ему прав.
Предмет обязательства пользователя, вытекающего из договора коммерческой
концессии, включает в себя его действия по использованию при осуществлении
предусмотренной договором предпринимательской деятельности фирменного наименования
или коммерческого обозначения правообладателя, а также по уплате последнему
вознаграждения, предусмотренного договором, в форме, порядке и сроки, согласованные
сторонами.
К числу факультативных элементов договора коммерческой концессии (для обеих сторон)
можно также отнести их воздержание от действий, выходящих за рамки ограничений прав
сторон по договору коммерческой концессии.
Что касается иных (помимо предмета договора) существенных условий договора
коммерческой концессии, то непосредственно в гл. 54 ГК отсутствуют какие-либо положения,
предусматривающие, что в тексте договора в обязательном порядке должны присутствовать
какие-либо иные определенные условия (т.е. условия, названные в законе как существенные).
В качестве существенного условия по признаку необходимости для договоров данного
типа может быть названо условие о сроке действия договора коммерческой концессии. Из
определения этого договора следует, что он в принципе носит срочный характер: в
соответствии с п. 1 ст. 1027 ГК по договору коммерческой концессии правообладатель
обязуется предоставить пользователю право использовать в предпринимательской
деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав на срок или
без указания срока. На тот случай, если договор коммерческой концессии заключается без
указания срока, правоотношения сторон регулируются правилом о том, что каждая из сторон
вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть
месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (п. 1 ст. 1037 ГК).
Следовательно, заключая срочный договор коммерческой концессии без указания срока,
стороны либо предусматривают в договоре срок (более шести месяцев), который отводится для
предупреждения контрагента о его одностороннем прекращении, либо соглашаются с тем, что
это условие их договора будет регулироваться диспозитивной нормой, содержащейся в п. 1 ст.
1037 ГК.
Таким образом, условие о сроке действия договора коммерческой концессии, в том числе
в виде срока действия договора, заключенного без указания срока, после предупреждения
одной из сторон об отказе от этого договора, всегда присутствует в договоре коммерческой
концессии, вернее сказать, в обязательстве, вытекающем из этого договора, поскольку,
рассуждая о существенных условиях договора, мы имеем в виду такой его аспект, как "договор-
правоотношение".
Существенным условием договора коммерческой концессии, необходимым для договоров
данного типа, является также условие о вознаграждении, выплачиваемом пользователем
правообладателю. Такой вывод следует из определения понятия договора коммерческой
концессии, включающего в себя положение о том, что правообладатель обязуется
предоставить пользователю право на использование комплекса принадлежащих ему
исключительных прав за вознаграждение (п. 1 ст. 1027 ГК). Согласно ст. 1030 ГК
вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем
правообладателю в форме фиксированных или периодических платежей, отчислений от
выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для
перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.
Как отмечает Г.Е. Авилов, "на практике вознаграждение чаще всего состоит из двух
частей: своеобразной "входной платы" за присоединение сети правообладателя и
последующих периодических платежей, определяемых по твердой шкале или в процентах от
выручки" <*>. К схожим выводам приходит также Л.А. Трахтенгерц, которая указывает:
"Наиболее распространенной формой оплаты является сочетание фиксированной суммы (так
называемый паушальный платеж), которая выплачивается сразу после заключения договора, и
периодических (чаще всего годовых) платежей (так называемых роялти) в виде отчислений в
определенном проценте от суммы оборота (товаров, услуг, работ)" <**>.
--------------------------------
<*> Авилов Г.Е. Указ. соч. С. 555.
<**> Гражданское право России. Часть вторая. Обязательственное право: Курс лекций /
Отв. ред. О.Н. Садиков. С. 589.

Что касается такой категории существенных условий, как условия, относительно которых
по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, то такого рода
существенные условия нехарактерны для договора коммерческой концессии. Данный договор
подлежит регистрации, следовательно, он может быть заключен только в форме одного
документа, подписанного сторонами, поэтому ситуация, когда правообладатель или
пользователь заявляли бы о каком-либо условии договора как о существенном, которое,
однако, не попало в текст договора, вообще исключается.

Права и обязанности сторон
Договор коммерческой концессии является двусторонним (взаимным) и возмездным
договором. Поэтому на стороне обоих контрагентов имеются как права, так и обязанности.
Причем обязательство, вытекающее из договора коммерческой концессии, на стороне
пользователя, вопреки традиционным представлениям, включает в себя обязанности не только
перед правообладателем, но и перед третьими лицами, с которыми он вступает в различного
рода взаимоотношения при осуществлении предпринимательской деятельности с
использованием исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта
правообладателя.
Несмотря на двусторонний характер договора коммерческой концессии, в общем плане
можно признать, что правообладатель в данном обязательстве по преимуществу выполняет
роль кредитора (лица, оказывающего услуги), а пользователь - роль должника, что находит
непосредственное выражение в положениях ГК об объеме и круге прав и обязанностей
правообладателя и пользователя по договору коммерческой концессии.
Одна из основных обязанностей пользователя - использовать при осуществлении
предусмотренной договором деятельности фирменное наименование или коммерческое
обозначение правообладателя указанным в договоре образом (ст. 1032 ГК). В юридической
литературе данная обязанность пользователя встретила неоднозначное понимание. Например,
А.А. Иванов утверждает: "Однако было бы неправильным сказать, что на пользователе лежит
обязанность, которая одновременно является и его правом. У них различное содержание.
Право использовать исключительные права касается главным образом тех действий, которые
может совершать пользователь. Обязанность же его состоит в том, чтобы не выходить за
пределы пользования, установленные договором" <*>.
--------------------------------
<*> Гражданское право: Учебник. Часть II / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. С. 639.

Иной позиции придерживается Л.А. Трахтенгерц, которая указывает: "Пользователь
обязан реализовать в полном объеме полученные права. Он должен осуществлять
предусмотренную договором хозяйственную деятельность в обусловленном масштабе и на
обусловленном качественном уровне... в рамках этой деятельности он обязан выступать под
фирменным наименованием (коммерческим обозначением) правообладателя, указывая фирму
на ярлыках товаров, в документации, рекламных материалах, на вывесках и другим
обусловленным в договоре образом" <*>.
--------------------------------
<*> Гражданское право России. Часть вторая. Обязательственное право: Курс лекций /
Отв. ред. О.Н. Садиков. С. 590.

Е.А. Суханов относит к императивно сформулированным законом обязанностям
пользователя обязанность последнего использовать фирменное наименование и коммерческое
обозначение правообладателя "лишь строго определенным в договоре способом" <*>.
--------------------------------
<*> Суханов Е.А. Указ. соч. С. 629.

О.А. Городов отмечает, что "обязанность пользователя по договору коммерческой
концессии использовать фирменное наименование как раз и заключается в том, чтобы он
реализовал переданное ему право путем публичной демонстрации вещественных предметов,
несущих неопределенному кругу лиц информацию, необходимую для распознания
правообладателя..." <*>.
--------------------------------
<*> Коммерческое право: Учебник / А.Ю. Бушев, О.А. Городов, Н.С. Ковалевская и др.;
Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. СПб., 1997. С. 424.

Представляется, что обязанности пользователя по договору коммерческой концессии
использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное
наименование или коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом
присущи оба аспекта, отмечаемые в юридической литературе.
Принимая во внимание цель и экономическую сущность договора коммерческой
концессии (создание или расширение товаропроводящей сети правообладателя), следует
сделать вывод, что заключение договора с новым пользователем означает появление на
определенной территории нового звена в интегрированной производственной или торгово-
сбытовой сети правообладателя. В этом случае правообладатель вправе рассчитывать на то,
что на соответствующей территории будут реализовываться товары, работы, услуги, которые
производятся (выполняются, оказываются) с использованием исключительных прав, деловой
репутации и коммерческого опыта правообладателя, под его фирменным наименованием или с
использованием его коммерческого обозначения. В этом смысле использование фирменного
наименования или коммерческого обозначения правообладателя для пользователя
действительно представляет его обязанность перед правообладателем. Трудно себе
представить ситуацию, когда бы пользователь, заключив договор коммерческой концессии,
получив от правообладателя за вознаграждение право на использование его исключительных
прав, тем не менее производил бы соответствующие товары (выполнял работы, оказывал
услуги) под собственным фирменным наименованием или с использованием фирмы третьего
лица, т.е. не выполнял бы обязанности по использованию фирменного наименования или
коммерческого обозначения правообладателя. При таких условиях заключение договора
коммерческой концессии теряет всякий практический смысл как для пользователя, так и для
правообладателя.
С другой стороны, очевидно, что использование фирмы и иных исключительных прав
правообладателя не может осуществляться пользователем произвольно, по своему
усмотрению. Такое использование должно осуществляться пользователем только в том
порядке и тем способом, которые предусмотрены договором коммерческой концессии. Данное
обстоятельство представляет собой второй аспект обязанности пользователя по
использованию фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя.
В противном случае можно допустить возможность для пользователя производить товары
(выполнять работы, оказывать услуги) без использования исключительных прав, а также
коммерческого опыта правообладателя, но под вывеской его фирменного наименования, что не
может не причинить ущерб деловой репутации правообладателя.
Важное значение имеет также обязанность пользователя обеспечивать соответствие
качества производимых им на основе договора коммерческой концессии товаров, выполняемых
работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых,
выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем. Данная обязанность
направлена прежде всего на защиту прав и законных интересов потребителей, которые,
покупая у пользователя производимые им с использованием исключительных прав и
коммерческого опыта правообладателя товары, принимая от него работы или услуги,
произведенные под вывеской правообладателя, вправе рассчитывать на соответствующее
качество этих товаров, работ или услуг. Однако не стоит преуменьшать значения надлежащего
исполнения пользователем данной обязанности для самого правообладателя, который,
предоставив пользователю возможность использовать свое фирменное наименование и иные
исключительные права, при ненадлежащем отношении последнего к исполнению договора
коммерческой концессии рискует потерять (в соответствующем регионе) свою деловую
репутацию, что не может не сказаться на материальном положении правообладателя. Поэтому
соответствующей обязанности пользователя противостоит право (а в случаях,
предусмотренных договором, и обязанность) правообладателя контролировать качество
товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на
основании договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1031 ГК).
Обязанностью пользователя по договору коммерческой концессии является также
соблюдение инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение
соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав
тому, как он используется самим правообладателем, в том числе указаний, касающихся
внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем
при осуществлении предоставленных ему по договору прав. Как верно отмечает А.А. Иванов,
такие инструкции и указания "могут быть даны правообладателем как при заключении договора
коммерческой концессии, так и в любое время в период его действия... Однако
правообладатель не может предъявлять к пользователю требования, которые не соблюдает
сам. Именно это правило служит тем ограничением, которое не позволяет давать чрезмерные
или невыполнимые инструкции (указания), а потом требовать досрочного расторжения
договора коммерческой концессии по причине их невыполнения" <*>. К этому добавим, что
пользователь, несмотря на практически полную экономическую зависимость от
правообладателя, остается самостоятельным юридическим лицом (или индивидуальным
предпринимателем) и, вполне возможно, занимается и иными видами бизнеса. Поэтому
обязательными для него могут признаваться лишь такие инструкции и указания
правообладателя, которые даются в рамках договора коммерческой концессии и
характеризуются направленностью на создание условий работы пользователя (во
взаимоотношениях с потребителями), идентичных условиям самого правообладателя.
--------------------------------

<< Предыдущая

стр. 134
(из 142 стр.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

Следующая >>